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Roybin Regith Reales Ospino, Jenny Margarita Reyes Ruiz, Nicolás Javier Robles
Leyva, Natalia Giseth Saldarriaga Alvarez y Claudia Elena Sepúlveda Alvarez
23 de octubre de 2020
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Dicho contrato debe establecer las responsabilidades de ambas partes, con una
terminología adecuada y una estructura comprensible. Además, se deberá dejar
constancia de cuestiones como el personal que participará en el servicio, los términos de
pago o los plazos y condiciones del traspaso de funciones a la finalización del servicio.
Según Echaiz (2008) “es una figura de vinculación o subcontratación de una organización
o empresa que provee una serie de servicios de tipo operativo para las entidades
públicas, generando una externalización de actividades en las entidades públicas que se
realiza a través de un grupo de personas naturales subcontratadas por la empresa u
organización quien resulte ser la entidad seleccionada dentro del proceso de contratación
realizado por la entidad pública”
outsourcing, ya que es la empresa quien debe asumir este tipo de obligaciones con la
persona que presta de manera personal la función.
El contrato de outsourcing debe definir cuestiones tales como el tipo de servicios que se
van a prestar y la duración de los mismos. Además, deberá recoger aspectos como las
condiciones de cesión, gestión y recuperación de servicios, la propiedad intelectual o las
condiciones previstas para la resolución del contrato y las penalizaciones en caso de
incumplimiento del mismo.
Activos
El contrato establecerá quiénes formarán parte del equipo, cuántos miembros pertenecen
a la empresa contratante y cuántos a la empresa de outsourcing. Además, de los recursos
humanos, el acuerdo definirá qué recursos tangibles e intangibles (físicos, financieros,
tecnológicos...etc.), que, siendo propiedad de la empresa contratante, se traspasarán a la
empresa de outsourcing y si éstos serán recuperados a la finalización del contrato.
El plan de pagos deberá establecer la manera en que se pagarán los servicios (precio fijo,
variable o mixto) y los plazos en que se ejecutarán dichos pagos (periódico, mensual, por
consecución de objetivos...etc.). Además, es necesario definir cuestiones tales como el
cálculo de los cargos por el servicio, los cargos a incluir y excluir, el cargo de gastos por
separado o la aplicación de descuentos por incumplimiento de plazo en la entrega de los
trabajos contratados. Es conveniente añadir otros términos como la frecuencia con que se
debe revisar el contrato o la posibilidad de que disminuyan los cargos con el tiempo.
Otro de los puntos fundamentales que el acuerdo de outsourcing debe prever son
los mecanismos de rescisión y salida del mismo, garantizando la transferencia de activos
y del servicio a la finalización del mismo.
El contrato deberá definir los plazos para la rescisión o no renovación del servicio (a seis
meses, uno o dos años de la firma del acuerdo...etc.), los plazos de preaviso de
resolución y las compensaciones o penalizaciones económicas en cada uno de los casos
posibles.
Clases de outsourcing
Outsourcing táctico: Es aquel que busca reducir los costos internos y reducir los gastos
de operación, el cual tiene como objetivos:
1) Reducir la carga prestacional.
2) Disponer de fondos de capital (ejemplo. Venta de infraestructura).
3) Obtención de recursos inexistentes a nivel interno (contratación de tecnologías).
4) Realización de procesos complejos.
Al momento de realizar este tipo de contrato hay que tener unas debidas precauciones
para no caer en errores que puedan interrumpir el proceso normal del contrato debido a
que este es un proceso complejo y, por este motivo, es fácil cometer errores en su
implementación. Los principales aspectos básicos para tener en cuenta son los
siguientes; escoger un socio que cumpla a cabalidad la tarea encomendada ya que un
resultado satisfactorio requiere una cuidadosa selección del socio comercial, acordar con
prioridad los términos del contrato Por lo tanto, es importante determinar de antemano
qué se subcontratará exactamente y cómo y en qué medida se controlarán los criterios
definidos y por último un contrato de outsourcing debe documentar las tareas
externalizadas y las obligaciones mutuas. En caso de duda, las preguntas sin respuesta
conducen a malentendidos.
Para fundar una cooperativa de trabajo asociado debe haber al menos tres socios en el
momento de constituir la sociedad. Los socios trabajadores deberán tener capacidad legal
para contratar la prestación del servicio de trabajo.
Las CTA deberá estar regida por unos estatutos y por un reglamento de régimen interno
en el que se debe desarrollar que el trabajo asociado debe ajustarse a lo que la ley ha
prescrito con el fin de evitar que el trabajador asociado se vincule a una relación laboral.
Así como también regulará los tipos de faltas que pueden ser causales de suspensión y
terminación relacionadas con las actividades de trabajo.
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Las personas que pertenecen a las cooperativas de trabajo asociados son considerados
socios y trabajadores, no reciben sueldo puesto que no están vinculados a un contrato de
trabajo, sino a un contrato de asociación, de esta manera la remuneración que reciben los
socios es con base a compensaciones, es decir, cada socio recibirá una nómina con una
suma de dinero correspondiente a la ejecución de actividades desempeñadas también
podrán percibir anticipos societarios a cuenta de los excedentes de la cooperativa,
también llamado reparto de beneficios, los asociados podrán autorizar que se les
descuente de las compensaciones el dinero correspondiente a los gastos de la
cooperativa, la seguridad social e impuestos.
Se clasifican de acuerdo a la naturaleza y el objetivo por las que se crean cada una de
ellas
Este tipo de cooperativas de trabajo son las más utilizadas para gestionar el trabajo de
trabajadores emprendedores. En ellas se promueve el éxito empresarial de cada uno de
los socios que participan en esta sociedad. se realizan actividades de promoción y
orientación con el objetivo de mejorar las capacidades empresariales y las habilidades de
cada uno de los socios en el sector en el que se mueven.
Podemos encontrar que el trabajo de estas cooperativas está realizado por personas
dependientes, con discapacidad, afectadas por la violencia de género o cualquier otro
colectivo con menos facilidades en el mundo laboral.
Cooperativas de transporte
La Ley 79 de 1988 fue la norma base de las cooperativas de trabajo asociado, también el
Decreto 468 de 1.990, ya derogado, reguló en su momento la naturaleza, características y
aspectos principales del desarrollo de las actividades de las CTA. Pero, estas normas
resultaron obsoletas debido a la evolución e incremento de estas cooperativas.
El Decreto 468 de 1990 fue derogado por el Decreto 4588 de 2006, llenando vacíos y se
reforzaron conceptos, para poder regular su uso ilegítimo. Posteriormente, se expidió de
la Ley 1233 de 2008, la cual incluyó un régimen de derechos mínimos ineludibles para los
trabajadores asociados, como la compensación mínima mensual, la protección a la
maternidad y al menor trabajador, y realizó algunas precisiones referentes a la seguridad
social integral. Una norma importante para las CTA fue el Decreto 3553 de 2008,
reglamentario de la Ley 1233, el cual precisó las compensaciones ordinarias y
extraordinarias, para efectos del pago de los aportes con destino al Sena, al Instituto
Colombiano de Bienestar Familiar –ICBF- y a las cajas de compensación (como a la
seguridad social). También, se instauraron circunstancias que eximen a algunas
cooperativas y precooperativas del pago de dichas contribuciones.
A partir de la entrada en vigencia del artículo 63 de la Ley 1429 de 2010, “las instituciones
o empresas públicas y/o privadas no podrán contratar procesos o actividades misionales
permanentes con Cooperativas o Precooperativas de Trabajo Asociado”.
Las consecuencias de estas falsas cooperativas son que no tiene ni voz ni voto en las
decisiones de contratación y, por ende, en sus condiciones de trabajo y terminan siendo
los primeros afectados por su triple condición de dueños, gestores y trabajadores de la
cooperativa. Y he aquí el abuso y la violación de los derechos de los trabajadores, sin
calidad de trabajadores dependientes ni de la cooperativa, ni de la empresa contratante.
Hoy en día en Colombia, las cooperativas de trabajo asociado más que una figura
eficiente creada para mejorar la calidad de empleo, son vistas como una lesión para los
intereses de los trabajadores debido a su mal uso y desviación de su esencia.
Aspectos jurídicos
El marco legal y los principios básicos de las Empresas Asociativas de Trabajo fueron
definidos por la Ley 10 de 1991 y su Decreto Reglamentario 1100 de 1992, de otra parte,
la Ley 454 de 1998 incluyo a las Empresas Asociativas dentro de las organizaciones de
economía solidaria.
Aspectos conceptuales
del patrono para que los trabajadores sean copropietarios y reciban el beneficio generado
por la riqueza producida con el concurso de su labor. En razón a la naturaleza de este
principio, la ley prohíbe a estas empresas ejercer intermediación laboral. - Las relaciones
internas y el trabajo asociativo están regulados por los Estatutos de la Empresa y el
Régimen Interno adoptados por los socios previamente a la constitución de la misma.
Este Régimen permite prescindir de las normas del derecho laboral para solucionar los
eventuales conflictos que surjan en el desempeño del trabajo; son estas normas internas
las que regulan los vínculos y el desempeño laboral. En la contraprestación que reciben
los socios por la fuerza laboral aportada para la producción de bienes o prestación de
servicios de la empresa, no existen remuneraciones sino compensaciones; no hay venta
de trabajo, sino aportes laborales que ingresan al patrimonio de la empresa para generar
unos excedentes que se distribuyen entre los socios a título de compensaciones, y, por lo
tanto, no existen relaciones laborales entre los socios y la empresa; su relación es
típicamente comercial.
Los beneficios o excedentes generados por la empresa se distribuyen entre los asociados
con base en la cantidad de tiempo aportado, la responsabilidad, la complejidad, la
especialización de la labor y el rendimiento obtenido; esto permite establecer grados,
niveles y montos diferentes de compensación, relacionados directamente con la calidad y
la eficiencia del aporte laboral efectuado por el asociado. El beneficio económico del
asociado es inherente a la naturaleza de la empresa asociativa; sin embargo, la empresa
está obligada no sólo a generar los recursos para la seguridad social y el bienestar del
trabajador y su familia, sino también a producir excedentes para el fortalecimiento
patrimonial de la entidad. En estas empresas, el lucro no es el fin sino el medio para
alcanzar el bienestar de los asociados. La autogestión es fundamental en la Empresa
Asociativa. La suprema autoridad es la Junta de Asociados y las decisiones son
adoptadas democráticamente por la mayoría.
Objeto social
A diferencia de otros tipos societarios, las empresas asociativas de trabajo tendrán como
objetivo la producción, comercialización y distribución de bienes básicos de consumo
familiar o la prestación de servicios individual o conjunta. Se entiende por bienes de
consumo familiar s los que son demandados en forma habitual por el núcleo familiar.
Constitución
Una EAT puede constituirse por escritura pública, acta o documento privado:
Original y copia auténtica del acta de sesión de constitución reconocida ante notario, que
deberá contener:
Personería jurídica
Número de socios
las EAT deben integrarse con un número mínimo de tres (3) miembros fundadores”,
según lo refleja la Ley 10 de 1991, capítulo 1, artículos 1, 3, 4 y 5. Además éstas se
integran con un número no inferior a tres (3) miembros y no mayor de diez (10) asociados
para la producción de bienes. Cuando se trate de empresas de servicios, el número
máximo será de veinte (20), que estarán representados en dicha empresa de acuerdo con
el monto de su aporte laboral y adicionalmente en especie o bienes.
Responsabilidad
La responsabilidad de los asociados se rige por las normas del Derecho Comercial para
las Sociedades de Personas, teniendo en cuenta que en este tipo social prima el aporte
laboral sobre el aporte económico y la vinculación de los asociados nace en atención a
sus condiciones personales, se asimilan entonces para estos efectos a las Sociedades
Colectivas y por lo tanto su responsabilidad es solidaria e ilimitada con la empresa en sus
actuaciones frente a terceros. En cuanto a la responsabilidad de los asociados con la
empresa, ésta se rige como anteriormente se mencionó, por el Régimen Interno que
adoptan al asociarse. Este régimen debe precisar los deberes y derechos dentro de la
actividad asociativa, así como la enunciación y forma de aplicación de correctivos o
sanciones por incumplimiento de los deberes por los asociados.
Aportes
Existen cuatro clases de aportes que se pueden clasificar en dos grupos: los aportes de
trabajo, que comprenden los aportes laborales y los aportes laborales adicionales, y los
aportes económicos, conformados por los activos y el dinero.
- Los aportes laborales son el principio básico de las EAT. Todos los asociados deben
aportar su trabajo para el desarrollo del objeto social, éstos son los aportes laborales; los
aportes laborales adicionales son los que nacen de una destreza o tecnología especial
que posea alguno de los asociados, reconocida por los demás como tal.
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Organización y administración
Utilidades
El 31 de diciembre de cada año las EAT deben elaborar su estado de ingresos y gastos, y
el balance general. De las utilidades del ejercicio deben apropiar el 20% para la reserva
de estabilidad económica de la empresa. Este porcentaje debe apropiarse en cada
ejercicio hasta completar el equivalente al 50% de su capital. Potestativamente pueden
conformar una reserva para la seguridad social de los asociados, la cual no puede ser
superior al 10% de las utilidades líquidas del ejercicio. El excedente se distribuye entre los
asociados en proporción a sus aportes previamente evaluados por la Junta de Asociados.
La ley también prevé que las EAT no pueden ejercer funciones de intermediación ni
ejercer como patrono. Por ello no se pueden constituir como bolsas de empleos, por
ejemplo. El incumplimiento de esta norma acarrea la cancelación de la inscripción en el
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Las EAT están exentas del impuesto sobre la renta y complementarios. El 50% de las
participaciones o utilidades que perciban los asociados, provenientes de los aportes
laborales y los aportes laborales adicionales, están exentas del impuesto sobre la renta y
complementarios. El 35% del valor de los cánones recibidos por los asociados por
concepto de bienes dados en arrendamiento a la EAT están exentos de impuestos sobre
la renta y complementarios. Las participaciones o utilidades que perciben los asociados
por concepto de sus aportes económicos no están exentas de impuestos sobre la renta y
complementarios.
Acorde con lo establecido en el artículo 44 de la Ley 387 de 1997 y los artículos 25, 26 y
27 del Decreto Reglamentario 3050 del mismo año, no gozan de los anteriores beneficios
las EAT creadas con el fin de ejercer profesiones liberales, y por lo tanto tampoco las
utilidades percibidas por los asociados.
Las EAT son responsables del IVA en el caso de producir o prestar servicios gravados
con este impuesto; de igual manera, son contribuyentes del impuesto de timbre, industria
y comercio y demás impuestos departamentales y municipales.
Al no existir relación laboral entre la EAT y sus asociados, no son sujetos pasivos de los
aportes parafiscales y como fundamento encontramos el concepto emitido por el
ministerio de la protección social frente al tema:
El parágrafo del artículo 5° del Decreto 2879 de 2004 establecía la obligación a cargo de
las Cooperativas y Precooperativas de Trabajo Asociado y de las Empresas Asociativas
de Trabajo, de efectuar el pago de los aportes parafiscales con destino al Sena, ICBF y
Cajas de Compensación Familiar, so pena de los intereses moratorios que se causen por
el incumplimiento de dicha obligación.
sin embargo, el Decreto 2996 de 2004 derogó la citada norma, señalando en su artículo
2° que "el presente decreto deroga el Decreto 2879 del 7 de septiembre de 2004 y las
demás normas que le sean contrarias". Así mismo y mediante Sentencia 15214 del 12 de
octubre de 2006, el H. Consejo de Estado anuló del artículo 11 del Decreto 2996 de 2004,
la expresión "y contribuciones especiales al SENA, ICBF y Cajas de Compensación", fallo
que tomó fuerza ejecutoria a partir del 31 de octubre de 2006.
empresa no tiene la obligación del pago de los aportes en cuestión, toda vez que no
existe una nómina mensual de salarios sobre la cual efectuar la liquidación.
Situación diferente sucede respecto de los aportes al sistema de seguridad social integral
en las empresas asociativas de trabajo, pues los trabajadores asociados serán afiliados y
cotizantes obligatorios al sistema por las siguientes consideraciones:
Según el artículo 4° de la Ley 10 de 1991, "los Asociados tienen una relación de carácter
típicamente comercial con las Empresas Asociativas de Trabajo. Por tanto, los aportes de
carácter laboral no se rigen por las disposiciones del Código Sustantivo del Trabajo, sino
por las Normas del Derecho Comercial”. De acuerdo con el texto de la norma transcrita,
es pertinente considerar que el trabajador, por tratarse de persona asociada que también
aporta su capacidad laboral, adquiere la calidad de trabajador independiente respecto del
Sistema de Seguridad Social Integral, y como tal, es afiliado obligatorio y responsable de
la totalidad de los aportes.
En estos términos, lo dispuso el artículo 20 de la Ley 10 de 1991, el cual señala que las
personas que se asocien de conformidad con lo dispuesto en la presente Ley, tendrán
derecho a afiliarse al Instituto de Seguros Sociales con arreglo a lo dispuesto por el
Gobierno Nacional, en la condición de trabajadores por cuenta propia.
Así mismo, debe recordarse que conforme lo dispuesto en el parágrafo 1 del artículo 18
de la Ley 100 de 1993 modificado por el artículo 5 de la Ley 797 de 2003 en pensiones y
el parágrafo del artículo 65 del Decreto 806 de 1998 y el artículo 29 del Decreto 1406 de
1999 en salud, todo afiliado debe cotizar a los sistemas de salud y pensiones sobre la
totalidad de ingresos que perciba, es decir, sobre aquellos provenientes de su actividad
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laboral y también sobre aquellos que perciba en virtud de sus actividades como trabajador
independiente.
Depende del estado provocar o incentivar el trabajo y depende del trabajo el crecimiento
económico y calidad de vida del hombre. Ciertamente el Estado debe cumplir con la
normatividad que busca el cumplimiento de los principios mínimos fundamentales del
trabajo; igualdad de oportunidades para los trabajadores, remuneración mínima vital y
móvil proporcional a la calidad de trabajo, estabilidad de empleo, irrenunciabilidad a los
beneficios mínimos establecidos en normas laborales, facultades para transigir y conciliar
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Para poder entender como con las EAT se violentan los derechos laborales es necesario
aclarar algunos términos como lo son el trabajo que se entiende como todo tipo de acción
realizada por el hombre independientemente de sus características o circunstancias,
siendo la base del bienestar general y fuente principal del desarrollo material y espiritual
para cada persona; por otra parte el Contrato de trabajo: “es un acuerdo por virtud del
cual una persona natural se obliga a prestar un servicio personal a otra natural o jurídica
bajo continúa subordinación cumpliendo órdenes e instrucciones y recibiendo por su labor
una remuneración”. (Romero Flechas, 2013, pág. 0037). Además, el contrato de trabajo
deberá contener los elementos de cualquier contrato como lo son la capacidad de las
partes para contratar, consentimiento, causa lícita y objeto lícito y también deben existir
los elementos esenciales de que trata el artículo 23 del Código Sustantivo del Trabajo,
como lo son la actividad personal del trabajador, la subordinación y el salario.
las empresas asociativas de trabajo reguladas por la ley 10 de 1990 y reglamentadas por
el decreto 1100 de 1992 son organizaciones económicas productivas, cuyos asociados
aportan su capacidad laboral, por tiempo indefinido y algunos además entregan al servicio
de la organización una tecnología o destreza, y otros activos necesarios para el
cumplimiento de los objetivos de la empresa. (Ley10 de 1991, 21 de enero de 1991).
Estas empresas se ubican en la figura del outsourcing, ya que sus asociados tienen total
autonomía e independencia para desarrollar su objeto social de modo que los terceros
que contratan con ellos lo que reciben es un producto o servicio como resultado final por
un precio determinado, y no consiste su actividad en el manejo de trabajadores que
envían a terceros, ni pueden funcionar como empleadores. Así mismo, las empresas
asociativas de trabajo se diferencian de las cooperativas del trabajo asociado en su
carácter mercantil. Los aportes laborales que se hacen en las EAT se rigen por el derecho
comercial. Se puede afirmar que las EAT están desempeñando una labor de carácter
comercial al producir, comercializar y distribuir bienes básicos de consumo familiar, o en
todo caso, la prestación de servicios, y se están ubicando en la figura de la tercerización u
Outsourcing, ya que el énfasis de su naturaleza jurídica no se da en el vínculo laboral sino
en la asociación de personas para el logro de fines comerciales mediante la relación con
terceros.”
Referencias
Ayala Cáceres, Carlos Luis (2004). Las cooperativas de trabajo asociado y el Sistema
General de Riesgos Profesionales. En: Revista Actualidad Laboral y Seguridad Social N°
126. Bogotá. Editorial LEGIS.