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Derecho Romano
Martha Silvia Rivera Ricapa
Introducción
Organización de la asignatura
De la Teoría a la Práctica
Glosario de la Unidad I
UNIDAD II: Derecho de las Personas y los Bienes
Diagrama de la Unidad II
Tema n.° 1: Sujeto de derecho:
1. Clasificación de las personas
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Tema n.° 5: Las personas en la edad media y contemporánea
1. Alemania e Italia
1. Esenciales
2. Naturales
3. Accidentales.
1. Las cosas
2. Concepto
3. Clasificación.
De la Teoría a la Práctica
3
Glosario de la Unidad II
1. Elementos
1. El sujeto
2. El vínculo
3. El objeto.
1. En el derecho germano
2. En el derecho visigodo
3. En la edad media
4. En el virreinato
5. En la república.
De la Teoría a la Práctica
Tema N° 1: Familia:
1. Concepto
2. Características
3. Evolución.
Tema N° 2: Tipos de Familia:
1. Agnáticia
2. Cogniticia.
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Tema N° 3: Grados de parentesco.
De la Teoría a la Práctica
Glosario de la Unidad IV
Bibliografía
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El desarrollo de los contenidos de la asignatura de Historia del Derecho y Derecho
Romano tiene como propósito promover el análisis de los hechos históricos de
civilizaciones de la historia antigua, medieval y contemporánea, además de las
principales Instituciones jurídicas en materia de derecho privado del Derecho Romano
y sus influencias en el Derecho Civil actual fundamentalmente en la legislación peruana.
Comprende la historia interna y externa de los pueblos que influyen en el sistema del civil
law, tales como el Derecho germano, visigodo, castellano y el Derecho en Roma, dentro
de esta clasificación estudiaremos instituciones jurídicas tales como: El derecho de las
personas o la Persona; negocio jurídico bajo la nomenclatura de acto jurídico, los
Derechos de la Familia, las cosas en Roma; sucesiones; teniendo como referencia el
Derecho Quiritario o Clásico, el Pretoriano y Justinianeo comparándolos con el código
civil de 1852, 1936 y el código civil de 1984.
La Autora
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RESULTADO DE APRENDIZAJE DE LA ASIGNATURA
Al finalizar el curso, el estudiante será capaz de explicar las instituciones jurídicas más
trascendentes a lo largo de la historia y contrastarlas con las instituciones vigentes del
Derecho actual en concordancia con nuestra legislación.
UNIDADES DIDÁCTICAS
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UNIDAD I: UNIDAD II: UNIDAD III: UNIDAD IV:
1ª y 2ª semana 3ª y 4a Semana 5ª y 6ª semana 7ª y 8ª semana
18 horas 24 horas 24 horas 30 horas
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UNIDAD I:
Derecho e historia, desarrollo formativo y evolutivo del Derecho Romano
Diagrama Unidad I
Tema 01 Tema 02
El Derecho Nociones elementales
Romano sobre la historiografía
Clasificaciones jurídica
Subtema 02
Subtema 01
Justiniano
Orígenes de la El derecho y la ley en
comunidad romana los inicios de la
civilización
Subtema 01 Subtema 02
La periodización en La manifestación de
la Historia del la ley en el Medio
Derecho Oriente. La ley entre
los hititas
Historia externa e
interna del sistema
jurídico romano
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resultan de fuente para la legislación en el mundo occidental. El derecho romano
también contiene principios que posibilitan las relaciones de las personas en sus
diferentes roles dentro de la sociedad, ya en su condición de hijo, cónyuge,
testador, acreedor, deudor y diversas actividades que pueda realizar y todas
estarán permitidas siempre en cuanto estén acorde con las buenas costumbres y
orden público de no ser así, simplemente no tendrán protección jurídica, es decir,
no existirá tutela jurídica sobre estas relaciones civiles.
Contenido. Sobre el contenido del Derecho romano diremos que básicamente nos
concentraremos en el estudio de la historia interna, es decir, como es la forma y la
ubicación en el tiempo de las leyes que rigieron de los romanos, las cuales a manera
de resumen podríamos plasmarla en el siguiente cuadro que nos ilustra sobre el
proceso histórico de las normas a partir de la organización legislativa elaborada por
el emperador Justiniano.
Tabla N° 1
Ubicación de las Leyes emitidas en el Derecho Romano
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se encuentran divididas en Libros y de acuerdo al Código Civil de 1984 vigente son:
Tabla N° 2
Comparación de Instituciones Jurídicas
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Figura N° 1
Pintura que representa al Pretor Peregrino Escipión dictando sentencia.
Recuperado de: https://goo.gl/images/MDBv2n
Tabla N° 3
Utilidad del Derecho Romano
Principios. Los principios del Derecho Romano radica en la denominada Tria Iuris
Preacepta, son los denominados preceptos que tiene la finalidad de establecer
diferencias entre el campo del derecho mismo como ley escrita (ley de las XII tablas
por ejemplo) y de las leyes de contenido moral o ético, ya que para el ciudadano
romano ser probo (libre de toda mancha social) era fundamental.
Ulpiano formula los preceptos:
1. Vivir honestamente. Honestere vivire. Este principio no se contiene en una
norma, más bien si la persona no vive de forma honesta su sanción será moral y
no de ley.
2. No dañar a otro. Alterum non laedere. Esto supone el no dañar físicamente a
otra persona, el daño también podría ser patrimonial (en los bienes o cosas de
las personas) de ser así la víctima tendrá derecho a exigir una indemnización
equivalente al daño causado.
3. Dar a cada uno lo suyo. Suum cuique tribuere. El jurista Ulpiano es conocido por
explicar este principio, lo que significa que toda persona debe exigir lo que le
corresponde ni más ni menos, además se relaciona con la frase “Dar a Dios lo
que es de Dios y al Cesar lo que del Cesar”
Fuentes. Para dar inicio al tema respecto de las fuentes del derecho debemos hacer
un alto para entender, que fuentes es el término utilizado jurídicamente para
explicar el origen de un término, una categoría jurídica, una institución o un
conjunto de normas. Por tanto, las fuentes del derecho son:
- Las leyes
- Los plebiscitos
- Los senado consultos
- Las constituciones imperiales
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- Los edictos y las respuestas de los prudentes
Figura N° 2
Gayo jurista romano del siglo II
Recuperado de: https://youtu.be/RXNkQui-BP4
Esta clasificación responde a las fuentes del derecho ya muy avanzado la historia
romana, claro que resulta esencial para entender sobre las fuentes, pero como
quiera que la sociedad romana paso por tres etapas muy conocidas como son la
monarquía, república y el imperio las fuentes son diversas tomando en cuenta estos
cambios, trataremos de explicar cada fuente.
Las leyes. En el derecho quiritario, que es el conjunto de leyes que surgieron con la
fundación de Roma, cuando Rómulo, primer rey romano, llamó quiritas a las
primeras poblaciones romanas en la península itálica y él mismo se llamó dios
Quirino, las primera normas serán las costumbres denominadas “mores maiorum”,
que significa moral mayor, es decir, es el conjunto de costumbres más utilizadas
dentro de la sociedad romana, que luego serán convertidas en leyes escritas parte
del ius, el primer conjunto de leyes será la Ley de las XII tablas, que luego en la
república sufrirán grandes cambios gracias a la labor de los pretores, jurisconsultos
y la labor de los prudentes que enriquecerán las leyes hasta llegar a la etapa del
imperio donde se emitirá un nuevo conjunto de leyes compiladas en los Códigos
Teodosiano, Gregoriano y Hermogeneano, pero, como quiera que la sociedad
romana sigue en cambios, también las leyes cambiaran, de ésta manera es con el
emperador Justiniano que el Derecho Romano presentará su cambio más
importante al emitirse una compilación parte de lo que actualmente conocemos
como Corpus Ius Civile donde se puede encontrar leyes de elucubración tan
lógicas que han logrado sostener hasta nuestro tiempo y que se encuentran
contenidas en nuestra legislación como parte del Derecho Civil Privado.
Los plebiscitos. Los plebiscitos son fuentes del Derecho Romano ya que para la
llegada de la etapa republicana se permitió a los plebeyos (al pueblo), ser parte
del senado romano. Que los plebeyos tengan un representante, al principio da la
idea que era como un invitado sin derecho a más que oír las discusiones
senatoriales, pero, poco a poco este magistrado plebe fue atribuyéndose cada vez
más poder, al punto que podía someter a la aprobación un conjunto de propuestas
legislativas que partían de las asambleas plebeyas, de ésta manera los plebiscitos
enriquecieron el derecho romano.
Los senados consultos. Son modos de parecer de los senados romanos, es decir,
opiniones que emiten tras largas discusiones senatoriales en el foro romano, al que
acuden comúnmente personajes que posibilitan el análisis de ciertos hechos
suscitados en la sociedad romana. En la etapa de la república estas opiniones son
tomadas sin fuerza de ley, como una mera producción intelectual para establecer
solución a hechos o propuestas dados por los senadores. Pero, en la etapa imperial
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estas opiniones toman poder ya que una vez aprobadas se tomaban como parte
de un conjunto de leyes parte del derecho romano.
Tabla N° 4
Etapas, Periodos y Fuentes Derecho Romano
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- Jurisprudencia
IMPERIO
ABSOLUTO CORPUS IURIS CIVILES
DOMINADO Elaboración del derecho Justinianeo El Codex ( 2 tomos)
El digesto
Las Instituciones
Las novelas
Es importante, por otros lado, analizar con detenimiento el primer conjunto de normas
escritas que surgió en el Derecho Romano que son las XII Tablas, ya sabemos que se
originan sobre la base del uso cotidiano de algunas costumbres que con el tiempo
logran obtener la categoría de mores maiorum o costumbres de mayor uso dentro de
la sociedad y del tiempo, y, que son los descenvirus los encargados de compilar en la
llamada Ley de las XII tablas romanas.
Cabe destacar que la labor realizada por parte de los descevirus, al elaborar estas leyes,
también se les conoce bajo el nombre de ley decenviral.
Tabla N° 5
Ley de las XII Tablas del Derecho Romano
Tabla I
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Tabla II
Tabla III
Tabla IV
Si el padre ha vendido por tres veces al hijo quede Se refiere a la patria potestad
éste libre de su padre.
Tabla V
Los ancestros quisieron, así, que las mujeres, incluso Se refiere a la tutela parte del
adultas quedasen bajo tutela en razón de su ligereza derecho de familia en el derecho
de espiritu (...) salvo las vírgenes Vestales que actual
quisieron fueran libres: y asi se previene en la Ley de
las XII Tablas.
Tabla VI
Tabla VIII
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Parte del Derecho de Familia y la
administración de bienes entre los
cónyuges.
Si el patrono defraudare al cliente, sea execrado. Se refiere a parte del derecho penal.
Tabla IX
Tabla X
Tabla XI
Tabla XII
Clasificación del pretor. Cuando nos referimos al pretor, mencionamos que él emitia un
documento llamado Edicto que es la decisión final para resolver los casos.
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que la simple entrega de la cosa o del bien y lo incertan dentro de los modos de
adquisición dela propiedad.
Recuperado de:
https://goo.gl/images/9wZcCM
Recuperado de:
https://goo.gl/images/2TBzqo
Figura N° 3
Fuente: Elaboración propia
Lo segundo es que Roma tuvo provincias muy alegadas de su capital, por esta razón los
ciudadanos romanos tuvieron que colonizar estos territorios como en el caso de la
península ibérica (actual España), los romanos fueron terratenientes en estos parajes
que no se encontraban deshabitados, es justo suponer que sus habitantes también
tenían sus propias maneras de vivir. El punto es que, al decaer el imperio romano,
muchos de estos terratenientes tuvieron a volver a Roma buscando seguridad, dejando
sus bienes, pero otros se quedaron convirtiéndose en una sociedad basada en la
protección de un solo Dios y tomando para sí protección entre sus principios, de esta
manera muchos terratenientes se convirtieron en obispos y autoridades de la religión
católica y otros tomaron la religión sin necesidad de ser autoridad religiosa y por se les
llama laicos.
A la llegada del decaimiento del imperio romano autoridades religiosas y laicos tuvieron
que ser parte de una nueva sociedad donde el poder se encontraba concentrado en
ellos, pero como no conocían la forma de como legislar sus naciones no tuvieron otra
opción que recurrir a los otrora romanos poderosos y ahora socios en el poder. Los
romanos habrían tenido el afán de plasmar todas sus leyes por entero, pero como quiere
que los nuevos gobernantes también requerían que sus costumbres se hallen reflejadas
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en estas nuevas forma de organización, hicieron una mixtura a la cual se le denomina
derecho romano vulgar.
Tabla N°6
Fases de las Normas en el Derecho Romano
El ius civile. La etapa de la monarquía se inicia con la aparición de las civitas, que son
ciudades pequeñas pero con nuevas formas de organización para su época, en ésta
etapa se forma el ius quirutim que es un conjunto de normas no escritas (o no se ha
encontrado vestigios de su existencia) a partir de las costumbres. Este conjunto de normas
solo es aplicado a ciudadanos romanos por lo que se les denomina ius civile, donde
predomina la ley como forma de proteger actos de los ciudadanos siempre en cuando
hayan cumplido con los rituales establecidos. El rol del pater familias o jefe de familia
resulta importante para el cumplimiento de las leyes en los diferentes ámbitos del derecho
privado como son el derecho de familia, las obligaciones, los derechos de las cosas, entre
otros.
El ius Gentium. Es el conjunto de derechos que van obteniendo poco a poco los
extranjeros. Para tener derecho en Roma se tomó en consideración que ese pueblo se
haya sometido por la paz o mediante alianzas a Roma y ser parte de ella como provincia
romana, los principales extranjeros que obtuvieron estos y más derechos son los latinos.
De no haberse anexado pacíficamente, los extranjeros eran considerados hostes u
hostiles, por lo que, o no tenían derechos o los dados eran bastante limitados.
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Derecho Heleno-Romano. Esta fase surge al encontrarse Roma en estado de
decaimiento, principalmente lo que sucede en esta fase es que todos las personas que
viven en territorio romano obtienen la ciudadanía romana, claro que después de este
hecho tienen que pagar impuestos. El derecho en ésta época se torna sumamente
cambiante y vertiginosa debido a los constantes cambios en la sociedad. En esta fase
hace su aparición el Corpus Ius Civile producto del legal de Justiniano.
Tabla N° 7
Partes del Ius Corpus Civile
Tabla N° 8
Clasificación del Derecho romano según el contenido
CONCEPTOS DE ORDEN DIVINO CONCEPTOS DE ORDEN HUMANO
El Fas.- Es el derecho sagrado, lex divina, norma El Ius.- Es la obra de la humanidad, lex humana ,en
religiosa. Derecho y religión aparecen en la época sentido objetivo normas que regulan en forma
primitiva como nexo entre lo divino y lo humano. obligatoria las relaciones sociales y en sentido
Por esta razón los primeros intérpretes del derecho subjetivo , como facultad o poder que el
fueron los Pontífices romanos. ordenamiento jurídico reconoce a un sujeto.
El ius y el fas expresan la licitud de un determinado acto o comportamiento para indicar la licitud de lo
que se dice y de lo que se hace.
Fuente: Elaboración propia
Una segunda clasificación es la referida a la función que cumplen las normas, así, el
conjunto de normas destinado a la organización del Estado, por ejemplo, normas como
debe ser estructurado, que en el caso del Perú nuestro Estado está basado en tres
poderes legislativo, ejecutivo y judicial, entonces ese conjunto de normas es el
denominado derecho público.
Así mismo, teniendo en cuenta que las normas tienen por finalidad regular la conducta
de los particulares, por ejemplo, la forma como emitir un testamento o en la necesidad
de otorgar un poder, cuando dos o más personas desean relacionarse entre sí, por
ejemplo para contraer matrimonio, celebrar diversos contratos, entonces el Estado
emite normas imperativas en la necesidad de conseguir paz social y orden público. De
ésta manera hubo tres conjuntos de normas privadas.
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Tabla N° 9
Clasificación del Derecho Romano según su Función
Para comprender los orígenes de Roma se visualiza bajo dos perspectivas. Una está
referida a una explicación que linda con lo sobrenatural, uno de leyenda donde
después de una lucha entre Numitor Amulio el último depone en el poder a su hermano
y condena a su hija a ser virgen perpetua donándola a la diosa Vesta, pero Rea Silvia
(la hija) logra un embarazo producto de la relación con el dios marte, el rey furioso por
esto y con el temor de perder su corona condena a los mellizos (hijos gemelos de Rea
Silvia) a ser tirados al rio Tiber que después de ser rescatados por una loba, ellos crecen
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y después deponen en el poder a su abuelo y coronan a Numitor para después Rómulo
y Remo fundan Roma, pero después Rómulo asesina a Remo quedando en el poder
Rómulo.
Otra explicación, más acorde a una explicación objetiva en lo que se pueda, es la que
explica que la fundación u origen del imperio romano se debe a la unión de varias tribus
que finalmente se unieron teniendo cada tribu sus propias características tales como
que la tribu de los latinos aportaron el idioma latín, los griegos aportaron su cultura,
recordemos que Grecia es la cuna del intelecto humano a través las ideas como la de
Aristóteles, Platón y la tribu de los etruscos hombres fuertes cultos y que desarrollaron las
artes pero que a su vez tienen el afán de expansión territorial.
Figura N° 4
Elaboración propia
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Figura N° 5
Fuentes de la Historia del Derecho
Fuente: Elaboración propia
Figura N° 6
Periodificación en la Historia del Derecho
Fuente: Elaboración propia
Tema n ° 6: Justiniano
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Figura N° 7
Civilización antigua: Mesopotamia
Recuperado de: https://youtu.be/yYIoyaliJ-M?t=19
Figura N°8
Tablillas de arcilla sumerias
Recuperado de: https://goo.gl/images/MLrQnH
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En el segundo milenio antes de Cristo existió un rey llamado Hammurabi (rey de
Babilonia) y como ya hemos indicado es de relevante análisis porque en primer lugar se
encuentra escrito en una estela, también conocido como monolito de piedra de 2.25
metros de altura, la cual posibilitó la organización de la sociedad por los funcionarios
reales ya que según la historia éste rey (Hammurabi) sueña y en ese sueño se le revela
la forma como guiar a su pueblo al que debía de clasificar en tres clases diferentes entre
sí: libres o señores, los mósquenos o siervos y los esclavos. La estela menciona leyes de
contenido diverso como leyes religiosas, económicas, civiles, administrativas entre otros.
Son doscientas ochenta y dos leyes escritas, normas contenidas en esta estela, aquí
ejemplos de algunos de ellos:
25. Si un incendio estallara en la casa de un señor [el traductor utilizó la palabra señor
para designar a cualquier hombre libre de la clase alta], y si otro señor que fue a
extinguirlo, puso sus ojos en los bienes del propietario de la casa y se apropió de los
bienes del propietario, entonces dicho señor debe ser arrojado a ese fuego.
Figura N° 9
Código de Hammurabi
Recuperado de: https://youtu.be/JIqKikEAaoA?t=15s
Arriba el rey Hammurabi recibiendo inspiración de la diosa Shamash
Abajo las leyes talladas que debían exhibirse en un lugar público para conocimiento de todos.
Del mismo modo en Europa surgió una sociedad de gran influencia en los diferentes
campos intelectuales o de conocimiento del hombre como la música, la arquitectura,
arte y para lo que a nosotros (hombres de Derecho) se refiere el Derecho, un mundo
extraordinario y fascinante de incontables normas, leyes y organización legal con el solo
propósito de organizar eficazmente una sociedad que llego a conquistar casi toda
Europa, nos estamos refiriendo a la sociedad romana que logro, en sus más de mil años
de existencia, completar un ciclo completo (origen, desarrollo o apogeo y
decadencia).
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Figura N° 10
El imperio Romano y su dominio territorial en Europa
Recuperado de: https://goo.gl/images/9CEtrg
La historia externa está referida a los aspectos que originaron la fundación de Roma, las
clases sociales que influyeron en los cambios a través del tiempo. Roma pasó por etapas
marcadas que son monarquía, república e imperio, las cuales son divididas de diversas
formas, el constante asedio de los pueblos barbaros que significaron un cambio en el
derecho romano también son los sucesos externos. La historia interna en cambio significa
el origen y cambios de las normas, la doctrina y jurisprudencia fundamentalmente. Por
tanto, es necesario conocer los hechos externos para entender las normas y sus diversas
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transformaciones en el tiempo.
Tabla N° 10
Historia Externa e Interna del Derecho Romano
Periodo de Jurisprudencia
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De la Teoría a la Práctica
Caso:
Hilario y Cornelios son dos amigos que van conversando, el primero es un ciudadano
romano, que en su condición de amo sobre sus bienes, ha mandado azotar a su esclava
Dalila quien ha perdido su bebe por los azotes recibidos. El segundo es un extranjero
muy considerado en Roma porque comercia con especies traídas de los lugares más
recónditos del mundo conocido.
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Glosario de la Unidad I
Ius civile. También conocido como Derecho Quiritario o Derecho de los Quirites,
es un término proveniente del latín, que significa “derecho ciudadano” o
“derecho civil”, y eran aquel conjunto de leyes comunes que les eran aplicadas
a los ciudadanos en la Antigua Roma. conceptodefinicion.de/ius-civile/
Ius Comune. El derecho común (del latín ius commune) es un término que hace
referencia a un derecho que se aplica a la generalidad de los casos o aplicable,
a diferencia de un derecho particular o especial (derecho propio).. Durante la
Baja Edad Media se denominó así al derecho formado por el Corpus Iuris Civilis
(derecho ... https://es.wikipedia.org/wiki/Derecho_común
Ius Sufragii. Se llama ius suffragii al derecho que tiene el ciudadano de elegir a
su autoridad y a sus representantes ante ella, principal u ordinariamente. Este
derecho no lo tienen todos los representantes de un Estado, que son
denominados nacionales o naturales del mismo, sino que algunos de éstos, que
cumplen determinados requisito superiores a los necesarios para ser
considerados como nacionales, que por ello son denominados ciudadanos.
https://es.wikipedia.org/wiki/Derecho_común
República. En República romana (término que viene del latín res pública, que
podríamos traducir como lo público) el poder lo ostentaban dos cónsules, que
tenían un mandato limitado a un año y cada uno controlaba la actuación del
otro. Por otra parte, las instituciones de gobierno o magistraturas eran igualmente
dobles y limitadas temporalmente (había ediles, censores y cuestores como
magistraturas principales).... via Definición ABC
https://www.definicionabc.com/historia/republica-romana.php
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Bibliografía de la Unidad II
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UNIDAD II: Derecho de las Personas y los Bienes
DIAGRAMA DE ORGANIZACIÓN
Tema 01 Tema 02
Acto o Negocio Jurídico
Sujeto de derecho Doctrinas de Interpretación
Persona jurídica Elementos de los actos
Fin de la persona física jurídicos
Subtema 01 Subtema 02
El sistema jurídico germano Derechos Reales
primitivo y visigodo Dominio, posesión y tenencia
Formas de traslación de
dominio
Subtema 01 Subtema 02
Características y contenido
Las personas en la edad
del derecho de propiedad
media y contemporánea
Evolución de la propiedad.
Servidumbres
El tema que trata el “Sujeto de Derecho” está referido al conjunto de normas que
establecen derechos y deberes de las personas y se encuentra contenido en el Código
Civil actual: Libro I: Derecho de las Personas:
SECCIÓN PRIMERA:
Personas Naturales
Título I Principio de la persona
Título II Derecho de la persona
Título III Nombre
Título IV Domicilio
Título V Capacidad e incapacidad de ejercicio
Título VI Ausencia
Capítulo Primero Desaparición
Capitulo Segundo Declaración de ausencia
TÍTULO VI Fin de la Persona
Figura N° 21
Tomado del Código Civil
spij.minjus.gob.pe/notificacion/guias/CODIG
O-CIVIL.pdf
La persona es el ser individual dotado de derechos como la libertad, la vida, el nombre
y a condición de que su voluntad sea in impugnada se le atribuye obligaciones. Las
condiciones para atribuirle derechos en el derecho romano son:
- El haber cortado el cordón umbilical en aplicación a la teoría de la portiu moleris
que indica que antes de éste corte el feto es considerado parte de la mujer como
que si fuera la víscera de ella, para algunos autores esta teoría se encuentra
desfasada, pero algunos países encuentran válido el razonamiento por ésta razón se
permite el aborto.
- Que el nuevo ser nazca con vida.
- Que el recién nacido tenga forma humana, éste razonamiento yacía en las ideas de
los espartanos (Grecia antigua) que tenía como costumbre arrogar en el monte
llamado Taigeto a las personas con discapacidad ya que existen escritos que indican
que en esa época ya se habían identificado la demencia, la epilepsia por Galeno,
Hipócrates entre otros estudiosos de la época. Ya en la época romana la Ley de las
XII tablas permitía que el padre tuviera poder absoluto sobre el hijo quien era arrojado
por el lugar denominada Roca Tarpeia si presentada “anomalías”.
- El hecho que pueda respirar también era requisito, al respecto los preculeyanos y
sabinianos (escuelas de derecho romano) emitían ideas encontradas al respecto.
Para los sabinianos solo importaba poder respirar o mostrar signo de vida con
cualquier movimiento, al contrario los preculeyanos se mostraban partidarios de la
tesis que además el recién nacido debía gritar, finalmente es el derecho justinianeo
que indica que solo se debía verificar la respiración como uno de los requisitos para
dar inicio a la persona como tal.
Preguntas
Caso - ¿Podrá Livia ejercer la
Livia (ciudadana romana) patria potestad de su hijo
se encuentra cuando ocurra el
embarazada y su nacimiento?
cónyuge que parte es - ¿Qué puede hacer para
parte del ejercito romano proteger legalmente al
no ha regresado de la nasciturus?
campaña militar y murió - ¿Qué derechos le asisten
intestado. Según ley al nacisturus?
romana Livia no tiene la - En la actualidad existe
capacidad de ejercicio. una hecho similar
contenido en el Código
Civil?
Figura N° 23
Propuesta de un caso sobre el nacisturus
Recuperado de: https://goo.gl/images/SezWBs
a). En caso que la mujer, siendo ciudadana romana, se haya quedado sola pero se
encuentra embarazada, la mujer por sí misma no podrá representar a su hijo por nacer
ya que tiene impedimento por razón de sexo (la mujer tenía que ser representada por
su padre, su marido o quien ejerciera su representación a perpetuidad, ya que las
mujeres eran consideradas libre de espíritu y por ésta razón no se les otorgaba la
condición jurídica, es decir, no puede realizar actos jurídicos por si sola: no puede
comprar o vender bienes, no puede emancipar a sus hijos. Aunque de manera
excepcional podrá solicitar la adopción de un varón pero solo si su familia se quedó sin
ellos y podrá realizar actos que a ella le favorezcan como por ejemplo tendrá derecho
a recibir donaciones o legados, es decir los actos que le favorezcan si se le permiten).
La mujer, ante el supuesto de encontrarse embarazada y requiera de alguna manera
proteger los derechos que pudieran otorgársele a su vástago en caso de que nazca
vivo tendrá que solicitar a través de la persona que le represente que se nombre un
curador ventris para que ésta persona pueda representar al nasciturus, cabe anotar que
el representante o curador de la madre podría serlo también del hijo que está por nacer
si así se dispone.
b). Cuando el padre de familia o paters familias haya dejado de existir sin dejar
testamento para la disposición de sus bienes, los familiares varones pueden exigir la
partición de bienes (éstos miembros del consejo familiar son los agnaticios porque tienen
vínculo consanguíneo y civil y entre ellos derechos sucesorios y de decisiones sobre
asuntos de la familia teniendo la particularidad que todos son varones: abuelos, tíos,
sobrinos, hermanos). Teniendo los parientes agnaticios derechos sucesorios pueden
solicitar la disposición de los bienes del causante, pero la ley establecía que ante el
hecho de existir un nasciturus se debería de nombrar un “curador ventris” que
representara al nasciturus y entonces el curador ventris (denominado por nuestro
Código Civil “curador especial”) puede solicitar al magistrado (juez) la suspensión de
partición de herencia hasta que el nasciturus (denominación actual “concebido”)
pueda nacer y a condición que pueda nacer vivos se le otorgará los derechos
sucesorios.
Caso Preguntas
Cesar hijo de Craso ha - ¿Qué significa ser allieni
cumplido veinticinco años iuris?
y está feliz porque, de su - ¿Qué significa ser sui
condición de allieni iuris iuris?
pasará a ser sui iuris. - ¿Qué requisito existe
Craso le ha dicho que para ser sui iuris?
nunca dará su - Craso ¿está actuando
consentimiento para tal en relación a la ley?
hecho puesto que lo - Si Cesar vivirá en nuestros
necesita en su casa para tiempos ¿qué condición
administrar y representarlo debe cumplir para ser sui
en sus negocios. iuris?
Figura N° 24
Emancipación de los hijos en Roma
Recuperado de: https://goo.gl/images/4afE4Q
Según la ley romana allieni iuris se denominaba a las personas que se encontraban bajo
la tutela o autoridad del padre (patria Potestas), el dominio fue total en la época
monárquica llegando al hecho de que el padre podía matar a su hijo, en la ley de las
XII tablas se menciona el derecho de vender al hijo, pero, de hacerlo por tres veces el
hijo se liberaba por imperio de la ley. Las causas del poder del paters familias sobre los
miembros de su familia eran variadas:
a).- La mujer.- La mujer siempre se encontrará bajo la autoridad “manus” de su marido,
en caso de muerte será considerada maters familiar o sui iuris, pero aun así, para ejercer
actos jurídicos válidos tenía que contar con un varón que lo representará.
b). Por edad.- Aquí se encontraban los llamados infans o menores de edad que eran los
que tenían hasta siete años, la filius familia o relación por causa de parentesco
consanguíneo o por adopción (parentesco civil) era considerada causal para que el
paters familias (jefe de familia) tuviera autoridad sobre sus hijos de modo que ellos,
incluso llegada la edad, para celebrar matrimonio por ejemplo no podrían hacerlo sin
el consentimiento del paters familias. El hecho de que el hijo, allieni iuris, pudiera ejercer
cargos públicos tampoco era causal de perder esta condición ya que el cambio de
condición – de allieni iuris a sui iuris – estaba condicionado únicamente por la voluntad
del padre quien tenía que dar su consentimiento bajo la figura legal de la
“emancipación”, entonces si el padre declaraba por su libre voluntad la
“emancipación” de su hijo, éste ya pasaba a ser “sui iuris” de no ser así el hijo quedaba
bajo la autoridad “filius” del padre. Cabe resaltar que en nuestra legislación esta figura
ha cambiado considerando que la persona incapaz puede obtener la capacidad de
ejercicio solo a condición de tener los dieciocho años, también, teniendo en cuenta
que debe expresar su voluntad indubitable, es decir, tener plena capacidad de
discernimiento. En cuento a la edad habría que aclara que las edades estaban
divididas en:
- El sui iuris menor de 7 años era en el imperio llamado infans. Tenía un tutor que
administraba todos sus bienes.
- El sui iuris entre 7 y 12 años (mujeres), o entre 7 y 14 años (varones), era un impúber
también con un tutor, que también administraba sus bienes, siendo posible que el
pupilo participe de los actos.
- El sui iuris entre 12 (mujeres) y 14 años (varones) y los 25 años era un púber, con un
curador que daba consentimiento a los actos celebrados por el pupilo en caso delos
varones para el de las mujeres los curadores decidían las gestiones.
Figura N° 25
Comparación de la clasificación de las
personas
Elaboración propia
Tema n.° 2: Capacidad de las Personas
Figura N° 26
Origen de los derechos de las personas
Elaboración propia
Con la muerte se pone fin de las personas naturales y con éste hecho se consideran
que los ciudadanos romanos dejan de ser personas. En el derecho romano no solo la
muerte pone fin a la capacidad jurídica de los ciudadanos romanos también existen
razones declaradas por lex civile cuya denominación es “Capitis deminutio” por la
capitis se pierde la capacidad jurídica, la capitis es el cambio de status de las personas
y se dará de tres formas:
Caso Preguntas
Plinio ha sido capturado - ¿Cómo se llama la figura
en la campaña militar al jurídica en la cual se
cual fue encomendado. encuentra Plinio?
Él es ciudadano romano, A su regreso:
casado con hijos menores - ¿podrá ocupar su lugar
y es propietario de como cónyuge?
muchos bienes en Roma y - ¿podrá exigir la patria
sus provincias. potestad de sus hijos?
Plinio logra escapar de sus - ¿podrá solicitar se le
captores y regresar a devuelvan sus bienes?
Roma. - ¿Existe figura similar en
nuestras leyes vigentes?
-
Figura N° 26
Recuperado de:
https://goo.gl/images/pa3Ky6
La historia nos hace referencia que los germanos llegaron desde el norte indoeuropeos,
personas de razas diversas con un dialecto diferente, producto del enfriamiento de la
tierra tuvieron que emigrar a tierras más bajas, encontrándose con Roma. Los germanos
llegaron en grupos pequeños dispersos, tenían personalidad propia, pero también
características comunes como el hecho que ninguno utilizaba la escritura, eran semi
nómades y resolvían sus disputas o problemas con espontaneidad, es decir, tal como
se podía resolver en el momento sin tomar en cuenta un hecho anterior. Como
podemos apreciar una persona del mundo germánico es muy diferente a una persona
romana.
Entre los pueblos llamados “barbaros” se encontraban los trancos, anglos, alamanes,
suevos, borgoñones, daneses, sajones, lombardos, hérulos y visigodos. En ausencia de
la escritura no se conocía mucho de ellos, es con algunas obras como la de Plinio Tito,
Strabón, Julio Cesar quien conoce a estos pueblos y los bautiza como “barbaros” en el
razonamiento que no utilizaban la escritura y tenían costumbres muy diferentes a las
romanas y más con la obra de nombre “La Germania” cuyo autor es Tácito, será posible
conocer a los germanos, tanto en el ámbito de su organización política, religión,
costumbres, entre otros.
Figura N° 26
Germano antiguo
Recuperado de:
https://goo.gl/images/ge4Rzy
Sobre las personas de éstos pueblos germanos solían vivir una vida sencilla seminómada,
los pobladores están reunidos en un número de 40 000 a 50 000 mil entre ellos se
encontraban hombres, mujeres y niños, su dedicación principal es la ganadería, el
pastoreo, la caza y la agricultura rudimentaria, como existió ausencia de tecnificación
las tierras solían empobrecer con rapidez, no pudiéndose quedar en un lugar
determinado más más de un año.
La organización social entre los germanos partía del razonamiento de la fuerza física,
de ésta manera, sí una persona, teniendo la edad mínima de quince años, demostraba
que era capaz de sostener una espada en la mano y alzarla para luchar, ya era
considerado capaz para poder representarse por sí solo, organizar una familia,
cosechar sus tierras y ser parte del ejército.
Figura N° 29
Clasificación de las personas entre los germanos
Elaboración propia
Figura N° 30
Clases Sociales en la Edad Media
Recuperado de:
https://goo.gl/images/2U72hn
Según el Código Civil de 1936, promulgada el 2 de junio según Ley N° 8305, tiene en
el libro de las obligaciones los cambios más importantes y trascendentales pero no
obstante éste hecho analizaremos la situación de las personas en el libro sobre las
personas el cual abarca un primer tema interesante respecto del concebido y
señala que:
- Si es que está por nacer hay que reputarlo nacido para todo lo que le favorece,
a condición de que nazca vivo.
- La madre tiene derecho de comunicar la proximidad de su parto.
- La madre tiene derecho de solicitar el reconocimiento de su estado de gravidez.
Sobre las personas naturales, el punto característico es que se les otorga igualdad
de derechos civiles a varones y mujeres, excepto a las mujeres casadas a quienes
se les limita algunos derechos por razón de su situación de casada.
Son personas capaces las
Ejercen sus derechos civiles
de cumplen 21 años.
Menores de 16 años.
Los privados de discernimiento
Losa sordo-mudos que no
Son absolutamente incapaces expresen su voluntad
indubitablemente.
Los declarados judicialmente
Persona desaparecidos.
Natural
Figura N° 32
Clasificación de las personas según el
Código Civil de 1936
Fuente propia
El Código Civil actual se encuentra vigente desde el catorce de noviembre de mil
novecientos ochenta y cuatro, decreto legislativo número doscientos noventa y cinco
que fue en el gobierno del presidente Fernando Belaunde Terry que se aprobó
conformar una comisión reformadora al Código Civil de 1936 que inició la revisión según
Decreto Supremo número noventa y cinco de 1965, teniendo como ministro de Justicia
al doctor Carlos Fernandez Sessarego, señala sobre el derecho de las personas un
conjunto de derechos y deberes en el Libro I: Derechos de las Personas el cual consta
de ciento treinta y nueve artículos en su versión original.
Capacidad de Goce
Tanto varón y mujer tienen igualdad de
derechos de goce y derechos civiles.
Figura N° 33
Clasificación de las personas según el
Código Civil de 1984
Fuente propia
Figura N° 34
Clasificación de los hechos
Elaboración propia
2. Sub tema 2 Actos y negocios jurídicos
Los términos han tenido diversas interpretaciones, los actos jurídicos son
manifestaciones de voluntad libre del sui iuris o persona capaz, se subdividen en
dos clases: lícitos e ilícitos.
- Los actos lícitos son a los que se les puede denominar “negotium” o
negocios pues se expresan teniendo en cuenta lo establecido en el ius o
la ley.
- Los actos ilícitos son los que establecen sin considerar la ley y se califican
como delitos o también cuasi delitos.
Para el derecho moderno, el acto jurídico es el género y el negocio es la especie.
En la legislación peruana acto y negocio jurídico son términos sinónimos, pero
ciertamente existe notables diferencias entre sí.
Los actos jurídicos pueden versar sobre hechos de contenido patrimonial o
interés económico, como también sobre hechos sin fines de lucro, pero los
negocios jurídicos tienen contenido patrimonial. Por esta razón se dice que todo
negocio es un acto jurídico, pero no todo acto vendrá a ser un negocio jurídico.
El negocio jurídico está relacionado normalmente con los contratos.
Figura N° 35
Acto y negocio jurídico
Elaboración propia
Los actos jurídicos son clasificados de diversa manera, el siguiente cuadro tratará de
resumir los criterios de clasificación de los actos jurídicos.
Tabla N° 9
Clasificación de los Acto Jurídicos
Figura N° 33
Elaboración propia
Tema n.° 7: Doctrinas de Interpretación
Figura N° 37
Clasificación de los Actos Jurídicos
por su contenido
Elaboración propia
Figura N° 38
La condición Suspensiva
Elaboración propia
Figura N° 39
Condición Resolutiva
Elaboración propia
En cuanto al plazo o terminus, es el elemento modal que está relacionado al tiempo,
también podemos reconocer al terminus iuris o los plazos establecidos por la norma,
ejemplo:
- La llegada de la mayoría de edad, determina la capacidad jurídica de
las personas.
El término o plazo es el elemento cierto porque se sabe que llegará, entre los romanos
no se reconoció el plazo resolutivo, es después en el tiempo que se reconoce éste plazo.
La clasificación de plazos pero en Roma se reconoció cuatro formas de plazos:
Figura N° 40
Clases de Plazos
Elaboración propia
La nulidad y anulabilidad del acto hacen que lo califiquen de ineficaces. Estos casos no
fueron materia de conocimiento de jurisconsultos romanos ya que son razonamientos
de juristas modernos, pero, como quiera que son categorías fundamentales del acto
jurídico es necesario analizarlos.
La nulidad afecta los elementos de estructura y por tanto, no es posible darle eficacia,
es decir, no puede generar cambios en el ámbito social ni legal. Ejemplo, si una persona
celebra matrimonio con una niña de diez años, claro en otros lugares del orbe puede
ser posible, pero la realidad social y jurídica en el Perú, es a todas luces un acto jurídico
nulo ipso iure (de pleno derecho), calificado como ineficaz e inexistente, que, por más
voluntad que tengan las partes, no podrá validarse, menos otorgarle eficacia jurídica.
La anulabilidad, por otro lado, podía por excepcione ope tener eficacia, ya que la
parte declarante o los celebrantes tenían la posibilidad de otorgarle vida jurídica al acto
realizado por efecto de la ratificación.
Con respecto a los Vicios de la voluntad, se encuentran establecidos que el error o
ignorancia, el dolo y la violencia son causas para viciar la voluntad de los sujetos y por
tanto los actos realizados por éstos podrían ser declarados anulables.
La ignorancia entre los romanos reviste importancia ya que al analizarla, encontramos
que existen dos clases como son: la ignorancia de hecho y la de derecho.
Clasificación de la
Ignorancia
Figura N° 41
Clasificación de la ignorancia
Elaboración propia
Por el lado del error, es reconocido por el hecho de un quiebre entre lo pensado y lo
declarado por algunas causas como:
Afecta la
Error in negotio Firme una compraventa
naturaleza del Ej. pensando que es un
negocio
anticipo de herencia.
Se compra un cristal en
Error in subtancia Se compra una Ej. un collar pensando que
cosa por otra es diamante.
Figura N° 42
Clasificación del error en el negocio jurídico
Elaboración propia
Teniendo en cuenta la clasificación del error, la identificación de las consecuencias
jurídicas para cada una será diferente, según el razonamiento romano y teniendo en
cuenta los ejemplos de la figura anterior (figura 41), las consecuencias o efectos
jurídicos pueden ser.
Si se demuestra
Error in persona que el contrato se El acto jurídico es
realizó por la nulo.
persona en sí y no
lo fue.
Clasificación
del error
Afecta la
El acto es nulo.
Error in corpore naturaleza del
negocio
Figura N° 43
Efectos o consecuencias jurídicas del error.
Elaboración propia
Según se trate de la naturaleza de los negocios, existe errores que no tienen por efecto
la nulidad del negocio, por ejemplo cuando se trate de un negocio in qualitate, es
decir, se ha errado en la característica que distingue el objeto materia de la relación
jurídica, cuando esto ocurre la persona puede solicitar, un cambio para considerarse
satisfecho en la obligación, de igual modo, el error in quantitate o cantidad dada en
medidas o pesos, este error no invalida el negocio jurídico.
Por otro lado, encontramos al dolus o dolo, que entendido por el derecho romano no
inválida el acto, en el derecho honorario era función del pretor poder declarar la
invalidez, cuando la persona afectada o el declarante, presente medios que prueben
la existencia del animus (voluntad) que tuvo la otra persona, en hacer errar o ser
agente, quien hizo caer en error al declarante con la intención de tergiversar su
voluntad. Si en derecho honorario se llegó hasta punto indicado, en el derecho
Justinianeo, se declaró que al haber dolo, este hecho probado, será causa de invalidez
del acto.
Vis absoluta o corpori illata, es la frase que alude a la existencia de que una persona
ejerció violencia en con la de otra con la intención de distorsionar su voluntad, “no
quiere vender su bien o propiedad, pero firma con la finalidad de que ya no sea
violentado físicamente por la otra persona". Para éstos casos, el resultado jurídico o
efecto en el negocio es nulo, ya que se ha lesionado insalvablemente la voluntad. De
la misma forma, mentus o timor, son términos que aluden al miedo o temor que se ejerce
sobre el declarante con la finalidad de que manifieste su voluntad distorcionadamente,
en estos casos, el efecto jurídico o la calificación que el derecho le da es que son, actos
inválidos.
Lo importante para ambas situaciones, de Vis absoluta o corpori illata y dolo mentus, es
que el declarante, tenía el derecho de interponer la denuncia, nivel penal, llamada
actio quo mentus causa, de esta manera podía solicitar el pago cuádruple, es decir, el
monto en cuatro veces más, de lo dañado. Es de notar también, que el afectado tenía
el derecho de interponer la actio civile (demanda civil), y, proponerla al actor principal
del hecho dañoso, a sus herederos y contra terceros vinculados en estos hechos de
violencia e intimidación, en cuyo caso el efecto es ex tunc, es decir, el acto jurídico,
tenía efectos retroactivos y se declaraba sin efectos desde su constitución.
Si los actos jurídicos tienen de alguna forma una validez transitoria, es decir, a la
calificación de la norma, son anulables, entonces las partes pueden otorgarle eficacia
bajo las figuras de convalidación y conversión de estos actos. La convalidación se
daba por dos hechos confirmación o ratificación, por ejemplo, sabemos que una
incapacidad de derecho es que una autoridad o magistrado romano, no puede
contraer matrimonio con ciudadana donde este ejerciendo sus funciones, al hacerlo,
este matrimonio es nulo, pero si el magistrado ratifica su unión después de terminada su
encargo político, entonces se dio la validez del acto por confirmación. La conversión,
entre los romanos, se entendía en el hecho de que si un acto jurídico era calificado
como nulo, podía prevalecer otro similar, puesto que la voluntad prevalecía, en nuestros
tiempos, también puede darse que un acto jurídico simulado pueda tener validez ante
la imposibilidad de constituir un acto real, pero estará condicionado a que estos actos
jurídicos no lesionen el derecho de terceros o no cuestionen la norma establecida y aún
más no estén discutidos con el orden público y las buenas costumbres.
Reales Personales
Las Acciones
In rem In personam
Figura N° 44
Las acciones reales y personales
Elaboración propia
Sobre las acciones reales, se ejerce en contra de todos, erga omnes, porque todas las
personas están en la obligación de respetar el derecho de propiedad, posesión o
tenencia que tiene una persona que se encuentra en relación con el objeto, éste
derecho es absoluto por imperio de la ley, bajo ciertas reglas a cumplir, como el hecho
de que frente al derecho colectivo se desprende que importa más el colectivo, además
que el derecho real se ejerce sin alterar el orden jurídico y las buenas costumbres, la
perpetuidad está relacionada a que la persona tiene el derecho real hasta que por si
decide dejarla, la ley no limita su ejercicio en el tiempo.
En el tema de las acciones de obligaciones, se ejerce solo ante el deudor quien
incumple la acreencia o pone en peligro el efectivo pago de éste, las acciones
obligacionales son temporales, ya que se origina bajo el razonamiento, que el derecho
tutela o protege el orden social, para el caso de la persecución que puede hacer el
acreedor frente a su deudor, se limita en el tiempo porque no es posible mantener la
incertidumbre dela coacción, ya que genera en el sujeto cierto grado de
desestabilidad que le impide realizar sus actividades con normalidad, por tanto, el
acreedor tiene que accionar según el tiempo establecido por ley.
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E L Tienen leyes especiales para
S E regularlas “Ley de
Propiedad Intelectual”
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Figura N° 45
Las cosas o res
Recuperado de:
https://goo.gl/images/JmTys8
Elaboración propia
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Cosas que puede ser S E Cosas que no puede ser
de dominio de las X de dominio de las
personas, I T personas.
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Figura N° 46
Cosas In comercium y extra comercium
Recuperado de: https://goo.gl/images/66XvU1
Elaboración propia
Así existe:
- Necesidades primarias, cosas para sobrevivir como la alimentación, ropa, etc.
- Necesidades secundarias, son cosas que contribuyen a mejorar la vida de la
persona, por ejemplo: el automóvil.
- Necesidades terciarias o superfluas, son los objetos que hacen que la cosa aumente
su valor, ejemplo que el automóvil tenga un equipo de última generación.
Figura N° 47
Clasificación de las cosas en Roma antigua clásica
Recuperado de: https://goo.gl/images/n81khB
Elaboración propia
Ahora revisaremos las clasificaciones según las características de los bienes que
hasta la fecha son utilizadas en nuestra legislación y que encuentran principalmente
mencionados en el Libro de Derechos Reales y de las Obligaciones, como también
en el Libro de las Fuentes de las Obligaciones que es el libro que trata sobre los
contratos típicos o nominados. Por ejemplo, tenemos a los bienes consumibles, que
son que desaparecen al utilizarlos la primera vez, como son la carne, frutas, bebidas,
en fin, los alimentos en general, por otro lado se encuentran los bienes no
consumibles, que son los que se pueden utilizar en forma repetida, claro que según
el uso, van desgastándose, pero su reutilización es posible. La importancia de ésta
clasificación se denota en la obligación de devolverlos o los acuerdo del
cumplimiento de las obligaciones.
Figura N° 50
Bienes Consumibles y No consumibles
Recuperado de: https://goo.gl/images/ChS4Gs
Elaboración propia
Las cosas pueden clasificarse también en cosas divisibles, como un terreno. A la par,
también hay cosas indivisibles como los animales que al ser divididos pueden perder
su valor, salvo de las especificaciones de las partes resultará posible la división por
partes o por kilos por ejemplo. Esta clasificación reviste importancia, al existir por
ejemplo una copropiedad y cada propietario quiera una parte del bien, entonces,
si el objeto o cosa es factible de división se puede realizar sin mayor problema, en el
caso del terreno en partes iguales o proporcionales si se trata de propiedad en
porcentajes. A existencia de un bien indivisible se puede optar por otras formas de
solucionar la división, venta del bien y la división se hará posible del producto de la
venta en la misma forma (partes iguales o proporcionales).
Hay cosas simples y compuestas, las simples se valen por sí mismas, por ejemplo un
animal de carga, un esclavo. Las cosas compuestas se entienden como los que
necesitan de varias partes para ser uno solo, la computadora por ejemplo. Esta última
clasificación se subdivide, ya que hay partes que necesariamente deben de integrar
las cosas para hacer posible su utilidad, en el caso dela computadora sería el disco
duro, por ejemplo. La parte que puede ser extraída será la parte independiente que
no determina el valor de la cosa pero que si puede acrecentar su valor, los parlantes,
por ejemplo de la computadora.
La cosas integrantes y accesorias. Las primeras se fijan por si solas, funcionan de
acuerdos a su naturaleza, en cambio las accesorias requieren estar adheridas a la
cosa integrante para dar utilidad al bien. Imaginen un anillo de brillante, la parte
integrante es el aro en sí, pero la parte accesoria es el diamante. Por éste
razonamiento se dice que “lo accesorio sigue la suerte del principal”.
Figura N° 51
Términos relacionados al Propietario
Elaboración propia
Solo el Estado romano y hasta la actualidad, solo el Estado a través de sus órganos
puede otorgar poder jurídico sobre la propiedad a los ciudadanos, con la finalidad de
ejercer derechos tales como el de usar, disfrutar, enajenar e iniciar acciones para que
ese derecho no sea amenazado y si hubo despojo, poder solicitar la devolución
correspondiente. Si el ciudadano tiene derechos absolutos sobre el bien, hay que
puntualizar que dichos derechos se ejercerán siempre sin lesionar el derecho de otro
ciudadano o de la comunidad en general, y, si en algún caso esto ocurriera la ley
protegerá los derechos de la comunidad por sobre la del ciudadano en particular.
Poderes del Propietario
Estos derechos son erga omnes, es decir que se puede oponer frente a todas las
personas.
Figura N° 52
Poderes del Propietario
Elaboración propia
Tabla N° 10
Clasificación de la Propiedad en Roma Antigua
Figura N° 53
Elaboración propia
La posesión es un término que significa “el que fija su voluntad sobre el bien como si
fuera el amo”, la posesión es un ejercicio de derecho que le permita al poseedor
algunas de las atribuciones conferidas al propietario, pero por alguna razón éste no lo
es. Para el derecho romano debía de existir dos elementos concurrentes para la
existencia de la posesión como son: el animus que es el elemento que se encuentra en
la persona y su voluntad, la voluntad de darse a conocer con las actitudes que toma
el ciudadano con respecto del bien para hacerse notar como si fuera el propietario. El
otro elemento bien a ser el corpus, el elemento objetivo, tangible sobre el cual se ejerce
el poder. Para la época romana no se concebía indicar de poseedor a la persona que
ostente estos dos elementos al mismo tiempo. Existe clases de posesión como la de la
buena fe, donde el poseedor cree que el bien no tiene dueño y entonces ejerce poder
sobre éste, también tenemos a la posesión de mala fe.
- El de ser absoluto. Se le confiere al propietario poderes sobre el bien, los cuatro ius
revisados en la figura 51, sin embargo, existe situaciones cotidianas que hace que
ese poder se vea limitado, por ejemplo en el caso de que el propietario estaba en el
obligación de dejar pasar por su propiedad al vecino para que acceda a su
propiedad, es decir un paso común, éste paso se denominará servidumbre, por tanto
el dueño o propietario del bien por donde se pasará se llamará servidor sirviente y la
persona con derecho a pasar será llamado servidor dominante. En igual medida,
tenemos que el propietario debía soportar las perturbaciones sobre su propiedad, en
el caso de que se diera construcciones, arreglos de carreteras u obras públicas.
- El de ser exclusivo. Es decir solo el propietario amo del bien, tiene el derecho sobre
éste, de ésta manera ninguna otra persona podrá ejercer dominio de su propiedad
sin la anuencia de su propietario. La situación surgida en relación a este carácter, se
encuentra en la copropiedad ¿Cómo ejercen sus derechos en el caso de que haya
más de dos propietarios sobre un mismo bien?, la solución es que, ejercen derechos
sobre la porción que a cada uno les correspondiera, o, delegando la facultad de
representación a uno de los copropietarios para así poder administrar el bien.
- Es perpetuo. La perpetuidad está relacionado al tiempo ¿Cuánto tiempo se da para
el ejercicio del derecho de propiedad?, sería la pregunta y la respuesta sería –
ninguna- porque el derecho que adquiere el propietario no tiene límite del tiempo,
ya que está en su animus, en su voluntad, el deseo de despojarse del bien. Siempre
en cuando esto no ocurra, su derecho será perpetuo. Entonces, ya en la épocas más
modernas se decía que si bien es cierto la propiedad es perpetua, debía existir una
forma de extinguir su derecho por algunas causales, siendo así, algunas de éstas
causales son: por muerte, por destrucción total del bien y más si el propietario
abandona su bien por un espacio de tiempo prolongado, en el caso de la legislación
peruana actual ese tiempo debe ser, el abandono de la propiedad por veinte años,
en cuyo caso la propiedad pasará a formar parte del Estado.
Los modos de adquirir la propiedad, como leímos, no fueron tan sencillas ya que las
leyes eran sumamente rígidas, pero las formas sin considerar la condición de las
personas, ya sean ciudadanos, peregrinos u otros, surgió después. Existe dos modos,
numerus clausus, hasta la fecha, por las que una persona puede ser declarado
propietario y son los modos originarios y los modos derivativos, con el siguiente cuadro
resumiremos sus distinciones o diferencias.
Modos de Adquirir la
Propiedad
Modos
Modos
Derivativos
Originarios
Ocupación Mancipatium
Accesión In jure cessio
Especificación Traditio
Confusión
Conmixtion
Adjudicación
Usucapión
Figura N° 54
Modos de adquirir la propiedad
Elaboración propia
La ocupación era posible sui es que la cosa era res nullius o cosa que no pertenece
a nadie o que no tiene dueño, si esto era así, la persona que deseaba a hacer suyo
la cosa res nullius debía obtenerla a través de la ocupación, estas cosas son por
ejemplo un animal salvaje, diamantes, pero si las cosas tuvieron un propietario
anterior y éste lo abandono, entonces las cosas son llamadas res derelictae y no
podían ser adquiridas por ocupación sino por usucapio.
La accesión se da si una cosa se une a otra para formar finalmente una nueva, nova
species, las uniones tenían nombre y siempre será de bien mueble a inmueble a
viceversa no es posible pues el bien inmueble será siempre considerado como cosa
principal, también podía ser de inmueble a inmueble. De entre las formas de
accesión se encontraba la accesión por aluvión que la unión de bien inmueble a
bien inmueble, esto deba producto de la sedimentación de los causes de los ríos o
la modificación en la dirección de los mismos, cuando esto ocurría, lo que dejaba
de usar el río podía ser parte del propietario ribereño. De la misma forma, cuando
una porción de tierra, producto de la fuerza del agua, fuera llevada hacía el terreno
del otro propietario, entonces se denominaba accesión por avulsión, teniendo como
derecho reservado de exigir la devolución del bien arrancado, por parte del
perjudicado.
Especificación es el término que alude el surgimiento de una cosa nueva producto
de la unión de materias primas, como el caso del trigo para hacer el pan o la uva
para producir vino. Si la specie nova, según Justiniano, si la cosa nueva podía ser
divisible nuevamente, entonces se tendría que hacer para efectos de satisfacción
de las partes, pero en caso de no ser posible la división la specie nova pertenecía al
constructor, artífice o creador del bien nuevo, esto pagando primero lo que vale la
materia prima al otro propietario.
Confusión se dará si se diera la combinación de líquidos, en éste caso se tenía que
compartir la propiedad a través de la figura del condominio.
Conmixtion es el término que alude a la unión de sólidos, debiendo tener en cuenta
también, que aquí opera el condominio, como en el caso de la confusión habrá lo
que se denomina co propiedad o propiedad pro indivisa.
Adjudicación es la sentencia que reconoce el derecho de propiedad sobre un bien
que fue indiviso y por voluntad de los copropietarios o uno de ellos, se declara la
independencia de cada parte y se otorga una propiedad individual. La
adjudicación se inicia por parte de los coherederos que accionan a través de la
actio familiae erciscundae, con esto el juez declarará dividido el bien dado por
herencia, la otra acción se denomina actio commune dividindo y es un derecho
para dividir los bienes comunes entre los propietarios.
Usucapión es el término que alude al derecho de ser declarado propietario por el
hecho principal de que la persona está en uso del bien, con Justiniano se verificaba
otros hechos tales como: - Que el bien sea parte del ius comercium, es decir, sea res
habilis y no haber adquirido producto de un robo, ocultación de derecho u otro vicio.
– Que hubiera justa causa para estar usando el bien, para el caso de las cosas res
mancipi lo indicado era haber realizado una mancipatio, pero como no fue así,
podía legitimarse este derecho de uso probando la justa causa. – Que el que está
en uso del bien tenga la creencia que no está lesionando el derecho de un tercero,
si así lo hiciere se dice que su uso es de buena fe, pero en el omento en que es
cuestionado ya se configura la mala fe. – Que el bien que se esté usando, debía ser
en forma continuada y sin interrupciones, de ocurrir esta interrupción, se tenía que
comenzar un nuevo cálculo para probar el tempus o tiempo en que se está utilizado
el bien que en tiempos romanos fue de treinta años.
2. Sub tema 2 Modos derivados del derecho civil y del derecho de gentes.
Respecto de los modos derivativos para ser declarado propietarios tenemos:
Mancipatium, forma solemne y muy formal de adquirir los bienes res mancipi y los res
nec mancipi, éste derecho reservado solo para los ciudadanos romanos, es el acto
donde participaban: - el adquirente (el que compraba el bien)quien a su vez ponía
una moneda en la balanza; el enajenante (el que vendía el bien) quien, si vendía un
bien mueble debía llevar la cosa o si se trataba de un bien inmueble debía traer
consigo parte del bien como una teja, un ladrillo u otro; cinco testigos ciudadanos
romanos; el portador de la balanza (libripens) quien al verificar la igualdad verificaba
la” contra prestación reciproca sinalagmática perfecta”; en la ceremonia las partes
podían adicionar otros acuerdos establecidos entre ellos y publicados ante el pueblo
en la misma ceremonia; además de establecer claramente que si la cosa vendida
no pertenecería al enajenante, éste debía pagar el duplo por el perjuicio causado,
otro acuerdo que debía establecerse según ley de las doce tablas es que si el bien
era inferior, por ejemplo en el caso de un terreno cuyas medidas son inferiores a las
declarados, el enajenante debía pagar el doble del valor de la cosa excedida. Con
el tiempo esta forma rígida desapareció implementándose la traditio.
In jure cessio, es un proceso civil que se da para adjudicar u otorgar el derecho de
propiedad a un ciudadano romano cuando
Traditio
Figura N° 55
Servidumbre urbana
Recuperado de: https://goo.gl/images/UBBvXA
Elaboración propia
De la teoría a la práctica
Caso
Livia (ciudadana romana) se encuentra embarazada y su cónyuge que es parte del
ejercito romano no ha regresado de la campaña militar y se supone que murió en la
campaña militar pero no dejó testamento es decir, se encuentra intestado. Según ley
romana Livia no tiene la capacidad de ejercicio.
Preguntas
- ¿Podrá Livia ejercer la patria potestad de su hijo cuando ocurra el nacimiento?
Alieni iuris es un término que deriva del latín, que en nuestro idioma podría traducirse
como “sin derecho” o específicamente “bajo el derecho de otro”. El alieni iuris es una
calificación del derecho romano, que es utilizada para referirse a aquellas personas
que se hallan bajo el dominio, sujeción, yugo o posesión de otro; es decir es el
individuo que se encuentra sometido, sujeto o reprimido a la patria potestad o poder
de otro. Diferenciándose de esta calificación está el termino sui iuris o derecho
propio, denominación que le era otorgada a las personas, en su mayoría de género
masculino, para describir que estos poseían la plena capacidad jurídica, y que
además gozaban de una serie de poderes que las personas adjudicadas con el alieni
iuris no.
conceptodefinición.pe (8-enero-2015). Visible: conceptodefinicion.de/sui-iuris/
Curatela. Vemos que la ley de las doce tablas fue la que instituyo la Curatela solo
para los FURIOSI o también conocidos como Locos, los Pródigos o Disipadores, como
medida de protección a su patrimonio. Así mismo mediante un desarrollo sucesivo se
extendió la institución a los Mente Capti, a los Sordomudos y a los menores de veinte
cinco años que solicitaran un curador. Función principal del curador seria la
administración de los bienes del incapaz, pero este curador debía proceder al
ejercicio del cargo con formalidades y garantías iguales a las del tutor; por ejemplo,
tener un inventario, satisdatio. Las normas restrictivas de los poderes del tutor, como
la prohibición de enajenar ciertos bienes, disponer de los haberes en provecho
propio, se aplicaban igualmente a la curatela.
Derecho Romano. (4 jul. 2012. Visible: sherlyhernandez36.blogspot.com/2012/.../de-
la-curatela-definicion-vemos-que-la.htm...
Discernimiento. De acuerdo con su autor, Guillermo Cabanellas de Torres, la
definición de Discernimiento proporcionada por el Diccionario Jurídico Elemental es:
Facultad intelectual o recto juicio que permite percibir y declarar la diferencia
existente entre varias cosas, así como distinguir entre el bien y el mal, midiendo las
consecuencias posibles de los pensamientos, dichos y acciones. El primero es el
discernimiento cognoscitivo; y el segundo, el moral.
Enciclopedia Mexicana del Derecho (22 ene. 2018) Visible:
diccionario.leyderecho.org/discernimiento/
Pater. En la Antigua Roma, este personaje al cual se le denominaba pater era un
ciudadano independiente (homo sui iuris), que tenía la autoridad y dominio de todo
y todas las personas que habitaban en su casa. Además poseía una especial
capacidad jurídica para hacer lo que quisiese u obrar según su voluntad o “sui iuris”
y ejercer la patria potestad o “la manus”, la “dominica potestas” y el “mancipium”
acerca de los hijos así como también del restos de las personas “alieni iuris” que
estaban bajo su dominio y mandato, es decir sobre la mujer casadas, esclavos y
demás.
conceptodefinición.pe (18 jul.2015). Visible: conceptodefinicion.de/pater-familia/
Peculio.
“Peculio” proviene del latín peculium, que significa una hacienda o caudal
económico. Con la palabra castrense, por su parte, originariamente se
denominaban los campamentos militares, aunque pronto evolucionó a resultar un
sinónimo de lo militar en general.
Cuatro clases de peculio conoció el Derecho Romano, siendo uno de ellos el
“peculio castrense” (peculium castrense), que marcó un hito en el surgimiento de
limitaciones respecto del poder del pater, pues implicaba el reconocimiento de la
titularidad de derecho patrimoniales de un alieni iuris respecto de las cosas por él
conseguidas. Pues si bien el peculio profecticio resulta anterior en el tiempo, se
trataba éste de una simple concesión del pater que entregaba al filius una cantidad
determinada de bienes para que los administrara. Bienes sobre los que retenía los
derechos de propiedad y respecto de los cuales el alieni iuris no tenía relación alguna
previa.
Es así que es en el peculio castrense cuando por primera vez se le reconoce al filius
la titularidad de derechos patrimoniales en virtud de la obtención por su persona de
bienes en ciertos supuestos, lo que implica, por tanto -en cuanto a la posibilidad de
autonomía personal- una auténtica revolución social, más allá de la mera disposición
de bienes. …
Luis R. Carranza Torres. (17 oct. 2014) Visible: https://comercioyjusticia.info/.../el-
peculio-castrense-y-el-patrimonio-de-las-personas/
Prodigo.
De acuerdo con su autor, Guillermo Cabanellas de Torres, la definición de Pródigo
proporcionada por el Diccionario Jurídico Elemental es:
Derrochador, disipador de sus bienes. (V. PRODIGALIDAD.) | Dadivoso, liberal,
generoso. | Quien desprecia la vida u otra cosa apetecible.
Enciclopedia de Derecho. 3 ene. 2018) Visible: diccionario.leyderecho.org/prodigo/
Sine quanon.
Expresión latina que significa imprescindible, indispensable. Sin lo cual no.
Enciclopedia en Derecho. (11 mar. 2017) Visible: diccionario.leyderecho.org/sine-
qua-non/
Sui iuris. Es un término que deriva de raíces latinas, cuya equivalencia para nuestro
idioma sería “de Propio Derecho”, vocablo muy utilizado en la rama del derecho
romano. Se entiende por sui iuris o más bien se le adjudica como tal, a aquel individuo
que en la época del Imperio Romano no estaba sometido, dominado o subyugado
por la autoridad o mandato de otros, es decir que no estaban bajo el dominio de la
patria potestad de otro individuo en particular. A las personas quienes se les
adjudicaba sui iuris poseían la autoridad y potestad para decidir acerca de sus actos,
que a comparación de las personas quienes se les calificaba “alieni iuris” no gozaban
de dicho derecho, es decir que eran completamente sometidas bajo el régimen de
otros.
conceptodefinicion.pe (8 enero. 2015). Visible: conceptodefinicion.de/sui-iuris/
Tutor.Tutela: Poder, dar y permitir por el derecho civil a una persona libre, para
proteger a quien por causa de su edad, no pueda defenderse así mismo. Consistía
en una carga pública de obligatoria aceptación impuesta al tutor en un provecho
exclusivo del incapaz (mujeres-impúberes).
TUTELA IMPUBER- La cual se designa un tutor, dependiendo de su determinada
circunstancia, en el derecho romano se conocieron 3 maneras:
TUTELA TESTAMENTARIA: Por la cual el jefe de familia nombra en su testamento un tutor
a sus hijos, las cuales quedaran impúberes por muerte del tutor.
TUTELA LEGITIMA: Consistía al más próximo agnado del pupilo que era al más próximo
tiempo, su más próximo heredero. Según Justiniano, consistía en el cognado más
próximo del pupilo, esto es un PARIENTE POR SANGRE MAS CERCANO. Se incluyó la
del patrono sobre su manumitida impúber, menor de edad.
TUTELA DATIVA: Era conferida por el magistrado el tutor era designado a petición de
los parientes del pupilo o de cualquier interesado.
FUNCIONES DEL TUTOR:
El autor debe hacer un inventario riguroso de todos los bienes que formaban el
pupilar. Si el tutor no lo hacía, se consideraba de fraude y debía indemnizar todo
perjuicio de pupilo.
El tutor legítimo y dativo debían prestar una persona solemne garantizada con
fiadores solemnes de conservar intacto el patrimonio del puli ($$$)
El tutor testamentario y el dativo nombrados por previa información por considerarse
que el magistrado había puesto todo el cuidado en la escogencia de la persona.
Con Justiniano el autor debía declarar ante el magistrado si era acreedor o deudor
del pupilo. Si resultaba lo uno o lo otro no podía entrar en ejercicio mientras subsistiera
dicho vinculo jurídico.
"En si la función del tutor es un cuanto al patrimonio del pupilo No a la persona"
GESTIO:
Sin intervención del pupilo. Es el acto jurídico del tutor, el tutor era el que figuraba solo
en el respectivo acto o contrato.
AUCTORITAS:
Consiste en cuanto por razones de su edad al pupilo la ley le otorga cierto grado de
capacidad para que figurara en el acto o contrato a que el tutor prestaba su
auctoritas para completar la capacidad del pupilo.
FIN DE LA TUTELA
Su principal terminación era por el límite de tiempo que dura la tutela.
Terminación ex parte pupilli:
Por la llegada del pupilo a la pubertad, la mujer en el derecho antiguo sometida a la
tutela perpetúa.
Por muerte en el pupilo
Por capitis deminutio del mismo (disminuye)
Ex parte tutoris:
Por muerte del tutor
Por su capitis diminutio máxima y media. (Disminución de la libertad)
Por la llegada del término o de la condición cuando la tutela era testamentaria.
Por una excusa legitima para seguir ejerciendo el cargo.
Por la remoción del tutor (Cuando lo cambian de una parte a otra)
BASADRE AYULO, Jorge (2011) Historia del Derecho Universal y Peruano. Lima: (Capítulo
XI 290-301). (Se adjunta como anexo en PDF)
DE LA HERA, Alberto y [etal]. La Historia del Derecho Indiano. Aportaciones del Instituto
Internacional de Historia del derecho Indiano a la bibliografía jurídica americanista.
Madrid : Editorial de la Universidad Complutense, 1989.
UNIDAD III: Derechos Personales
DIAGRAMA DE ORGANIZACIÓN
Tema 01 Tema 02
Derechos personales Fuentes de las
Elementos obligaciones
Subtema 01 Subtema 02
Clasificación de las Obligaciones nacidas de
obligaciones un contrato
Subtema 01 Subtema 02
Efectos de las Extinción de las
obligaciones obligaciones
Los derechos personales, son los derechos que surgen por el vínculo o relación jurídica
que se producen entre dos personas que se comprometen a cumplir con lo que puedan
prometer, por ejemplo:
¿Qué pasaría si ambas personas, descritas en los ejemplos que están obligadas a un
comportamiento, no lo cumplieren?
¿Qué puede hacer la persona que está esperando recibir su retrato o la víctima del
ataque del perro?
Estos, son ejemplos que nos remite a comprender en que consiste una obligación y en
el Derecho, hay reglas para solucionar estos casos, bajo el principio fundamental de
garantía jurídica ya que una de las razones de ser del Derecho es fomentar la paz social
y en el campo del derecho patrimonial tenemos a las obligaciones para regular las
conductas de los sujetos que se hayan atados por la responsabilidad pecuniaria que
surge entre ellos.
Por otro lado, existe términos que se utilizaron en el Derecho Romano ya que la institución
jurídica de las obligaciones fue la más desarrollada, más en el plano practico que en lo
teórico, es decir, los romanos fueron desarrollando esta institución producto del uso, la
necesidad de regular estas relaciones jurídicas. En la figura siguiente analizaremos los
términos más comunes:
Figura N° 55
Términos utilizados en las
obligaciones en el Derecho romano.
Fuente propia
Tabla N° 11
Evolución del concepto del Derecho de las Obligaciones
Definición actual de la obligación: Es el vínculo jurídico que otorga el derecho a una persona
a la llamamos acreedor, a obligar a otra persona, llamada deudor, a realizar ciertas conductas
a la que llamamos prestación, todas ellas regidas por leyes y protegidas por ellas.
Figura N° 57
Concepto de las obligaciones en el
Derecho romano
Tercera fase: La composición voluntaria habría sido muy onerosa, esto se supone ya que
después la composición legal, es decir, el monto a pagar por parte de que cometió el
delito, fue regulada mediante ley. Por lo tanto, la víctima tenía que respetar la cuantía
o el monto a pagar por parte del delincuente.
Figura N° 60
Magistrado romano
Recuperado de:
https://goo.gl/images/KjgjNC
Mucho después surgió las obligaciones que podían surgir de los contratos, recordemos
que los contratos para ésta época (época antigua), son realmente prácticos y simples,
además que tienen un efecto inmediato. Los contratos se originan de los intercambios
comerciales de uso y costumbre en las civilizaciones antiguas como: egipcios,
mesopotámicos, asiáticos, hindúes, etc., donde el trueque es un ejemplo de estas
relaciones netamente patrimoniales o con interés en bienes. Después de darse el
trueque o el intercambio comercial entre las partes, ya no había otra obligación para
las partes, cada uno seguía con sus negocios, pero, y si el bien que se intercambió
estuviera defectuoso por ejemplo ¿qué se debía hacer?
Tabla N° 12
Requisitos de la Mancipatio
Mancipatio
5 testigos
Formalidades
requeridas Libripens o portador de
ante la ley la balanza
Pedazo de cobre que
simbolizaba la deuda
Pronunciamiento de las
palabras rituales:
Sponsio - spondere
De cumplirse estas formalidades, estamos ante
una obligación de Derecho Civil.
Figura N° 60
La Mancipatio
Elaboración Propia
Entonces, si las personas se vinculaban según la ley, la forma como se hacía pagar la
prestación, ante la imposibilidad del deudor fue la siguiente:
4. Si llegado los treinta días, el deudor no paga, una vez más el acreedor lo apresa
(manus injecto) y de in iure o de pleno derecho, pide cumpla con la prestación o
pague, porque antes celebraron la mancipatio y lo lleva a juicio.
Figura N° 63
Recuperado de:
https://goo.gl/images/9ekQH
A
por sesenta días. En éste lapso de tiempo
lo pasea por tres veces en el mercado
buscando quien pueda ser su vindex.
Figura N° 64
Recuperado de:
https://goo.gl/images/VYqez
4A
Ya en el año 326 a.C los romanos entendieron que la forma de conminar la deuda era
bastante dura, el encadenar, apresar y hasta matar al nexi era una ley draconiana, por
lo que surgió la ley denominada lex poetelia papiria, por la cual quedo prohibida dicha
costumbre.
Con el tiempo, el pretor, como parte del derecho honorario, el magistrado concedió la
actio, es decir, derecho a solicitar mediante un proceso civil, el cumplimiento de una
obligación que no surja por causa anterior, tal vez la relación de acreedor y deudor
surgió por excesiva confianza del acreedor, el cual no tuvo el cuidado respectivo para
garantizar el cumplimiento de la prestación, por tanto, es a través del reconocimiento
que realizaba el deudor o la demostración que la obligación existe que el acreedor
realiza para que pueda accionar también y tener tutela jurídica.
El cuarto elemento son los requisitos, la obligación debía ser posible de forma
física, por ejemplo, no se puede obligar al deudor
Vínculo jurídico
Debitum
Objeto
Creditor Debitor
Requisitos Deudor
Acreedor
Sujeto activo Sujeto pasivo
Figura N° 62
Elementos de la obligación
Elaboración propia
Las obligaciones pueden ser clasificadas desde diversos puntos de vista, debe notarse
que los romanos no elaboraron una clasificación, más bien, ubicaron a cada obligación
según el proceso que se debía seguir para establecer la ejecución, ya, producto de los
estudios posteriores surge una de las formas de clasificación es atendiendo a sus
elementos como son: los sujetos, es decir las personas que participan en esta relación
jurídica, el vínculo o nexum que los ata o los relaciona y el objeto a la cual está obligado
el deudor.
Existe una última su clasificación, atendiendo a los sujetos, esta clasificación surge
cuando en la obligación existe más de dos o deudores o acreedores o de ambos lados,
frentes o partes. Ejemplo:
Emisterus ha vendido su finca a varias personas como son Daniel, Juan y Nerón
¿Qué pueden hacer los compradores acreedores de Amisterus?
En éste caso, se trata de una obligación cumulativa, por los que los acreedores pueden
obligar la entrega por entero del bien a cada uno de ellos, como físicamente es
imposible, entonces habrá dos acreedores que solicitaran el pago de indemnización,
resultado de la conducta de vendedor que en este ejemplo es Emisterus.
El ex contratum, es decir, el acuerdo establecido entre las partes, donde especifica que
la obligación es solidaria, hace que esto si sea posible y que Basilio se encuentre
satisfecha in solidum (por el total de la deuda), si solo uno de los deudores pueda cumplir
con la prestación. Si uno de los deudores cumple con la prestación, es decir, paga,
entonces, el vínculo jurídico entre el acreedor y los deudores se extingue ipso iure (de
pleno derecho).
Para este caso hay que indicar que, puede existir la posibilidad de que exista pluralidad
pasiva, es decir que haya varios deudores, o también, pueda haber la posibilidad de
que haya varios acreedores, en cuyo caso estaremos frente a una pluralidad activa, la
tercera posibilidad es que pueda existir una obligación con pluralidad mixta, es decir,
varios acreedores frente a varios deudores. Lo que se exige es que la prestación sea
idéntica entre los obligados, además hay que indicar que, en una obligación con
pluralidad pasiva, si uno de los deudores paga, entonces se torna en acreedor de los
demás deudores, pero la obligación cambia de solidaria a obligación parciaria, lo
mismo sucede cuando un acreedor recibe el pago, pero al haber varios acreedores,
entonces, el que recibe el pago se convierte en deudor de los demás acreedores, con
igual formula de que la obligación se torna, de una obligación solidaria a una parciaria.
Figura N° 63
Obligación con sujetos múltiples
Elaboración Propia
Si bien la obligación solidaria puede tener como fuente el contrato que en el derecho
romano es ex contratum, también, las obligaciones pueden originarse del testamento.
Por ejemplo:
Dacio y Ursilus, han sido nombrados legatarios testamentarios, ante la muerte del
de cojus o causante ¿pueden obligar al heredero a cumplir con lo estipulado en
el testamento?
El vínculo es el derecho que tiene el acreedor de obligar al deudor a que éste cumpla
con la prestación, de no hacerlo según lo convenido, entonces se puede iniciar una
actio, acción proceso, por tanto, el vínculo tiene grados de efectividad o fuerza
obligatoria.
Vinculo
Estas dos acciones son ejemplos de obligaciones civiles, porque según la ley, ante algún
hecho que imposibilite el incumplimiento del deudor, el acreedor encuentra tutela
jurídica directa dispuesta en la ley, por lo tanto, las acciones civiles son rígidas, pero
también son muy eficaces. Pero a la par de estas figuras procesales efectivas, existen
obligaciones que no pueden ser sometidas tan fácilmente a la actio, por ejemplo:
Se dice que no, es una relación con vínculo coactivo débil, pues las acciones no tienen
nomen iuris (nombre en la ley). Es con la legislación justinianea que
Si hemos indicado ya, que la obligación es una relación jurídica y que esta relación
permite al acreedor el derecho de exigir ciertas conductas al deudor, estas conductas
se resumen en tres clases de prestaciones que son:
Por otro lado, imaginémonos que un doctor se ha obligado a operar a una persona,
¿puede cumplir esa prestación en partes?, pues claro que no se podrá, ya que de la
misma naturaleza de la prestación exige que se cumpla en un solo acto, por tanto, esta
obligación es indivisible. De igual manera, por ejemplo, si una persona se obliga a vender
una vaca lechera, la vaca será vendida para que de leche y, por tanto, no se puede
dar solo una parte de este animal.
No, Felix si podrá exigir la chicha a Olivio, ya que la formula en el derecho de las
obligaciones es que, como se trata de una obligación genérica que se encuentra
identificada solo por su género, que en este caso es la chica y cantidad, que en este
caso es “un jarrón”, bien el deudor, es decir Olivio debe cumplir con otro similar, ya que
no se pactó específicamente “que chicha” debía de entregar, solo que, bajo el
principio de buena fe, debe de entregarse mínimo de calidad media.
Tabla N° 13
Clasificación de las Obligaciones según sus elementos
Clasificación de las Obligaciones
Figura N° 64
Clasificación de las Obligaciones
según sus elementos
Elaboración propia
Tema N° 4: Clasificación de las obligaciones
Las partes, tanto acreedor y deudor, pueden establecer, por acuerdo común,
modalidades como el plazo, te vendo en seis meses el auto que necesitas, o también
bajo condiciones, renovamos el contrato de arrendamiento si te comprometes a pintar
el interior y exterior el bien inmueble arrendado. Siempre que los acuerdos no
contravengan normas o buenas costumbres todo está permitido dentro de esta
clasificación de las obligaciones.
Para entender los efectos que tienen las obligaciones, en primer lugar, hay que recordar
que la relación puede ser de un dar, hacer o no hacer, entonces, después se debe
verificar dos alternativas como es el cumplimiento y el incumplimiento de la obligación.
Si cumple Si NO cumple
La calificación
Dolo
de uno de ellos
Culpa
determina el
Caso Fortuito
pago de la
Fuerza mayor
indemnización
Consecuencias:
Mora debitoris
Mora creditoris
Figura N° 65
Efectos y consecuencias de las
Obligaciones.
Elaboración propia
Estimación por parte del afectado. Esta es la primera forma de calcular el pago
de los daños y perjuicios, el demandante en la actio, estimaba el monto a ser
pagado por su deudor. Pero para hacer esto debía de jurar mediante la in litem
iurare, con la finalidad de no causar perjuicio al deudor en el caso de exacerbar
el monto.
Calculo judicial. Si el afectado recurría al juez, se tenía derecho a solicitar dos
clases de pago:
En las Institutas de Justiniano podemos encontrar un esbozo sobre las fuentes de las
obligaciones debido a que las mismas son muy variadas.
Tabla N° 14
Fuentes de las Obligaciones
Contrato
Compiladores Cuasi contrato
Justinianeos Delito
Cuasi Delito
En la actualidad Cuasi delito y contrato no se
considera como fuente de las obligaciones.
Figura N° 66
Fuentes de las Obligaciones.
Elaboración propia
Los Delitos. Siendo parte del derecho civil, el delito es entendido como la afectación
económica que se causa a una persona, el delito como parte del derecho penal es
muy diferente al delito privado entiende que sea dañado el ámbito patrimonial de las
personas y por tanto existe la necesidad de ser pagar daños y perjuicios por la conducta
en contra de la ley debidamente probada.
Los contratos siendo fuente de las obligaciones, no tuvo conceptualización por parte
de los juristas romanos, es con otros autores que se dice que deviene de un acuerdo de
voluntades, y, siendo la palabra “acuerdo” lo fundamental, los romanos si establecieron
que: pactus, conventio y consensum, son palabras que aluden a la validez de un
contrato, aunque en un principio del Derecho Romano no fue así.
Entre los contratos que se revestían de formalidad y que se encontraban protegidas por
la ley se encuentran los contratos verbales:
Ambas formas de obligarse quedaron en desuso ya que las formas rigurosas fueron
suplidas por la stipulatio.
La dotis dictio. Es obligarse a dar un conjunto de bienes que es la dote, esta pronesa la
hacía elpad5e de la novia o futura esposa, si era el padre quien prometía será la dote
profecticia y cuando la persona fuera la madre u otra que represente a la familia
materna será dote adventicia. En fin, esta obligación consistía en la promesa de
celebrar matrimonio futuro, siendo solo para ciudadanos romanos, que después cayó
en desuso como término “datio dotis”, pero subsiste hasta nuestros días. Este contrato
se modificó según ley singular llamada la lex Canduleia, que posibilitó el matrimonio
entre plebeyos y ciudadanos romanos.
En cuanto a los contratos literis o literales, son los contratos escritos que también tienen
nomenclatura propia y especifica entre los romanos.
Nomina Transcripticia. Era costumbre del jefe de familia, llevar registro de todos sus
movimientos económicos, y para hacerlo llevaba consigo un libro de cuentas el cual se
conoce como codex, en el codex se registraba quienes eran sus deudores y como se
entregó algún bien, se decía que hubo salida “expensum”, al pagar éste deudor,
lógicamente el jefe de familia recibía algo, entonces se denominaba “acceptum”.
Cuando el deudor se encontraba imposibilitado de pagar, el acreedor, es decir, el jefe
de familia, podía acordar una nueva forma de pago, por lo que se constituía la
novación, ésta novación podía ser objetiva donde el deudor se compromete a pagar
con otro bien o de otra forma. Pero, si el deudor entregaba a otra persona que cumpliría
a cambio de éste, entonces estamos frente a la novación subjetiva.
Los contratos reales se caracterizan porque se realiza la entre de una cosa, de un re,
para que luego se devuelva y esta es la obligación, entre los contratos de re o los
contratos reales se encuentran:
En cuanto al interés por el préstamo de la cosa, este contrato estaba clasificado dentro
de los contratos gratuitos, puesto que no había obligación del accipiens de pagar por
lo prestado, pasado el tiempo se da la posibilidad de establecer mediante el acuerdo
mutuo o convenio materializándola en la estipulatio, los intereses por el mutuo a lo que
se denominó usurae.
El Pignus o contrato de la Prenda. Es la entrega por parte del pignorante de una cosa o
bien que resultara la garantía de una obligación contraída con el pignoratario, el
pignoratario se encuentra en la obligación de cuidar el bien hasta que la obligación
principal sea cumplida.
Hasta aquí tenemos a los contratos reales, veremos ahora los contratos consensuales,
estos se reconocen porque solo basta el mero consentimiento entre las partes, se
encuentran entre los contratos consensuales:
Locación de cosas. Las cosas tienen que ser consumibles, es decir, se debían
usar una y otra vez. Por tanto, se puede arrendar un bien ya sea mueble o puede
ser inmueble, donde el arrendador le aporta el derecho a otra persona
denominada arrendatario para que pueda usar su bien – ius fruendi- de esta
manera colonus es denominado la persona que utiliza una finca (arrendamiento
de un afinca), inquilinus si se da en uso temporal una casa o vivienda.
Locación de servicios. Si la persona se compromete a realizar ciertos servicios a
cambio de una remuneración durante cierto tiempo, la locación de servicios es
la operae que debía realizar directamente el obligado, esta obligación no
pasaba a sus herederos, por el contrario, la obligación de pagar por el servicio
recibido si es una obligación que pasaba a los herederos. En Roma, los servicios
que daba por ejemplo un abogado, un médico eran servicios gratuitos, fue
después que pasaron a ser parte de los servicios remunerados de tipo
personalísimo.
La locación de obra, es la realización de un acto por parte del locatario, quien
se comprometía a la transformación, elaboración o realización de una obra a
cambio de una retribución. La locación se puede realizar por persona que se
obliga o éste puede subarrendar la obra. A menos que del acuerdo se obligará
personalmente a la realización de la obra.
La sociedad es conocida las societas, la cual se constituye si dos personas o más
se comprometen a dar bienes, aportar con conocimientos o trabajo para que
pudieran realizar una actividad común, por tanto, la sociedad era un contrato
sinalagmático, oneroso, de buena fe.
Analizaremos el siguiente cuadro que nos esboza la clasificación de los
contratos para determinar que obligaciones surgían de estos contratos.
Tabla N° 15
Clasificación de los contratos
Clasificación: Clasificación
Contratos verbales
Son contratos formales por utilizar formas
establecidas en la ley.
Contratos literales
Contratos gratuito
Según la
condición de la Contratos Iuris civilis
persona
Figura N° 67
Clasificación de los contratos.
Elaboración propia
Las obligaciones se extinguen ipso iure o de pleno derecho cuando el deudor cumple
con la determinada prestación, es decir, paga. Pero, ¿qué pasa si el deudor no se
encuentra en condiciones de cumplir con la prestación?
Modos de extinción Ipso Iure. Cuando el deudor cumple ipso iure con la prestación a
la que está obligado lo debe hacer en igualdad de solemnidad con que se constituyó
la obligación, entonces hay modos para extinguirlas.
- La solutio per aes et libram. Recordemos que las formas de atarse u obligarse
era una forma muy rígida y ritualista, en la época a inicios de la historia de Roma,
estamos ubicados en la monarquía romana, esta forma la mancipatio que se
debía realizar ante el portador de la balanza, al estar atado, el deudor debía
disolver o romper ese vínculo también con esa misma forma ritual, tocar con una
moneda la balanza y el libripens o portador de la balanza verificaba el
cumplimiento, por lo tanto, se verificaba el cumplimiento. Esta forma se fue
perdiendo con el tiempo.
- El Acceptilatio. También es una forma muy formal y ritualista de disolver de pleno
derecho la obligación contraída, consiste en que el deudor realiza la pregunta
ante el acreedor y éste debía responder que el deudor ya cumplió la prestación
debida. “Habeo”, es el término que pronunciaba el acreedor y de ésta manera
quedaba extinguida la obligación.
- El Pago. Es conocido como la solutio, utilizado para toda forma de obligación ya
que se considera que el acreedor se encuentra satisfecho de la prestación
contraída por el deudor. En el pago debía verificar el cumplimiento en cuanto
al objeto, la forma y el tiempo y todo debía ser conforme a lo acordado, si esto
ocurría el deudor se liberaba de pleno derecho.
Se permitió que una tercera persona pueda realizar el pago con o sin
consentimiento del agente pasivo o deudor, a menos que la obligación sea
personalísima o de os acuerdos establecidos solo permita el pago por parte del
deudor sin posibilidad de que pueda liberarlo otra persona.
Así mismo, el acreedor podía nombrar a otra persona para que, en nombre de
él, recibiera el pago, esta persona se conocía bajo el nombre de mandatario.
El pago debía hacerse en forma íntegra, sin posibilidad de dar solo parte de la
prestación, quedando en las partes un acuerdo en contrario, el acreedor no
puede ser obligado a recibir diferente prestación, pero nada impedía que por
propia voluntad pueda hacerlo.
Si existiera una justificada de imposibilidad de cumplimiento por parte del
deudor para cumplir con su obligación, entonces la ley le otorgaba la
posibilidad de ofrecer otra prestación a la cual se le llamó “dación en pago”.
En cuanto al plazo o tiempo de cumplimiento dela prestación, esta debía
cumplir en el plazo pactado cuando diez venit, se daba posibilidad de que
deudor pueda pagar antes, pero estaba prohibido que el acreedor exija el
cumplimiento antes del plazo establecido en mutuo acuerdo o consensos. Para
los casos en que del documento done conste la obligación no figure el plazo,
entonces, el acreedor podía exigir el cumplimiento incluso de forma inmediata,
pero antes, según las leyes indicadas debía de notificar válidamente a su
deudor.
Se el deudor, por otra parte, tenía varias acreencias frente a un mismo acreedor
la forma de pago era la siguiente:
Si hubiera una deuda vencida y la otra ya venció, entonces el deudor
pagaba el pago se imputaba a la no vencida.
De haber dos obligaciones se pagará la más gravosa que la menos gravosa.
Ante una deuda pactada con interés, el deudor debía pagar primero los
intereses.
Si las deudas estuvieran en igualdad de condiciones, el pago se distribuye en
forma equitativa.
En España ya se había promulgado las leyes de Toro en 1505, cuyo contenido que
consta de ochenta y tres normas, indica en la Ley sesenta y seis que ninguno será
desarraigado de manera sumaria ante testigos o previa forma, de su propiedad por
efecto de deuda a menos que antes sea notificado o comunicado en forma escrita.
La ley sesenta y nueve indica que la persona no puede donar el total de sus bienes
aun así entre presentes. La ley setenta y dos está referido a la posibilidad que tiene
el pariente a poder pagar la deuda cuando afecte la propiedad de abolengo. Estas
normas llegaron a aplicarse en el mundo nuevo, pero no por todo el tiempo virreinal,
ya que los casos que se presentaron fueron diferentes como diferentes fueron las
situaciones jurídicas de los habitantes en esta región.
En América surgen entonces, las Leyes de las Indias, más producto de la labor
protectora de Bartolomé de las Casas, ya que los encomenderos cometieron
atrocidades en contra de los indios, es así que en 1542 se emite un conjunto de leyes
que entre otros aspectos protege la situación de los indios, ya en 1680 se emite otro
conjunto de leyes denominadas La Recopilación de las leyes de las Indias cuyo
contenido en el Libro seis nos mencionará los derechos de los indígenas, los indígenas
nobles son reconocidos bajo leyes castellanas y podrán optar por éstas, por ejemplo
en materia testamentaria, es decir, el indio noble podía emitir testamento bajo
requisitos castellanos, pero a diferencia de los peninsulares podía intervenir una mujer
como testigo en su celebración, además, si vendía sus bienes debía de darse treinta
pregones antes, indicando la fecha, el lugar y el bien que desea vender para que
llegado el día se realice la venta bajo la forma de la puja y así poder vender el bien
al mejor postor, protegiendo así el derecho del indígena. Los indios comunes eran
considerados incapaces relativos para todo cuanto la ley pueda favorecerles, en
materia obligacional estaban exentos de ser nombrados curadores o tutores, si
vendían sus bienes podían solicitar que este acto pueda ser resuelto a sola decisión
del indio, cosa muy interesante en la época.
Código de 1936.
En materia obligacional se inserta la idea de la distinción entre la teoría valoralista y
nominalista. Por otro lado, se congeló la merced conductiva o pago de alquileres a
un monto de cien soles, los desahucio o procesos de desalojo estaban solo permitidos
en casos especiales como el hecho de adeudar por el plazo de dos meses y medio,
para el caso de que ya estaba iniciada un proceso cuya finalidad fue desalojar a un
inquilino, se señalaba que si el inquilino pagaba a través de la consignación el monto
de la deuda y más los costos del proceso, entonces el desahucio que pesaba contra
él, no se llevaba a cabo. Pero, esta mecánica sobre el pago de los costó del proceso
fue modificado por Ley ochenta y siete sesenta y cinco.
De la teoría a la práctica
Simón ha comprado una propiedad, y, después de haberlo hecho, recibe una
notificación que lo conmina a pagar los tributos de años pasados que pesa sobre la
propiedad.
Simón recurre a su despacho y la pregunta:
1. ¿Está en la obligación de cumplir con el pago? Si o no ¿Por qué?
En el caso de que Simón este comprando el bien en partes o por tracto sucesivo y
sobreviene un estado de emergencia nacional.
2. ¿Cuál será la solución de la responsabilidad contraía por parte de Simón?
Nota: Para responder ésta segunda pregunta lea la lectura adicional.
Las Obligaciones:www.osterlingfirm.com/Documentos/.../La%20revision%20de%20los%20contratos.pd
Glosario de la Unidad III
Actio
"La acción no es otra cosa que el derecho de perseguir en juicio lo que a uno se
le debe". El juicio o procedimiento al que se hace referencia es organizado por
el pretor y se divide dos etapas o fases: in iure y apud iudicem. La primera de
estas fases tiene lugar ante el pretor y su denominación "in iure" es orientadora
acerca de su objetivo principal, esto es, que debe servir para que tenga lugar la
discusión propiamente jurídica. A su turno, la fase "apud iudicem" no se realiza
ya ante el pretor, sino ante el juez. En esta fase, ya no tiene lugar una discusión
jurídica en sentido estricto.
https://es.wikipedia.org/wiki/Acción_(derecho_romano)
Cojus
Una definición sucinta de De Cujus puede ser la siguiente: Persona designada de
quién se trae título o causa en determinado efecto jurídico. / Persona difunta
cuyos bienes se transmiten a una o más personas que la sobreviven.
https://diccionario.leyderecho.org/de-cujus/
Enfiteuta
Contrato y derecho real consistente en la cesión perpetua, o por largo tiempo,
del dominio útil de un predio rústico o urbano, mediante el pago de un canon,
censo, pensión o rédito anual que se abona al cedente, el cual conserva el
dominio directo. Viene a constituir una especie de locación hereditaria, en la
cual el enfiteuta y sus herederos conservan la cosa mientras paguen la pensión,
canon o censo establecido.
Significado de Enfiteusis en Derecho Español
Contrato y a la vez derecho real de censo. Es enfitéutico el censo cuando una
persona cede a otra el dominio útil de una finca, reservándose el directo y el
derecho a percibir del enfiteuta una pensión anual en reconocimiento de este
mismo dominio (Art. 1.605 del CC). Regulado en los Arts. 1.628 y sig. del CC.
https://diccionario.leyderecho.org/enfiteusis/
Legatario
Legatario: sucesor a título particular, de uno o varios bienes concretos, por
voluntad de la persona o causante, que así lo estipula en su testamento. Por lo
tanto, para que exista la figura del legatario, debe existir necesariamente un
testamento que establezca el legado, de manera que, si no hay testamento,
sólo existirán herederos.
Si el testador deja deudas, el legatario, tan solo responderá únicamente de las
deudas del testador, hasta el límite de lo que ha percibido con el legado. Al igual
que en el caso de la herencia, también es posible renunciar al legado.
www.abogadosconjuicio.com/glosario2/legatario/114.html
Manus Injecto
Acto de echar la mano, poner la mano encima de una persona como símbolo
de apoderamiento.
Hubo dos clases, la manus iniectio procesal y la extraprocesal.
La manus iniectio procesal es el procedimiento ejecutivo que tenía lugar a través
de la legis actio per manus iniectionem.
Se habla de manus iniectio extraprocesal en el procedimiento de legis actiones,
cuando el demandado ante el pretor al ser citado por el demandante no quiere
acudir, entonces el demandante puede echarle la mano, asirle por la fuerza,
salvo si llega a una transacción o presenta un fiador.
http://derecho.isipedia.com/glosarios/glosario-de-derecho-romano/m/manus-iniectio
Nexum
El “nexum” (del latín “nectere”, cuyo significado era atarse o ligarse) fue una
antigua forma de constituir el vínculo obligacional en el Derecho Romano, que
requería la pronunciación de palabras solemnes, mediante formalidades
similares a las de la “mancipatio” (por el cobre y la balanza), por el cual el
deudor se automancipaba, sometiéndose a la potestas de su acreedor.
https://derecho.laguia2000.com/derecho-romano/nexum
Onerosa
el latín onerosus, oneroso es un adjetivo que hace referencia a algo gravoso,
pesado o molesto. Por lo general, este término suele estar asociado a gastos
monetarios excesivamente altos y no pertenecientes al conjunto de
necesidades básicas para la vida.
https://definicion.de/oneroso/
Pignorado
En el latín es donde nos encontramos el origen etimológico del término
pignoración. En concreto deriva de “pignora”, que viene a ser el plural de
“pignus”. Una palabra esta última que puede traducirse como “garantía”. Y es
que, en aquel entonces, ya era frecuente que una persona le diera un objeto a
otra en señal de garantía por algo.
https://definicion.de/pignoracion/
Superficiario
El derecho de superficie se puede definir como derecho real temporal que
comprende la facultad de construir sobre el suelo, sobre el vuelo o en el subsuelo
de otro, con derecho a apropiarse de lo que ha sido construido en plazo. Por
tanto, el derecho de construir no es sólo eso, sino que también conlleva la
potencialidad de hacer propia la obra edificada. En virtud del derecho de
superficie el propietario del suelo, o dominus soli, constituye sobre éste un
derecho real a favor de un tercero, que adquiere de ese modo una parte del ius
aedificandi que le faculta a levantar y mantener construcciones sobre la misma,
o por debajo de ella. El Codice Civile italiano de 1.942, en su artículo 952, regula
el derecho real de superficie desde dos planos; por un lado, el de considerarle
derecho real de construir y por el otro el de la propiedad superficiaria.
https://es.wikipedia.org/wiki/Derecho_de_superficie
Vindex
En Roma, en el procedimiento de la manus injectio, era aquel que intervenía a
favor del deudor para que fuera liberado del poder material del acreedor o para
demostrar la impertinencia del acto.
Posteriormente, durante el procedimiento formulario, el Vindex era quien
respondía de la comparecencia del demandado en juicio.
Voz lat. Defensor o protector. En el primitivo procedimiento romano, el pariente
o amigo que, durante la manus injectio (v.), intervenía para que el magistrado
liberara del poder del demandante al demandado: o entablaba un virtual
proceso con el actor acerca de la legitimidad de sus pretensiones.
http://www.enciclopedia-juridica.biz14.com/d/vindex/vindex.htm
Bibliografía de la Unidad III
BASADRE AYULO, Jorge (2011) Historia del Derecho Universal y peruano. Lima: (Capítulo
XI 290-301). (Se adjunta como anexo en PDF)
Diagrama de la Unidad IV
Tema 02
Tema 01
El pater familiae
Familia
Ingreso a la familia
Subtema 02
Subtema 01 Posición del esclavo
Tipos de Familia Matrimonio
Subtema 01 Subtema 02
Grados de Las
parentesco transformaciones del
derecho civil
El sistema judicial
en el Perú
Tema N° 1: Familia:
La familia constituye el núcleo de desarrollo de toda sociedad, independientemente
de las influencias sociales de índole económico, político, social y personal, es en el seno
familiar donde se gesta y desarrolla una persona, por tanto, las personas que rodean a
un recién nacido influyen inexorablemente en la sociedad y su desarrollo.
El presente capitulo está dedicado a la familia en el sentido legal, su organización y
efectos jurídicos, los cuales se identifican a través de historia y como consecuencias
devienen cambios y transformaciones que intervienen en las trasformaciones sociales.
1. Sub tema 1. Concepto
La familia como noción se ve identificado bajo ciertas palabras que surgieron en los
albores del lenguaje de una sociedad moderna, “fames”, es el término para
identificar el vínculo de personas que cubre sus necesidades en forma recíproca, y,
como una de las primeras es la de alimentarse, se supone que de ahí proviene el
término que se conoce después como familia. Pero, en tiempos antiguos, las
personas que integraban una familia, no solo son los hijos, padres y familiares, son
también los esclavos, como también los siervos, entonces, “fumulus” es el término que
identificaran a las personas que viven bajo un mismo techo.
Es con una concepción jurídica, que encontramos un acercamiento al concepto de
familia, ya que las personas a las que denominaremos familia, se encuentran
relacionadas por un lazo o vínculo jurídico que es el matrimonio, de esta unión surge
el vínculo que unirá a los demás miembros a través del parentesco por afinidad y
después tendremos a los miembros de la familia, vinculados por parentesco.
Líneas arriba, tratamos sobre la evolución de la familia, que también son los tipos de
familia, pero en este tema trataremos los tipos de familia que devienen de una
concepción romana, ya que efectos jurídicos que se pueden identificar resultan más
en relación a los efectos jurídicos.
1. Sub tema 1. Agnaticia. La familia agnaticia está conformada solo por los varones,
que se encuentran vinculados por lazos de sangre, de ésta manera tenemos los
abuelos, hijos, tíos, sobrinos, primos. También, pertenecen a ésta clasificación
personas ajenas que han sido integradas a la familia mediante un acto civil, este
acto es la adopción en sus dos modalidades adopción propiamente dicha de
menores de edad y la adopción de las personas mayores de edad a lo que se
denominó adrogación, una vez dentro de la familia agnaticia, también poseerá los
derechos como de un pariente consanguíneo.
La peculiaridad es que solo ellos pueden decidir sobre los destinos de sus domus, de
existir un problema que atañe a los miembros como parte de la gens se formará de
entre ellos el consejo de familia.
Figura N° 68
Familia agnaticia
Recuperado de: https://goo.gl/images/j1V4uP
2. Sub tema 2. Cogniticia. La madre se encuentra emparentada con sus hijos, también
con su cónyuge y los miembros de su familia, la cognatio es un parentesco natural.
En un inicio de la historia romana, la cognatio no tiene efectos jurídicos, ya que, es la
familia agnaticia, es decir, los varones tienen el poder de decisión familiar. Es con el
paso del tiempo que, la cognatio, siendo el parentesco que no tiene distinción de
sexo, logra erigirse sobre la agnatio, ya hasta la fecha, tanto mujeres como varones
forman parte de un consejo familiar.
El parentesco es el vínculo jurídico que tienen las personas dentro de una familia, este
vínculo crea tanto, derechos como también obligaciones, existe grados de parentesco
como:
A. Parientes consanguíneos. Son las personas que se encuentran relacionadas por un
vínculo consanguíneo, modernamente hablando, tienen en sus unidades genéticas
“genes” que comparten entre ellos, como el color del cabello, los ojos, entre otros,
los cuales pueden ser genes recesivos o dominantes. Estos descienden unos de otros,
como los bisabuelo, abuelo, padre, hijo, nieto, bisnieto.
En la norma actual define como que es relación familiar de personas que
descienden de un tronco común como:
. Los primos cuyo tronco común son los abuelos.
. Los hermanos tienen como tronco común a los padres.
El grado de parentesco se determina por el espacio entre estas personas, también
se dice por la generación entre ellos, por ejemplo ante la relación de un padre y un
hijo hay una generación, por tanto ellos son parientes de primer grado. Si vemos el
número de generación entre el hijo y el abuelo, vemos que hay dos generaciones
por tanto, se dice que estas dos personas tienen el segundo grado de parentesco.
Entre el hijo y bisabuelo hay tres generaciones, por tanto, existe un tercer grado de
parentesco.
El parentesco en la línea colateral, se calcula subiendo al tronco común y contamos
desde la persona en forma descendiente. Si ubicamos un ejemplo, quiero calcular
el parentesco con mi primo hermano, entonces subo desde mi persona hacia el
tronco común llego a mi padre es el primer grado, llego a mi abuelo es el grado
dos, bajo a mi tío tercer grado y llegue a mi primo, por tanto, mi primo hermano es
mi pariente en cuarto grado de consanguinidad.
B. Parientes por afinidad. Los parientes por afinidad tienen su origen en la relación
matrimonial que se produzca entre dos personas, de ésta manera los padres de la
cónyuge están emparentados con los padres del conyugue, este cálculo solo surte
efectos jurídicos hasta el segundo grado.
Los efectos jurídicos en el parentesco consanguíneo solo tienen efectos hasta el cuarto
grado y segundo grado de afinidad, estableciéndose:
- Las obligaciones alimentarias entre ellos.
- El cálculo de la prelación de derechos, entre parientes más próximos a los
remotos.
- Se estable la conformación del consejo de familia que pueden ser nombrados
de entre ellos.
El paters familias es el centro único y ente de organización de la domus, para ser paters
familias el señor tenía que ostentar la capacidad de ejercicio, ser sui iuris ya que en él
se centra el origen de una familia con derechos dentro del ius civile. Los poderes que
tenía el paters familias son:
- La patria Potestas. Es el poder sobre los hijos, sus filius, es decir sus hijos, dependían
totalmente del paters familias.
En la etapa monárquica, el paters familias tenía poderes absolutos, como el
matar ius vitae necisque, este poder que le otorga ser el señor de vida y muerte
se extiende a sus esclavos también. El ius vendendi, es el derecho de poder
vender al hijo si el paters. El ius noxae está referido al hecho de que si el filius, haya
cometido algún delito puede ser dado a la víctima a manera de resarcimiento o
indemnización.
El paters familias tenía el derecho de nombrar un tutor para su filius, además lo
nombraba como su heredero incluso sin haber alcanzado la edad que es la
pubertad para gestionar su herencia.
Si el hijo quiera celebrar matrimonio siendo allieni iuris, requiere el consentimiento
del paters familias, entonces el paters tiene el derecho de oponerse al
matrimonio.
Por último, en caso de tener hijas, el paters familias tiene la potestad de designar
el cónyuge para su hija.
Con la república, se inicia con un mayor control de los poderes paternales que
muchas veces resultaron muy hostiles hacía los miembros de la domus romana.
De esta manera la ley de las XII tablas hace referencia que si un padre vender
por tres veces a su hijo, este queda liberado de la patria potestas. Así mismo, de
encontrar pruebas que el hijo está siendo sometido a castigos graves, entonces
el paters familias será obligado a emanciparlo, es decir, otorgarle libertad para
que pueda decidir sobre sí mismo. Así mismo, se identifica bajo el término de
parricidio al paters que mata a su hijo y existe la pena de muerte al paters que
da muerte a su hijo recién nacido.
Con la llegada de la edad media bajo la influencia del cristianismo quedan
abolidas los poderes de los paters familias pero mantiene algunos poderes como
el hecho por ejemplo de designarle marido a su hija mujer o enviarla a los
monasterios.
Esta autoridad paterna podía extinguirse por ejemplo por muerte del paters
familias, por acceder el hijo a cargos como gobernaciones, cónsules, entre otros,
como cunado el paters familias deviene en esclavo, teniendo como nota singular
que si el ciudadano romano en su condición de postliminium puede regresar en
cuyo caso se le restituirá sus derechos paternales, de propietario, pero en ningún
caso se podrá restituir la condición de cónyuge, más si la mujer se encuentra ya
casada con un segundo cónyuge. La extinción de la patria potestad, también
se daba por el hecho de que hijo era adoptado por otro paters familias.
- La manus maritalis. Es el poder que el marido ejerce sobre su esposa, el poder es
absoluto, la mujer es tratada como una hija, legalmente la mujer deja de
pertenecer a su familia de origen. El matrimonio en sí es la unión entre varón y
mujer pero el haber cumplido los requisitos de fondo tiene el efecto del poder
que tendrá el cónyuge sobre los bienes de su cónyuge. Así tenemos:
- Dominica potestas. El paters familias ejerce su autoridad y derechos plenos sobre
los esclavos, a inicios de la etapa monárquica, éste poder es absoluto, llegando
el amo a disponer de la vida, integridad y hecho entorno a su esclavo.
En la etapa imperial romana se inicia el proceso de algunos cambios, es Antonino
Pío, emperador, quien pronuncia a través de la Constitución Imperial llamada Ley
Aquilia que si el esclavo hubiera sido muerto en manos del amo, entonces, el
esclavo debía figurar como si no fuera, éste amo, su propietario. Además se tiene
referencia de la existencia de otra Constitución Imperial, promulgada por
Antonino Pío, que refiere que, en caso que el amo tuviera malos tratos hacía el
esclavo, entonces a solicitud, podría darle la manumisión.
En la edad media, es el emperador Justiniano quien sigue la noción de
protección hacía los esclavos y se declara que el nacido esclavo que haya sido
abandonado de bebe, entonces se le dará como hombre libre.
La libertad a los esclavos también se daba si el esclavo solicitaba benevolencia,
a la autoridad eclesiástica para solicitar que fuera cambiado de amo, por ser
éste, un amo cruel o también solicitaba su aforramiento, término conocido por
los romanos como manumisión.
Los esclavos en el Perú, para el siglo XVI llegaron de la mano de sus amos, unos
indulgentes, como también los hubo muy crueles como los caporales o señores
de grandes extensiones de terrenos como son los hacendados. Para éste tiempo
ya los esclavos podían comprar su libertad y muchos lograron tener bienes como
joyas, producto de su trabajo como artesanos, arregla dientes, peluqueros. No
teniendo derechos de ostentar riqueza pues las mujeres negras eran multadas si
vestían o adornaban su persona con joyas.
Con la llegada del general libertador, José de San Martin, se emite el reglamento
provisional de Huaura, otorgando libertad a los negros con la llamada “libertad
de vientres”, pero solo los nacidos después del 28 de julio de 1852, quedando los
esclavos aún en manos de sus amos. Es mediante Decreto del Presidente don
Ramón Castilla que se declara la libertad de los esclavos en el Perú, éste
documento fue emitido el 3 de diciembre de 1854,el proceso durará hasta 1855
año en que el Estado peruano tuvo que pagar 300 pesos por cada esclavo
manumitido en el Perú, éste pago correspondía como pago indemnizatorio
pagaderos en tres años.
- Dominium. Es el poder amplio conferido al señor ciudadano romano, está
relacionado al poder sobre las cosas o la propiedad de bienes, las propietas,
pero también, es un poder sobre la persona que fuera su deudor, dominium
obligationes, o, el derecho de exigir lo que por herencia le tocaré dominum
hereditatis.
Todas las personas mencionadas líneas arriba, son tratadas como alieni iuris, es decir,
sujetas a la autoridad paterna.
La historia nos refiere que Tarquino el Soberbio, decreto que los hijos que asesinaban
a sus padres, tenían que ser castigados con ejemplares castigos como de la muy
conocida “culleum”, que es una forma de castigo donde el hijo es introducido sin
ropa alguna, a un saco acompañado de un animal, sea una serpiente, un perro, un
mono u otro y luego era arrojado a las agua de un río, lago o mar. Con la Lex
Pompeia de Parricidi se anuló este tipo de castigos.
Tabla N° 16
Diferencias entre Adopción y Adrogación
Adopción Adrogación
Figura N° 68
Diferencias entre Adopción y Adrogación.
Elaboración propia
Tabla N° 17
Formas de legitimación
Formas Características
Figura N° 70
Formas de legitimación.
Elaboración propia
Tema N° 6: Posición del esclavo en la familia romana y en el proceso de su manu-
misión.
El esclavo es la persona sin derechos en la clásica concepción romana. Tiene derechos
parte del derecho común, el ius comune, como es el derecho a la vida a la procreación
pero si forma una familia se denominará contubernium, sin efectos jurídicos.
El esclavo puede ser liberado bajo la forma denominada manumisión, una vez liberado
se llamará liberto, la historia nos indica que el liberto podía ser nombrado ciudadano
romano por causas justas y aprobación senatorial o imperial. Existen formas de
manumitir a los esclavos y son:
E. Per epistolam. El control de esclavos era ejecutado por las legiones romanas, un
esclavo no podía salir de ciudad romana solo, debía de tener una especie de
salvoconducto para poder salir o ingresar de las ciudades. En el mismo sentido,
el dominus escribía una carta teniendo como destinatario el esclavo, a quien se
le otorga la libertad, teniendo como requisito la firma de por lo menos cinco
testigos que darán fe dela manumisión.
El IV concilio de Letrán, por los años 1215 y 1216 aproximadamente, ordenaba que toda
unión entre varón y mujer debería ser acreditado por la iglesia, es decir, es el sacerdote
quien debía celebrar tal unión, pero el concilio fue menos que tomado en cuenta, ya
que incluso las personas solicitan celebrar la ceremonia fuera de los ambientes de la
iglesia. Llegado los años de 1545 se promulga el Concilio de Trento, que obliga a las
personas a celebrar matrimonio religioso cuyos efectos son reconocidos por leyes
estatales, estos efectos son:
- El hijo nacido dentro del matrimonio se supone es hijo del marido.
- El hijo nacido dentro del matrimonio tiene derechos sucesorios plenos.
Es común que el padre pacte matrimonios arreglados para sus hijos e hijas el caso de la
familia Borgía es un claro ejemplo de éstos hechos.
2. Sub tema 2. Requisitos
Entre los requisitos para celebración de matrimonio en la época romana tenemos:
- Edad. Las mujeres debían celebrar matrimonio a la edad de los 12 años, los
varones a partir de los 14 años (esta edad podía ser menor, si el padre daba fe
de la condición viril del hijos antes de esa edad, y con la dispensa del caso podría
darse el matrimonio).
Para esta época, la edad máxima es el de 20 años para las mujeres y 25 para los
varones quienes según ley de Octavio Augusto, que era un pago mayor en los
impuestos.
- Consentimiento. El consentimiento principal a considerar es el de los padres de
los futuros contrayentes. El consentimiento de los contrayentes pasa por la
obediencia que deben a su progenitor. Incluso los futuros esposos no se
conocerán hasta el día de la boda.
En la época virreinal se utilizará esta costumbre, entonces, se conocerá como
matrimonio por concierto, a la unión matrimonial se caracteriza porque los novios
nunca se habían visto antes de la celebración de su boda.
- Capacidad jurídica. Solo los ciudadanos romanos pueden celebrar justae nuptae
(justas nupcias), ya que tienen el estatus civitatis, el estatus libertatis y a partir de
la edad tienen el estatus familiae, éste estatus le permite decir que tiene el conubi
o capacidad jurídica para contraer matrimonio.
El ciudadano romano podrá cohabitar y tener hijos con una ciudadana
extranjera pero esa unión no está reconocida legalmente y se denomina
concubinato. La concubina esta degradada socialmente, no goza del estatus
social que si tiene la cónyuge. Por otro lado, tenemos la unión entre los esclavos
llamada contubernium, esta unión tampoco resulta de leyes que determinen los
requisitos para la unión entre ellos, efectos u otros aspectos ya que son parte del
derecho natural reducido al derecho de unión de los sexos y la procreación.
Una vez verificado los requisitos, los padres de los contrayentes organizan una
fiesta para dar a conocer el compromiso, el novio entrega un anillo a la futura
cónyuge y el padre de ella se compromete a dar la dote a través de la dotio
dotis, se convierten entonces se ha configurado los esponsales, es decir, los
prometidos para contraer matrimonio. En caso de que no se pueda cumplir con
la dote se resuelve el matrimonio, pero si una delas partes no indica
justificadamente la razón o razones de no cumplimiento de lo prometido deberá
pagar la indemnización incumplimiento de promesa de matrimonio.
Figura N° 70
Impedimentos de matrimonio.
Elaboración propia
4. Sub tema 4. Tipos: confarreatio, coemptio, usus.
Para entender los tipos o formas de celebrar matrimonio debemos revisar las dos
formas de celebrar matrimonio que la forma com manum, donde la mujer pasa a ser
pariente agnaticia de su marido y dentro de esta forma se encuentra la confarreatio,
coemptio y el usus, la otra forma es la sine manum
Tabla N° 19
Formas de matrimonio romano
Confarreatio.-
Ceremonia religiosa
utilizada por los
patricios, con la
Connubium.- Aptitud legal o
presencia del Pontifex
derecho para contraer justiae
Maximus, de los flamen
nuptiae.
Formas de dialis y diez testigos, en
matrimonio el templo de Jupiter
Así estaban privados del connubium
romano Farreus con palabras
los esclavos los latinos salvo los latino
Es en solemnes ante el
veteres y los peregrinos,
realidad sacrificio de una torta
exceptuando las concesiones
las formas de far es decir hecho
especiales.
por las de trigo. Puede
cuales se revocarse con una
Se admite además ciertas causas de
adquiere ceremonia la
impedimento como es: el
el poder diffarreatio
parentesco y la alianza y otras de
sobre la
carácter moral y de convivencia.
mujer o Coemptio.- La mujer era
manus. vendida con su
La Edad.- Es en la pubertad en que
consentimiento la de su
las facultades físicas del hombre y la
padre o de su tutor,
mujer están suficientemente
según que fuera alieni
desarrolladas para tener hijos y
iuris o sui iuris.
perpetuar la familia.
En la época antigua da
una idea de venta de la
mujer al marido. Puede
ser revocado mediante En el origen se fijó una edad de 12
re mancipatio. años para las hijas y 14 para los hijos.
Figura N° 71
Formas de matrimonio romano.
Elaboración propia
Los efectos que se crean en esta comunidad de vida son diversos, el principal es la
condición del hijo, todo hijo nacido dentro del matrimonio se considera hijo del marido
con quien está estuviera casada. En el derecho romano son los denominados hijos
legitimos. La otra consecuencia jurídica que acarrea haber celebrado matrimonio es la
condición dela mujer, quien pasa a ser parte de la familia de su marido y si caso com
manum es tratada como hija de su marido sin derecho a tomar decisiones sobre sus
bienes, el destino de sus hijos y se limitara a ser la administradora dela casa e el mejor
de los casos. Otra consecuencia jurídica es la dote, la entrega de un conjunto de bienes
entregados al marido, si la dote proviene del padre o de sus familiares por parte
agnaticia la dote se denominará profecticia, pero si la madre, sus parientes o alguna
persona quiera aportar al nuevo matrimonio en nombre de la familia cognaticia
teniendo en cuenta el tronco femenino, entonces la dote se llamará dote adventicia.
Tabla N° 20
Efectos del matrimonio romano
Figura N° 72
Efectos de matrimonio romano.
Elaboración propia
Tema N° 8: Las transformaciones del derecho civil a partir del Código de 1852
El primer Código Civil, parte del derecho privado, pues regula las relaciones entre los
particulares y declara derechos individuales de las personas, fue promulgado o se dio
legalmente a conocer el veintinueve de diciembre de 1851, cuando se encontraba en
la presidencia Ramón Castilla el congreso ordinario dela república, le otorga la
potestad de elaborar dicho código, para estos efectos, la historia nos indica que los
Estados nacientes de esa época podían elegir de entre dos formas de elaboración de
sus normas:
1. Nombrar una comisión.- Este sistema fue adoptado por Francia, Alemania, Italia
entre otros países los cuales reunieron apersonas versadas en asuntos legales para
que entre ellos elaboren los códigos civiles de sus países.
2. Elegir una opción diferente.- Esta opción consiste en nombrar a una sola persona la
cual está encargada de la elaboración, como es el caso del Código Civil chileno
conocido como el Código de Andrés Bello, Vélez Sarsfield, pues él es el encargado
de tan ardua labor legislativa en Argentina, el código de Brasil, Texeira de Freitas.
Ramón Castilla optó por considerar que lo más conveniente sería nombrar una comisión
especializada y así se elaboró el primer código civil peruano.
La historia también refiere, que Ramón Castilla en su afán de pasar a la historia como el
presidente que promulgó el primer código civil, no se dio el trabajo de mandar revisar y
por cuestión de tiempo, ya que ya salía del poder un veintinueve de diciembre de 1851
firma la autógrafa que legaliza éste código.
Al iniciar su mandato el presidente José Rufino Echenique, envía al congreso la revisión
del Código Civil que si adolecía de varios observaciones, y el congreso conforma la
comisión revisora y no es hasta el 29 de julio de 1852 que se promulga y ha regido hasta
el año 1936 año en que fue derogada dando paso al Código Civil de 1936.
Fue inspirado en el Código Francés, el de 1804, pero también tiene rezagos del derechos
Español, de las leyes de las Indias, influencia del Derecho Canónico más en el tema del
matrimonio, además del Derecho Castellano.
El primer código Civil contiene 2301 artículos los cuales fueron casi inmediatamente
cuestionados surgiendo cambios diversos en el transcurso de su vigencia. La estructura
de este código comprende:
- Título Preliminar
- Libro I: De las personas y sus derechos
- Libro II: De las cosas, de los modos de adquirirlas y de los derechos que las personas
tienen sobre ellos.
- Libro III: De las Obligaciones y los contratos
Las trasformaciones que se da son:
El sistema judicial en el Perú del siglo XIX parte de la labor que realizó el Primer Congreso
Constituyente en 1823, la cual declara que el Estado peruano es libre de la dominación
española y determina sus destinos como nación independiente y autónoma. La sección
segunda del capítulo VIII de esta ley, da inicio al Poder Judicial, bajo el título de Poder
Judiciario.
1. Sub tema 1. El código de enjuiciamiento de 1852 en materia civil.
En los juicios civiles se tuvo que aplicar normas de derecho español hasta la
promulgación de norma nueva, esto ocurrió el diecinueve de julio en 1852 año en
que se promulgo el código de enjuiciamiento y se hubo reglamentado recién en
1912.
La característica de los proceso de esta época es que hubo falta de ética jurídica,
el ánimo no era resolver las controversias, más bien alargarlas hasta parecerlas
eternas. Lo que indicó este código de enjuiciamiento fue, entre muchos asuntos
judiciales:
- La apreciación de la prueba. Esta debía ser tasada e interpretada objetivamente.
- La notificación. Resulto muy desordenada e insegura
- La dilatación. Se presentaba replicas y duplicas
- Exceso de cuestiones previas
Existieron tribunales especiales como las de Cuentas, las de Hacienda, Comisos y de
Presas, además de un Tribunal de Ética a las que despectivamente se denominó
Tribunal de Hueso pues no logro sancionar los desórdenes procesales cometidos por
los administradores de justicia.
Primera Parte:
1. El referido a los delitos contra la Carta magna, es decir contra la Constitución
Política del Estado y orden público.
2. El referido a los delitos van contrariadas a la seguridad particular o interior
que interesan al Estado.
3. El referido a los delitos que se puedan cometer contra la seguridad exterior.
4. El referido a los delitos que atenten la salud pública.
5. El referido a los delitos que lesionan la fe pública
6. El referido a los delitos que atenten a los funcionarios públicos.
7. El referido a delitos contra lesionan las buenas costumbres
8. El referido a las persona que quieran cumplir con el Estado los servicios que le
deben.
9. El referido a los delitos y de las culpas relacionados a la imprenta y en general
de los abusos en éste rubro.
La segunda parte:
Tratará de los delitos que comprenden Contra:
1. Las personas
2. La honra
3. La fama
4. La tranquilidad
5. La propiedad particular
10. Sub tema 6. La organización de los tribunales en el Perú en el siglo XIX II.
El reglamento Provisional de Huara contienen lineamientos para la función que
permita la transición a una república libre, estas funciones declaradas por el
general San Martin comprende potestades ejecutivas de inmediata y urgente
aplicación y legislativas teniendo como inicio la conformación de la primera
asamblea constituyente, pero que el plano procesal judicial se abstiene. No
obstante a ello se posibilita la instalación de una Alta Cámara de Justicia que
funcionara en Trujillo. En esa época a falta de normativas propias siguen en
función los fueros reales y personales en atención al privilegio que exigían los
ciudadanos en base a los principios propagados por el general que dieron
posibilidad del apoyo a la independencia como es la utis possidetis, por ejemplo,
es decir, los ciudadanos exigían el respeto a la consecución de sus asuntos sobre
las cosas o en atención a la naturaleza de las personas.
Además se debe considerar que en materia procesal, todas las personas no son
tratadas en misma medida, hubo el funcionamiento de fueros especiales
dedicados a resolver problemas entre la clase del clero como también hubo
cortes especiales para ventilar casos donde estén involucrados los militares ola
clase militar castrense.
12. Sub tema 8. Noticias sobre las fuentes del derecho procesal peruano en el siglo
XIX IV.
Las Partidas fueron una de las fuentes del derecho procesal peruano, pero
indicaremos algunos trabajos de juristas y otros intelectuales de la época de
quienes extraemos ideas para elaborar la teoría del proceso en el Perú del siglo
XIX. De esta manera tenemos:
- Juan de Hevia Bolaños, obra fuente del derecho procesal Curia Philípica, Lima
en el año de 1603.
- Francisco Gutiérrez de Escobar. obra fuente del derecho procesal Cuadernillo
de Gutiérrez, publicada en Charcas en 1782
- Manuel Atanasio Fuentes obra fuente del derecho procesal Manual para la
administración de justicia a través de los juzgados de paz del Perú en el año de
1873
- Joaquín Escriche obra fuente del derecho procesal Diccionario de Legislación.
- Juan Oviedo manual utilizado por muchos abogados y litigantes sobre el
proceso civil peruano
- José Silva Santisteban obra fuente del derecho procesal exégesis resumida del
Código de enjuiciamiento de 1852.
13. Sub tema 9. Historia externa e interna del derecho penal y procesal peruano en
el siglo XIX.
La historia externa del Perú, está basada en la campaña del libertador San
Martin y la consecuente declaración dela independencia.
Después pocos años después – 1828- Manuel Lorenzo de Vidaurre es nombrado
juez en la audiencia de Lima, además, se le encarga la elaboración de los
códigos tanto penal como civil, poco se sabe de la propuesta en penal a
diferencia de la propuesta del código civil que encontró su traspiés en el libro
de familia, al establecer la validez del matrimonio civil por sobre el matrimonio
religioso haciendo que se discutiera sobre la valía del Concilio de Trento, y,
como la sociedad aún se encontraba influenciado fuertemente por la corriente
canónica, fue el hecho para que no se promulgara este código.
Después, el veintidós de octubre de 1831 se nombra una comisión cuya tarea
fue la elaboración de las normas que contendrían la ley del Código Penal. Pese
a las insistencias del congreso, no existen evidencia de su existencia quedando
truncado una vez más.
Promulgada la Constitución política del año de 1834 una vez más se propone la
organización de la elaboración de los códigos esta vez los encargados serían
los no menos celebres, miembros de la Corte Suprema de Justicia del Perú, y una
vez más nada resultó de esta empresa jurídica.
15. Sub tema 11. Los juristas de la República del Perú en el siglo XIX:
El objetico de éste sub tema es dar a conocer las ideas, obras de los juristas del
siglo XIX para que el estudiante de Derecho pueda encontrar las pistas que lo
lleven a un análisis de las diferentes ramas del derecho bajo una perspectiva de
historicidad.
La cuna del intelecto del jurista peruano, yace en las aulas universitarias, el Perú
fue el segundo país que tuvo una universidad en una época donde las ideas
escasamente podían resultar en teorías nuevas, pero que a la postre dejo como
resultado de ser un ente motivador de cambio y constante ejemplo social.
Es en la universidad de Italia Boloña, que surge el interés de seguir un análisis
exhaustivos de las normas antiguas a partir del descubrimiento de los papiros del
Ius Corpus Civile, España también fundara sus universidades en Salamanca,
Alcalá de Henares, en México la Universidad Autónoma de México y en el Perú
la Universidad Mayor de San Marcos.
Los debates en diálogos abiertos entre personas o estudiantes que simpatizan
con las ideas republicanas en oposición a las ideas monarquistas, y entre
federalistas, descentralistas y centralistas. De ahí que encontramos ideas acerca
de:
- Posibilitaron la diseminación de las noticias de los cambios sociales, políticos,
económicos del régimen antiguo a una que permite el desarrollo social.
- Posibilitaron los surgimientos de corrientes doctrinarias a través de sus obras.
- Influenciaron en el que hacer jurídico.
- Derecho Civil
- Derecho Penal
- Derecho Procesal Civil
- Derecho Constitucional
- Reglamento de Tribunale
- Código de Comercio
- Ordenanzas de Minería
- Tratados internacionales vigentes del Perú
- Ordenanzas del Ejército y de la Armada
Para el tiempo en que se publica 1864, fue bastante la dedicación que realizó y el
esfuerzo digno de ser replicado.
De la teoría a la práctica
Federico es un ciudadano peruano que 4 años después de la declaración de la
independencia, se ha dedicado al comercio exportando e importando productos a
Europa.
Ante problemas judiciales propios de la época ¿Qué conjunto de leyes resolverán las
controversias que tuviera?
El Consulado del Mar que constituyó un amplio exponente del derecho marítimo
catalán, que rigió hasta 1853 época donde se promulgó el Código de Comercio.
Glosario de la Unidad IV
Parafernales. Es un término que en el derecho romano se utilizaba para definir los bienes
personales o particulares de la mujer casada que no estaban incluidos en su dote. Según
su etimología este vocablo se deriva del griego “para” que significa “cerca” y “pherne”
se refiere a “dote”. Sin embargo su concepto real, proviene históricamente del derecho
romano. En el matrimonio romano específicamente a los matrimonios “sine manu”, no
se le reconocía al esposo la potestad tradicional sobre la mujer, no existía fusión de su
patrimonio; los bienes parafernales eran aquellos que la mujer preservaba con total
propiedad, como cualquier persona titular del dominio, sin que al esposo le tocare
poder alguno. De hecho las mujeres, podían entregarle dichos bienes al marido para
que éste se los administrara, en este caso el marido era considerado como el
mandatario y debía legalizar un libellus cautio depositionis en respaldo de su recepción.
https://conceptodefinicion.de/parafernales/
Peculio. (Del lat. peculium, ahorros.).. 1. s. m. HISTORIA Bienes o caudales que el padre
entregaba al hijo o el señor al siervo para su uso y comercio. 2. Dinero que tiene cada
persona. For Larousse Gran Diccionario: peculio. (n.d.) Gran Diccionario de la Lengua
Española. (2016). Retrieved September 21 2018 from.
https://es.thefreedictionary.com/peculio
Prelación. Prelación es un término que procede del vocablo latino praelatĭo y que hace
referencia a la prioridad o predilección con que se tiene que atender un determinado
asunto frente a otro con el que se establece una comparación. El concepto puede
aparecer en diversos ámbitos.
https://definicion.de/prelacion/
Bibliografía de la Unidad IV
BASADRE AYULO, Jorge (2011) Historia del Derecho Universal y Peruano. Lima: (Capítulo
XXI 745-852). (Se adjunta como anexo en PDF)