CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS

CURSO: DERECHO DE COMERCIO INTERNACIONAL

TEMA:

ANÁLISIS

LEX MERCATORIA INTERNACIONAL COMO INSTRUMENTO

DE REGULACIÓN DE LAS RELACIONES PRIVADAS

INTERNACIONALES

Autoría: María del Carmen Tovar Gil

CICLO: IX

TURNO: AULA VIRTUAL

DOCENTE: ABOG. MG. GINO JAVIER PINEDO VARGAS.

ALUMNO: HUMBERTO MOISÉS VILLANUEVA CORNEJO

PUCALLPA PERÚ

2020
Lex Mercatoria Internacional como
instrumento de regulación de las relaciones
privadas internacionales

“Las leyes del comercio son las leyes de la Naturaleza y, por

consiguiente, la leyes de Dios.”
EDMUND BURKE
 INTRODUCCION.

El artículo que analizaremos a continuación trata el tema del uso de la nueva Lex Mercatoria,
dentro del derecho mercantil, como instrumento del Derecho Internacional Privado y su
aplicación por los comerciantes, los árbitros y por los jueces nacionales, Para poder analizar Lex
Mercatoria Internacional como instrumento de regulación de las relaciones privadas
internacionales se debe comprender el Derecho Mercantil y Lex Mercatoria, en este artículo se
describe una reseña de su nacimiento que es el derecho creado, interpretado por los propios
comerciantes, pero dicha ley en algunos casos no da la seguridad jurídica, sin embargo da pie a
que su continuo uso lleve a considerarse como una norma formal, ahora como instrumento de
estos usos extendidos da pie a la formula con de una nueva como un nuevo orden jurídico y
claro también como la solución a soluciones aplicables por los comerciantes ya que estas son
creadas para solucionar conflictos con reglas comunes y justas, ya que los contratos nacen de la
voluntad de las pares y ellas ponen las reglas y bajo que legislación se someten, ahora esta ley
por su continuo uso ya forma parte del derecho y estos usos deben estar al servicio del derecho
para la solución de conflictos en la aplicación por parte de los árbitros, que para ellos es un
instrumento más del cual gozan, cuando no llegan a solucionar dicho conflicto, en un orden
jerárquico los árbitros solucionaran utilizando los medios disponibles, agotados estos recurrirá al
derecho de uso cuando las partes no hayan elegido el derecho, pero también como nace de la
voluntad, cualquiera de las partes lo podría negar, los árbitros podrán aplicar esta ley y que
constituye una fuente del derecho, dando como ya dijimos una solución, pero que pasa cuando
esta ley quiere ser aplicada por los jueces nacionales, estos primeramente tienen que agotar la
legislación nacional. Este debe recurre a las normas de conflicto, y excepcionalmente la ley en
comentario, ya que muchas legislaciones dan pie al uso de estas normas de uso, que como un
recurso más para el juez podría dar la solución a dicho conflicto, estatal que es eminentemente
formal y legalista. Esta ley tiene como principal fuente a la autonomía privada de la voluntad, que
es el poder de los particulares para regular sus actos de comercio en el ámbito mercantil.
 DESARROLLO
RESUMEN

Lex Mercatoria Internacional como instrumento de regulación de las relaciones privadas

internacionales

Derecho Mercantil y Lex Mercatoria

El Derecho común existente se adapta mal a las necesidades del comercio, pese a la intensa
actividad económica, El Derecho Mercantil como disciplina autónoma no ha existido siempre,
sino como una rama del Derecho Privado, al lado del Derecho Civil. El nacimiento del Derecho
Mercantil ocurre principalmente en la Edad Media, fundamentalmente como un Derecho creado
por los propios comerciantes, se desarrollan las técnicas fundamentales del Derecho cambiario,
de transportes y del comercio que Tiene un doble carácter: profesional y consuetudinario, para el
interés de los comerciantes, a quienes no les conviene que se den a los términos de sus tratos
una interpretación o normativa local, De un Derecho Mercantil consuetudinario, creado e
interpretado por los comerciantes, se deriva a un Derecho Mercantil nacionalista, al amparo de la
soberanía del monarca y la consolidación del sistema de Estado nacional, nacionaliza el
Derecho Mercantil y la codificación del Derecho Mercantil, que conlleva al cambio de un derecho
subjetivo a un derecho objetivo, que regula lo que denomina los actos de comercio, y se extiende
no solo a los comerciantes sino a todo acto de comercio, que se manifiesta fundamentalmente
por la importancia particular del uso, Debe entenderse que el interés del comerciante está en la
flexibilidad y agilidad de sus actividades. Que da la seguridad jurídica en caso de riesgo, que
conlleva la posibilidad de pérdida o ganancia en el negocio, y que ley es aplicable a dicha
relación jurídica si hubiere conflicto, podría aplicarse los nacionalismos jurídicos, pero también
no impide que las partes sigan creando prácticas y usos en su comercio internacional, . Este
fenómeno lleva a lo que se ha considerado una progresiva formación de un Derecho Mercantil
uniforme espontáneo.

Lex Mercatoria como instrumento del Derecho Internacional Privado

La existencia de usos extendidos en Comercio Internacional supone, en la actualidad, el

nacimiento de una nueva Lex Mercatoria (Schirnithoffy Goldman, la teoría de la Nueva Lex
Mercatoria), con la existencia de costumbres que escapan de los Derechos locales y que regulan
el Derecho Internacional. Existe un movimiento que indica la posibilidad de la existencia de una
nueva Lex Mercatoria Internacional como un nuevo orden jurídico autónomo, independiente de
todo orden normativo nacional, lo que se debe hacer es estudiar la Lex Mercatoria Internacional
como una fuente el instrumento de Derecho Internacional Privado para construir soluciones
aplicables a las relaciones del tráfico jurídico privado internacional, y pueda ser aplicada no solo
por los propios comerciantes, en el desarrollo normal de sus relaciones comerciales, sino
también por los árbitros y por los jueces nacionales, cuando ello sea preciso.

Aplicación de la Lex Mercatoria por los comerciantes

Para entender el problema de la Lex Mercatoria Internacional y su aplicación por los propios
comerciantes y por la autoridad llamada a resolver un conflicto, los dos son distintos pero no se
puede dejar de relacionarlos, no se puede rechazar la aplicación de los usos para resolver un
conflicto por razones estrictamente formales, los usos mercantiles surgen de la necesidad de los
comerciantes de crear reglas comunes y justas que se adapten a los fines de los operadores del
comercio creados por los comerciantes pueden incorporarse automáticamente, Estos serían
usos normativos, El comerciante que traspasa con sus negocios las fronteras rechaza la idea de
verse vinculado a normas nacionales ajenas a la realidad del comercio, es decir, objetivos y con
pleno carácter de norma jurídica, otra forma es la que se manifiesta por parte de los
contratantes, al indicar que el contrato se regula por los usos, esta Puede también ser tácita y
específica. La organización de estos usos en reglas uniformes y objetivas por instituciones
gremiales como la Cámara de Comercio Internacional de París acentúa esta tendencia a la
aplicación normal de los usos mercantiles internacionales entre los comerciantes, al permitir una
mayor certeza en el contenido de los usos más generales, lo que les da un sentido objetivo y
cierto. Es frente a la realidad descrita en este nivel de aplicación de los usos que algunos juristas
se ven tentados a afirmar que existe un sistema jurídico no estatal, creado por los comerciantes,
que constituye un sistema jurídico autónomo que regula sus relaciones. Sin embargo si una de
las partes desfavorecida por los usos puede recurrir al derecho nacional para modificar el
resultado en su favor, así beneficiándose, Si los Derechos nacionales y sus autoridades niegan
todo valor a las normas e instituciones de la Lex Mercatoria, su importancia quedará limitada a
su aplicación en este primer nivel, vale decir, en el nivel de aplicación directa y voluntaria de los
comerciantes.

El Derecho debe estar al servicio de la justicia, la aplicación de la Lex Mercatoria como norma
por parte de los comerciantes aprovechando la falta de un mecanismo de coordinación legal que
permita acudir a esta fuente de Derecho para la resolución de conflictos, que los comerciantes
respetan y hacen respetar los usos mercantiles, valiéndose de la ausencia de un mecanismo de
coordinación que permita invocar la Lex Mercatoria como fuente de Derecho estatal, Así, la
norma jurídica es forma y recibe la relación con el exterior. La norma no siempre debe obrar
sobre la realidad modificándola, sino, más bien, debe asegurar en la respuesta del ordenamiento
jurídico su congruencia con la realidad

Aplicación de la Lex Marcatoria por los árbitros

Cuando, en un conflicto, las partes no consiguen llegar a una solución por mutuo acuerdo, la
resolución del litigio quedará en manos de una autoridad, los árbitros no tienen inconveniente
para dar a la Lex Mercatoria el carácter de fuente de Derecho Mercantil internacional. Los
árbitros internacionales, a diferencia de los jueces nacionales, no están vinculados con una ley
nacional, están vinculados con tantos conjuntos de normas de Derecho Internacional Privado
como puntos de contacto estatal tenga la relación que les haya sido sometida, no existe,
entonces, una norma general que indique cuál es la forma como debe actuar un árbitro
internacional para determinar su vinculación a un sistema de normas de conflicto, en los casos
en que existe pacto contractual que señala el Derecho aplicable, los árbitros no someterán el
pacto a la evaluación de normas de conflicto nacionales internas, sino que lo aplicarán
directamente. Puede, sin embargo, darse el caso de que no exista un Derecho elegido por las
partes los árbitros aplicarán las normas de conflicto de leyes que estimen aplicables. UNIDROIT
establece que los principios pueden proporcionar una solución a un punto controvertido, en
diversos arbitrajes reportados, los árbitros no han dudado en aplicar la Lex Mercatoria como
fuente directa para resolver el caso. En un ejemplo donde las partes no han elegido ningún
Derecho nacional y han preferido un Derecho puramente internacional. En el momento de la
formación del contrato no estaban unidos por un convenio internacional aplicable a este contrato.
Por el contrario el conjunto de usos de comercio internacional se aplica a todas las partes
dedicadas al comercio. Constituye así un verdadero Derecho internacional de los negocios, Esta
tendencia a aplicar la Lex Mercatoria como Derecho de los contratos internacionales parece
haberse visto acentuada a partir de la aprobación y difusión de los principios sobre los contratos
de comercio internacional de UNIDROIT. Vemos así que se reportan varios laudos arbitrales que
así lo establecen. Puede entonces decirse que los árbitros no tienen, en principio, reparo para
dar a la Lex Mercatoria el carácter de fuente de Derecho mercantil internacional y que, ya sea
por elección de las partes o a falta de esta, acuden a ella para resolver los conflictos privados
internacionales de los comerciantes. Así como los árbitros vinculados a la ley peruana.

Existen, sin embargo, dos limitaciones, el carácter voluntario, la falta de convenio o sometimiento
constituye un problema irreducible. N o hay posibilidad alguna de nombrar árbitros para la
solución del conflicto ni hay compromiso arbitral y la jurisdicción arbitral es una jurisdicción
voluntaria que no puede ser opuesta a una falta de acuerdo de las partes. Esto constituye una
importante limitación, pues permite desconocer unilateralmente la posibilidad de arbitraje y
ampararse en la jurisdicción nacional como única autoridad para resolver conflictos, el otro punto
débil de la aplicación de la Lex Mercatoria por medio de un laudo arbitral estará en el hecho de
que el árbitro, o el tribunal arbitral, no tendrá la posibilidad de dar ejecución forzosa a su fallo
directamente, y la parte interesada deberá acudir a un juez nacional para una ejecución, En
consecuencia, el fallo arbitral, para tener eficacia, deberá ser reconocido por los tribunales de
uno o más Estados nacionales. De lo contrario, su ejecución quedará a la buena voluntad de las
partes. Podemos decir, entonces, que la segunda debilidad del arbitraje que tratamos en este
punto es relativa y que el arbitraje resulta un medio bastante eficaz que una sentencia judicial
extranjera. La mayor debilidad o fortaleza del arbitraje estará condicionada, en todo caso, por el
contenido de las normas sobre arbitraje de los Estados nacionales, De otro lado, existe
jurisprudencia concreta que ya ha avalado la aplicación de laudos arbitrales en que los árbitros
han resuelto aplicando como norma la Lex Mercatoria, La eficacia de la aplicación depende,
entonces, de la adopción generalizada por los Estados de normas flexibles para el
reconocimiento y ejecución de laudos arbitrales extranjeros. En ese sentido, la existencia de un
tratado de la importancia de la Convención de Nueva York sobre sentencias arbitrales
extranjeras es de particular relevancia.

6. Aplicación de la Lex Mercatoria por los jueces nacionales

A diferencia de los árbitros, los jueces nacionales sí están atados a un conjunto de normas de
conflicto que los obligan y que no pueden dejar de lado. Esto lleva a que dependa del marco
legal de cada juez la posibilidad de aplicación de la Lex Mercatoria, con exclusión de las normas
imperativas de una ley nacional, Existen supuestos en los que cabe esta posibilidad, como la
existencia de tratados como la Convención de Naciones Unidas sobre los Contratos de
Compraventa Internacional de Mercaderías, establece que las partes quedarán obligadas por
cualquier uso en que hayan convenido y por cualquier práctica que hayan establecido entre ellas,
Cuando no hay un tratado, el juez nacional deberá recurrir a sus normas de conflicto para
establecer el Derecho al que debe acudir para resolver el conflicto, si no hay acuerdo respecto
de las normas aplicables al contrato, el juez deberá necesariamente aplicar sus normas de
conflicto. Estas difícilmente tomarán como alternativa posible la aplicación directa de la Lex
Mercatoria. Una excepción a este tipo de factores de conexión es el uso dela ley elegida por las
partes, o a la del lugar de celebración o de ejecución, la que resulte más vinculada, Cuando las
normas de Derecho Internacional Privado de los jueces los lleven necesariamente a la aplicación
de una ley nacional, el juez solo podrá aplicar la Lex Mercatoria si hay en sus normas un
resquicio que le permita hacerlo, En este caso, la aplicación de los jueces nacionales de la Lex
Mercatoria se dará solo en la medida en que el propio Derecho nacional aplicable reconozca
esta posibilidad, las normas del código comercial se utilizaran primero y en caso de que no
solucionar se dispondrá de los usos, como norma general, los usos prevalecen sobre el Derecho
común, veremos que, en muchas normas concretas del Derecho común que regulan los
contratos, se encontrará de una u otra forma referencias a los usos, que conceden una
insospechada importancia a la Lex Mercatoria. Así, aun cuando se aplique el Derecho común
antes de los usos, este no excluye necesariamente la aplicación de la Lex Mercatoria. En el
Código Civil, al regular los contratos, encontramos constantes referencias como primera solución
de muchas situaciones a los usos.

ANÁLISIS
Derecho Mercantil y Lex Mercatoria

El comercio ha estado presente en la vida del ser humano, pero no así el derecho mercantil ya
como una disciplina, es en la edad media donde se da para adaptarse a las necesidades del
comercio, justamente por la necesidad de que esta sea regulada, ya que anteriormente no tuvo
mucho éxito como disciplina autónoma, se basa más como un derecho creado por los
comerciantes, esa necesidad de que exista una ley del comerciante, el mayor promotor de esto
son las ferias y estos usos se generalizaban, derecho que nace por el propio uso y repetición y
aceptación como tal, pero las sociedades se van convirtiendo en monarquías y después en
estados hace que estos en la creación de su propia normativa dentro de su territorio que se
dieron a través de sus códigos, que conlleva a que el derecho de comercio ya no sea solo de los
comerciantes sino de los actos de comercio. Cuya utilización no se adapta a los menesteres del
comercio, entra a ponerse en acción los usos comerciales, los cuales son instrumentos jurídicos
donde la voluntad de partes en el núcleo de su aceptación, para su comprensión tenemos que
entender que es los usos del comercio.

La lex mercatoria tuvo su origen en la edad media, como contrapartida de los derechos de los
señores feudales, plenos de privilegios. Surgió en las ferias, como ordenamiento para regir las
relaciones entre los comerciantes de modo uniforme, a través de la aplicación obligatoria de los
usos y costumbres comerciales, estaba formada por los propios usos y costumbres de los
comerciantes, constituía el derecho de los contratos aplicado independientemente de la ley del
lugar y de la ley personal de los partícipes, que eran colocados en situación de igualdad, cuya
intención era más importante que los signos con que se exteriorizaba y cuyos negocios no
estaban limitados a fórmulas cerradas, Su uso comenzó a declinar en el momento de las
grandes codificaciones y en la actualidad emerge una nueva lex mercatoria constituyendo un
cuerpo de normas jurídicas, escritas o no, aún incompleto, que rige las relaciones internacionales
de comercio, como un ordenamiento independiente del derecho positivo de los Estados. Esto
así, porque para el comercio internacional la utilización del método “conflictual” para la solución
de litigios presenta características de inseguridad y de imprevisibilidad inaceptables para su
dinámica. De esta forma, su vocación universalista tiene en cuenta las necesidades del comercio
internacional, la especialidad de sus relaciones y no las legislaciones internas de los Estados. 1

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LEX MERCATORIA Compilación especial para estudiantes por el Dr. R. M. Castrogiovanni-
Nociones preliminares
 El Derecho mercantil nació como un derecho profesional de carácter consuetudinario, en el que
cada gremio recogía en sus estatutos las costumbres o usos que tenían los comerciantes y, esto
junto a otros elementos, dio lugar al nacimiento del Derecho mercantil.

Fases de formación de los usos de comercio:

o Para que se formen los usos de comercio es necesaria la práctica uniforme, duradera y
constante. A fuerza de repetirse se sobre entiende que esta cláusula existe, aunque no aparezca
recogida en ningún precepto legal.
o Esta práctica duradera deber crear conciencia general sobre su obligatoriedad, esto es,
convicción general sobre su obligatoriedad.
o El uso del comercio no debe ser contrario a la moral o al orden público.
o Es necesario que se observe en una localidad en cuestión (son usos locales). 2

3. Lex Mercatoria como instrumento del Derecho Internacional Privado

El nacimiento de una nueva Lex Mercatoria, el problema radica en que la normativa nacional no
se adapta al comercio internacional, como segundo punto la existencia aun de los usos. Lo que
se busca es que se reconozca a la ley comercial como fuente de derecho internacional privado y
si llegar a ser un instrumento de solución de estas relaciones, para ello debe ser reconocida
como tal, tanto por los árbitros como por los jueces nacionales.

Aplicación de la Lex Mercatoria por los comerciantes

Su aplicación desde el punto de vista del comerciante, para el es de suma importancia de los
usos, ya que lo hace constantemente y son usados de forma expresa o tácita, y si estos son
usados continuamente tienen un carácter de norma jurídica, los usos mercantiles nacen de la
necesidad misma de los comerciantes de con el propósito de solucionar estos conflictos crean
reglas que son aceptadas y repetidas, lo singular es que estos actos de comercio traspasan
fronteras, puede ser contraproducente con la normativa nacional, los usos comerciales deben
ser aceptados como fuente de derecho, incluso como un sistema jurídico propio de los
comerciantes, pero como lo mencionamos al ser un mecanismo de solución también podría no

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El Derecho Mercantil https://www.ineaf.es/divulgativo/mercantil/los-usos-del-comercio
serlo, con la sola manifestación de voluntad de una de las partes, al no tener ese
reconocimiento. Lo que nos lleva de nuevo a pensar si estos usos son aceptados y reconocidos
por la mayoría de los comerciantes durante tanto tiempo, solo queda que el derecho nacional lo
acepte y lo codifique, como fuente para la solución de conflictos.

Aplicación de la Lex Marcatoria por los árbitros

Al no poder de alguna forma conciliar el conflicto, existe un tercero llamado árbitro, o llamada
institución de arbitraje, estos por elección suya o de las partes dar a la ley de mercado el valor de
fuente de derecho, los árbitros a pesar de que cuentan con un marco normativo no están
imposibilitados para hacer uso de esta ley, lo más importan es que derecho han elegido las
partes para regular dicha relación, de tal modo que impediría al árbitro hacer uso de esta ley,
Vemos entonces que la jurisdicción arbitral es una jurisdicción voluntaria que no puede ser
opuesta a una falta de acuerdo de las partes, esta limitación, pues permite desconocer
unilateralmente la posibilidad de arbitraje y ampararse en la jurisdicción nacional como única
autoridad para resolver conflictos, ahora la eficacia de la aplicación de esta ley depende del
reconocimiento de los estados de esta

6. Aplicación de la Lex Mercatoria por los jueces nacionales

En el caso que quien tenga que solucionar el conflicto sea un juez de un determinado estado,
tendrá que ser en base a las leyes de dicho sistema, sin embargo estos jueces están
condicionados a un conjunto de normas, la posibilidad de aplicar la ley de uso es un tanto
complicado porque es necesario primeramente el agotamiento del sistema normativo interno, con
excepción de los tratados ya vigentes, con respecto a este tema, como por ejemplo: La
Convención de las Naciones Unidas sobre Compraventa Internacional de Mercaderías contiene
una disposición que reconoce a los usos el carácter de fuente de Derecho para los contratos de
compraventa internacional de mercaderías. Bueno como se entiende el juez está condicionado a
la normativa interna salvo que en dicha normativa autorice al uso de la ley de mercado, también
está que le juez no puede dejar de administrar justicia, entonces estamos frente a un especie de
jerarquía de las leyes y así sucesivamente, hasta llegar a la utilización del derecho de uso

CONCLUSIÓN

Si esta ley es de uso constante y aceptado generalmente, es necesario que sea parte normativo
y como herramienta del derecho internacional privado, en especial del derecho mercantil, para la
solución de conflictos y esta sea una alternativa para los jueces y árbitros, es de mencionarse
que el uso de esta ley es constante por los tribunales encargados internacionalmente, así
entonces debe constituir como fuente del derecho, ahora vemos que el mayor desafío para la
consolidación de esta ley no lo presenta el comerciante, los árbitros sino los tribunales
nacionales, donde los estados deberían incorporar este derecho de uso en su normativa y como
fuente del derecho, y así facilitar la solución de los diversos conflictos que suceden en los actos
de comercio internacional.
Por otro lado según el análisis, creo que este derecho de uso solo se da por regiones, lo cual
eventualmente significaría la existencia de varios derechos con las mismas características,
adaptadas según a las necesidades del lugar. El problema radica si esta ley deba darse a nivel
mundial.
 BIBLIOGRAFÍA

El Derecho Mercantil https://www.ineaf.es/divulgativo/mercantil/los-usos-del-comercio

LEX MERCATORIA Compilación especial para estudiantes por el Dr. R. M. Castrogiovanni-

Nociones preliminares