 Dictamen -/1972 - Tomo: 121, Página: 166

DICTAMEN
Procuración del Tesoro de la Nación
5 de mayo de 1972
Expediente: 123855-71 cde.1
Procurador: RODRIGUEZ GALAN, Alberto
Id Infojus: P0121166

Sumario

DERECHO ADMINISTRATIVO,

DERECHO CONSTITUCIONAL,

DERECHO PENAL,

Administración Pública,

empleo público,

prerrogativa de la administración,

sanciones disciplinarias (administrativo),

alcances de principio de legalidad,

graduación de la pena,

obediencia debida

1)El fundamento de la potestad disciplinaria -según la teoría más

generalizada- reside en una supremacía especial, que no debe confundirse
con el poder punitivo general del Estado y que nace de la existencia de una
relación de empleo público. El agente que acepta tal relación se encuentra
en una situación particular de sujeción a un determinado ordenamiento
jurídico, en consecuencia la potestad sancionadora es de carácter
administrativo y su ejercicio se traduce en actos de igual naturaleza. (conf.
fallos C.S.J. 256:97 y 411). La finalidad específica de la actividad
disciplinaria de la Administración Pública es el mantenimiento del normal
funcionamiento de los servicios a su cargo. El Derecho Disciplinario es una
rama del Derecho Administrativo en el que rigen principios generales a todo
derecho represivo no privativos del Derecho Penal.

2)La potestad disciplinaria tiene, en la Función Pública, por sujeto pasivo al

agente en actividad (conf.86:385; 92:349; 98:320). No obstante existen
excepciones que posibilitan su ejercicio luego del cese definitivo en la
Función Pública,verbigracia del deber de guardar secreto.

3) La afirmación del principio de legalidad en el derecho disciplinario de la

función pública importa reunir en una sola fórmula multiples afirmaciones,
solo la ley puede crear una infracción, es de aplicación restrictiva e
irretroactiva, la autoridad que ejerce la potestad sancionatoria no puede
crear infracciones ni elegir libremente las sanciones. En el derecho
disciplinario no rige, en forma dogmática, el principio de legalidad y
especialmente el de tipicidad. Algunos ordenamientos disciplinarios como el
contenido del estatuto del personal civil de la administración pública
nacional, aprobado por Dto.Ley 6666-57 [1], al señalar las sanciones
aplicables frente a los tipos de infracciones establecen meras limitaciones a
la potestad sancionatoria, sin que la imposición de aquellas revista carácter
imperativo.(conf.: dict 84:344).

4)El establecimiento de un mismo tipo de sanción para faltas de muy

diversa gravedad importa una injustificada equiparación.
5) Respecto de la obediencia debida, se han elaborado diversas teorías,
dentro de las cuales prevalece la de la legalidad formal y material, conforme
la cual el inferior no se limita a analizar si la orden se encuentra dentro de la
esfera de competencia de quien la ha emitido y de quien debe cumplirla,
sino que su facultad de exámen se extiende a su contenido a efectos de
verificar si es manifiestamente ilegal.