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ACCIONANTE: XXXXXXXXXXXXXXXXXXX
HECHOS
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“Si bien el transporte y hospedaje del paciente no son servicios médicos, en ciertos eventos el acceso al
servicio de salud depende de que al paciente le sean financiados los gastos de desplazamiento y estadía en el
lugar donde se le pueda prestar atención médica. (…) Así pues, toda persona tiene derecho a que se
remuevan las barreras y obstáculos que impidan a una persona acceder a los servicios de salud que requiere
con necesidad, cuando éstas implican el desplazamiento a un lugar distinto al de residencia, debido a que en
su territorio no existen instituciones en capacidad de prestarlo, y la persona no puede asumir los costos de
dicho traslado”.
Por otra parte la Sentencia se sirve a profundizar cuales son los servicios de transporte que
deben ser incluidos dentro del sistema de salud, los cuales consisten en:
a. Traslado acuático, aéreo y terrestre, a través de ambulancia básica o medicalizada, cuando se
necesite para movilizar a los pacientes que requieran;
b. Servicios de urgencia;
c. Desplazarse entre instituciones prestadoras de salud dentro del territorio nacional para recibir la
atención de un servicio no disponible en la institución remisora, lo que igual sucederá en los casos
de contra referencia;
d. Atención domiciliaria y su médico así lo prescriba;
e. Trasladarse a un municipio distinto a su residencia para recibir los servicios mencionados en el
artículo 10 de la Resolución 5521 de 2013, cuando existiendo estos en el municipio de su residencia
la EPS no los hubiere tenido en cuenta para la conformación de su red de servicios;
f. La posibilidad de acceder a medio de transporte diferente a la ambulancia, cuando sea necesario
para acceder a un servicio incluido en el POS no disponible en el municipio de residencia del
paciente”.
CUARTO: Ahora señor Juez, deseo manifestar las diversas actuaciones para garantizar el
Derecho a la Salud de mi hijo XXXXXXXXXXXXXXX: El día 21 de septiembre de la
presente anualidad, la suscrita accionante toma la determinación de presentar
personalmente Derecho de Petición ante Coosalud EPS-S, solicitando el respectivo auxilio
o apoyo de transporte para trasladar a mi hijo hasta el Hospital de San Gil y Bucaramanga
para las diferentes citas que el médico tratante le prescriba; Sin embargo, Coosalud me
responde forma negativa ante mi petición, mediante la respuesta de fecha 12 de octubre de
2017. (Negación de servicios de auxilio de transporte).
QUINTO. Señor Juez, expongo que del Derecho de Petición que se instauro en la Oficina
de COOSALUD E.P.S, se remitió una copia a la Secretaria de Salud, la cual tiene fecha de
recibido 21 de septiembre de 2017, para que coadyuve a mi petición ante la E.P.S, sin
obtener respuesta alguna.
SEXTO: Por otro lado, resalto que las condiciones económicas de la suscrita accionante no
permite sufragar sin desmedro de mi mínimo vital y subsistencia los gastos de transporte, a
fin de asistir a los servicios y atenciones médicas que requiere mi hijo, ya que actualmente
me encuentro desempleada y no se cuenta con los recursos económicos ni con bienes
muebles o inmuebles; acotando que aparte de estar en condición de discapacidad física.
Por lo anterior, al no poseer dinero para poder trasladarme a otro Municipio para poder
garantizar el respectivo tratamiento médico a mi hijo, y no contando con ayuda de
familiares a fin que se me costee el traslado, la Corte Constitucional, en su valiosísimo
precedente jurisprudencial, mediante la sentencia T-760 de 2008, sostuvo que:
(…)
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“toda persona tiene derecho a acceder a los servicios de salud que requiera, lo
cual implica que tiene derecho también a acceder al medio de transporte necesario que le
posibilite la atención demandada. En relación con esto dijo que la obligación de proveer
el medio se traslada a las EPS en los eventos concretos donde se acredite que (i) ni el
paciente ni sus familiares cercanos tienen los recursos económicos suficientes para
pagar el valor del traslado y (ii) que de no efectuarse la remisión se pone en riesgo la
dignidad, la vida, la integridad física o el estado de salud del usuario”.
SEPTIMO: Señor Juez, Acudo a este medio de defensa de Derecho fundamental a la vida,
a la salud, a la seguridad social de mi hijo, ya que no cuento con otro medio Judicial que
pueda tener igual efectividad y rapidez, para Autorización de pago del servicio de
transporte, a fin que la suscrita pueda asistir a las citas médicas ordenadas por parte del
galeno.
FUNDAMENTACION JURIDICA
FUNDAMENTO CONSTITUCIONAL:
El artículo 13, inciso 3º, de la Constitución Política señala que es deber del Estado
proteger a aquellas “personas que por su condición económica, física o mental, se
encuentren en circunstancia de debilidad manifiesta y sancionará los abusos o maltratos
que contra ellas se cometan”.
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los habitantes y de saneamiento ambiental conforme a los principios de eficiencia,
universalidad y solidaridad. También, establecer las políticas para la prestación de servicios
de salud por entidades privadas, y ejercer su vigilancia y control. Así mismo, establecer las
competencias de la Nación, las entidades territoriales y los particulares, y determinar los
aportes a su cargo en los términos y condiciones señalados en la ley.
FUNDAMENTOS LEGALES:
Artículo 157 de la Ley 100 de 1993, estipula la participación de todos los colombianos en
el Sistema General de Seguridad Social en Salud, bien sea a través de la afiliación en el
Régimen Contributivo para las personas con capacidad de pago o a través del Régimen
Subsidiado para las personas pobres del país o bajo la categoría de los participantes
vinculados definidos como: ´´Aquellas personas que por motivos de incapacidad de pago y
mientras logran ser beneficiarios del Régimen Subsidiado tendrán derecho a los servicios
de atención en salud que prestan las instituciones públicas y aquellas privadas que tengan
contrato con el estado´´.
Artículo 33 del Decreto 806 de 1998, se determina los beneficios de las personas
vinculadas al sistema, así: ´´Mientras se garantiza la afiliación a toda la población pobre y
vulnerable al régimen subsidiado, las personas vinculadas al Sistema General de Seguridad
Social en Salud, tendrán acceso a los servicios de salud que prestan las instituciones
públicas y aquellas privadas que tengan contrato con el estado para el efecto, de
conformidad con la capacidad de oferta de estas instituciones y de acuerdo con las normas
sobre cuotas de recuperación vigentes.´´
Artículo 44-2 de la Ley 715 de 2001, establece que dentro de las competencias de los
Municipios en lo que hace referencia al aseguramiento de la población al Sistema General
de la Seguridad Social en Salud, la de identificar a la población pobre y vulnerable en su
jurisdicción y seleccionar a los beneficiarios del Régimen Subsidiado, así como celebrar
contratos para el aseguramiento en el Régimen Subsidiado de la Población pobre y
vulnerable y realizar el seguimiento y control.
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Tutela contra los particulares, Artículo 42. Procedencia. La acción de tutela procederá
contra acciones u omisiones de particulares en los siguientes casos:
1. Cuando aquel contra quien se hubiere hecho la solicitud esté encargado de la prestación
del servicio público de educación para proteger los derechos consagrados en los artículos
13, 15, 16, 18, 19, 20, 23, 27, 29, 37 y 38 de la Constitución.
Exequible numeral 1º. Salvo la expresión, "para proteger los derechos consagrados en los
artículos 13, 15, 16, 18, 19, 20, 23, 27, 29, 37 y 38 de la Constitución", que se declara
inexequible, sentencia C-134/94 (M.P.: Dr. Vladimiro Naranjo Mesa).
FUNDAMENTO JURISPRUDENCIAL
El servicio de transporte dentro del sistema de salud, en principio debe ser asumido
íntegramente por el usuario y, por regla general, no hace parte de aquellos que integran el
Plan Obligatorio de Salud; sin embargo, en cuanto es una prestación necesaria para el
acceso a los servicios contemplados en el POS, la reglamentación de éste plan acogiendo
decisiones de esta corporación ha señalado algunos eventos en que debe ser asumido por
el sistema de salud.” (Sentencia T- 216 de 2014, MP. María Victoria Calle Correa)
Por medio de la Sentencia T – 056 del 2015, teniendo como Magistrado Ponente a Martha
Victoria Sachica Méndez, ha señalado una reiteración de criterios para determinar en qué
casos se debe suministrar el transporte cuando se invoca el acceso al derecho a la salud,
para ello ha referido que:
“Si bien el transporte y hospedaje del paciente no son servicios médicos, en ciertos
eventos el acceso al servicio de salud depende de que al paciente le sean financiados los
gastos de desplazamiento y estadía en el lugar donde se le pueda prestar atención médica.
(…) Así pues, toda persona tiene derecho a que se remuevan las barreras y obstáculos que
impidan a una persona acceder a los servicios de salud que requiere con necesidad,
cuando éstas implican el desplazamiento a un lugar distinto al de residencia, debido a que
en su territorio no existen instituciones en capacidad de prestarlo, y la persona no puede
asumir los costos de dicho traslado”.
Por otra parte la Sentencia se sirve a profundizar cuales son los servicios de transporte que
deben ser incluidos dentro del sistema de salud, los cuales consisten en:
a. traslado acuático, aéreo y terrestre, a través de ambulancia básica o
medicalizada, cuando se necesite para movilizar a los pacientes que requieran;
b. servicios de urgencia;
c. desplazarse entre instituciones prestadoras de salud dentro del territorio
nacional para recibir la atención de un servicio no disponible en la institución
remisora, lo que igual sucederá en los casos de contra referencia;
d. atención domiciliaria y su médico así lo prescriba;
e. trasladarse a un municipio distinto a su residencia para recibir los servicios
mencionados en el artículo 10 de la Resolución 5521 de 2013, cuando existiendo
estos en el municipio de su residencia la EPS no los hubiere tenido en cuenta para
la conformación de su red de servicios;
f. la posibilidad de acceder a medio de transporte diferente a la ambulancia,
cuando sea necesario para acceder a un servicio incluido en el POS no disponible
en el municipio de residencia del paciente.
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Finalmente entonces la Corte en dicha Sentencia termina dejando claro los criterios para
que sea otorgado el transporte para acceder a los servicios de salud, los cuales son:
“i) el Estado o la EPS son los obligados para asumir los gastos de traslado, cuando
las hipótesis de transporte se encuentren previstas dentro del POS, ii) la familia del
paciente o éste serán los responsables de sufragar los gastos de remisión cuando el
servicio no se encuentre en el plan obligatorio de salud, iii) la regla anterior no se aplica
cuando el paciente no puede acceder a la atención en salud por los costos que debe asumir
para su desplazamiento y el de su acompañante, de requerirlo, caso en que se verificaran
las reglas jurisprudenciales para ordenar el suministro de transporte, con cargo al Estado
o a la Empresa Promotora de Salud.” (Corte Constitucional, Sentencia T- 056 de 2015,
MP. Martha Victoria Sachica Mendez).
SENTENCIA T-269/11 REGLAS JURISPRUDENCIALES SOBRE PROCEDENCIA
DE ACCION DE TUTELA PARA OBTENER PRESTACIONES EXCLUIDAS DEL
POS:
Sobre este aspecto, al referirse tanto a la seguridad social como a la salud, en sentencia T-
304 de junio 19 de 1998, con ponencia del Magistrado Fabio Morón Díaz, esta corporación
explicó:
“La cuestión que en esta oportunidad ocupa la atención de la Sala gira alrededor de los
derechos a la seguridad social y a la salud, que aparecen establecidos en la Constitución
Política dentro del capítulo dedicado a los de naturaleza social, económica y cultural, cuya
implementación requiere, entre otros aspectos, la creación de estructuras destinadas a
atenderlos y la asignación de recursos con miras a que cada vez un mayor número de
personas acceda a sus beneficios, motivos por los cuales los derechos de contenido social,
económico o cultural, en principio, no involucran el poder para exigir del Estado una
pretensión subjetiva. Empero, la jurisprudencia de la Corte ha sido clara en manifestar que
la condición meramente programática de los derechos económicos, sociales y culturales
tiende a transmutarse hacia un derecho subjetivo, en la medida en que se creen los
elementos que le permitan a la persona exigir del Estado la obligación de ejecutar una
prestación determinada, consolidándose, entonces, lo asistencial en una realidad concreta a
favor de un sujeto específico.”
A fin de cumplir con los mencionados propósitos, se han expedido la Ley 100 de 1993,
“Por la cual se crea el sistema de seguridad social integral y se dictan otras disposiciones”;
el Decreto 806 de 1998, “Por el cual se reglamenta la afiliación al Régimen de Seguridad
Social en Salud y la prestación de los beneficios del servicio público esencial de Seguridad
Social en Salud y como servicio de interés general, en todo el territorio nacional”; el
Acuerdo 306 de 2005, “Por medio del cual se define el Plan Obligatorio de Salud del
Régimen Contributivo / Subsidiado”; y la Resolución 5261 de 1994, “Por la cual se
establece el manual de actividades, intervenciones y procedimiento del Plan Obligatorio de
Salud en el Sistema General de Seguridad Social en Salud”, entre otras disposiciones
legales que, al diseñar planes obligatorios de salud, han materializado derechos subjetivos a
favor de los usuarios del Sistema de Seguridad Social en Salud.
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Así las cosas, esta Corte ha señalado que toda persona tiene derecho a que se le garantice el
acceso efectivo a los servicios médicos contemplados dentro de los planes obligatorios de
salud. Por tal razón, “no brindar los medicamentos previstos en cualquiera de los planes
obligatorios de salud o no permitir la realización de las cirugías o procedimientos
amparados por el plan, constituye una vulneración del derecho fundamental a la salud”.
Por otra parte, vale la pena señalar que, para cumplir con los principios de universalidad,
solidaridad y eficiencia consagrados en la Constitución Política, se establecieron
exclusiones y limitaciones al POS, constituidas por “todas aquellas actividades,
procedimientos, intervenciones, medicamentos y guías de atención integral que
expresamente defina el Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud, que no tengan por
objeto contribuir al diagnóstico, tratamiento y rehabilitación de la enfermedad; aquellos que
sean considerados como cosméticos, estéticos o suntuarios, o sean el resultado de
complicaciones de estos tratamientos o procedimientos”.
En tal sentido, en sentencia T-760 de julio 31 de 2008, con ponencia del Magistrado
Manuel José Cepeda Espinosa, la Corte reiteró que debe emitirse una orden de amparo a
favor de la persona que requiera un servicio médico no incluido, cuando concurran las
siguientes condiciones:
…“(i) la falta del servicio médico vulnera o amenaza los derechos a la vida y a la
integridad personal de quien lo requiere; (ii) el servicio no puede ser sustituido por
otro que se encuentre incluido en el plan obligatorio; (iii) el interesado no puede
directamente costearlo, ni las sumas que la entidad encargada de garantizar la
prestación del servicio se encuentra autorizada legalmente a cobrar, y no puede
acceder al servicio por otro plan distinto que lo beneficie; y (iv) el servicio médico ha
sido ordenado por un médico adscrito a la entidad encargada de garantizar la
prestación del servicio a quien está solicitándolo”…
En adelante, se observará que una empresa encargada de prestar el servicio de salud viola
este derecho, si se niega a autorizarlo por no estar incluido en el POS, si presenta las dos
primeras y la última de las condiciones antes referidas (“requiera”); cuando registre la
condición (iii), lo será con “necesidad”.
Esta posición “ha sido reiterada por la jurisprudencia constitucional en varias ocasiones,
tanto en el contexto del régimen contributivo de salud, como en el régimen subsidiado,
´´Se infiere entonces, que en los casos en los cuales las personas requieran de un
tratamiento, examen, intervención o medicamento, pero las entidades prestadoras del
servicio de salud lo niegan con fundamento en que no está contenido en el POS, la acción
de tutela es procedente si se afectan derechos fundamentales y se acreditan los requisitos
señalados anteriormente´´.
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´´No obstante, en relación con el primer requisito y para asuntos en que los afectados sean
sujetos de especial protección, como es el caso de una persona con una enfermedad
terminal, los adultos mayores, los menores de edad y las personas con discapacidad, el
derecho a la salud se ha considerado per se cómo derecho fundamental, calidad que ha ido
extendiéndose paulatinamente a otros eventos de protección de la salud´´.
´´Respecto al tercer requisito, la Corte ha señalado que debe ser analizado desde una
perspectiva cualitativa y no cuantitativa.
´´En conclusión, es importante precisar que reunidos los requisitos anteriores, se posibilita
autorizar el servicio médico NO POS, quedando sometido al respectivo régimen legal la
determinación sobre cómo ha de efectuarse el recobro por el costo que corresponda´´.
Ahora se debe platear el siguiente problema jurídico, el cual fue acogido a través de la
Sentencia T-760 de 2008:
(…)
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vincula a la EPS-S, obligándola a confirmarlo, descartarlo o modificarlo, con base en
consideraciones de carácter técnico, adoptadas en el contexto del caso concreto´´.
PRETENSIONES
Muy respetuosamente solicito a usted Señor Juez, con base en los hechos, normas y
apreciaciones anteriormente indicadas, se sirva:
COMPETENCIA Y PROCEDIMIENTO
PRUEBAS
Con el fin de establecer la vulneración de los derechos del suscrito, solicito Señor Juez, se
sirva tener como pruebas las que se allegan a continuación:
Documentales:
Solicito se tenga como pruebas los documentos, los cuales se aportan en fotocopia, y que
tienen el mismo valor probatorio del original, al tenor de lo dispuesto en los artículos 25 del
Decreto 2651 de 1991 y 11 de la ley 446 de 1998, tal y como lo sentencio la Corte Suprema
de Justicia mediante sentencia 11. 010 del 8 de marzo de 1999. Los documentos que se
aportan junto con el presente escrito tutelar, son los siguientes:
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8. Fotocopia epicrisis enfermedad COLON POR ENEMA CON DOBLE CONTRASTE
-CONSTIPACION
ANEXOS
JURAMENTO
Manifiesto señor juez, bajo la gravedad del juramento, que no he presentado otra acción de
tutela, respecto de los mismos hechos y derechos a los cuales se refiere la petición de tutela
presentada en este escrito.
NOTIFICACIONES
Los Accionados:
Atentamente,
___________________________
XXXXXXXXXXXXXXX
C.C. No. XXXXXXXXXXXXXXX de Charala
Accionante.
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