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Existen diversas definiciones de derecho comparado por lo que respecto del mismo
citamos definiciones así como efectuamos comentarios en los siguientes términos:
Para Martinez Paz el derecho comparado es la disciplina que se propone, por medio de
la investigación analítica crítica y comparativa de las legislaciones vigentes, descubrir
los principios fundamentales y el fin de las instituciones jurídicas y coordinarlos en un
sistema positivo actual.
Este autor define al derecho como una disciplina y hace referencia a dos métodos de
investigación que son el método comparativo y el método analítico (que no son los
únicos métodos pero el método más importante en el estudio del derecho comparado es
el método comparativo), y hace referencia a la legislación, es decir, al derecho positivo,
es decir, dicha definición otorga un valor considerable a la legislación dentro del
derecho comparado, ya que dentro de los estudios del derecho comparado la legislación
no es lo único que se estudia, por que puede estudiarse las instituciones jurídicas o la
jurisprudencia, o las ejecutorias o la costumbre jurídica. No se hace referencia a que el
derecho comparado busca encontrar las semejanzas y diferencias entre los distintos
sistemas jurídicos.
En esta definición se toma en cuenta no sólo la legislación de los Estados sino que se
hace referencia a los sistemas jurídicos, pero no se hace referencia a que el derecho
comparado busca encontrar las semejanzas y diferencias entre los diferentes sistemas
jurídicos.
Para Arminjon, Nolde y Wolff el derecho comparado coteja y compara las reglas y las
instituciones de los diversos sistemas jurídicos vigentes en el mundo.
Esta definición es una definición más amplia por que hace referencia a la comparación
de las reglas y de las instituciones de diversos Estados sin hacer referencia a la
legislación, jurisprudencia, ejecutorias y costumbre jurídica.
Para Julio Ayasta Gonzales el derecho comparado tiene como objeto la confrontación de
los sistemas jurídicos de diversos países, para determinar lo que hay de común y
diferencial entre ellos y determinar sus causas.
Para Juan Ramirez Gronda el derecho comparado es la rama de la ciencia del derecho
que tiene por objeto el estudio sistemático de las instituciones jurídicas de los diversos
países.
En esta definición se hace referencia al derecho comparado como rama del derecho pero
como se precisó anteriormente el derecho comparado no es una rama del derecho y
consiste no sólo en el estudio de las instituciones jurídicas, sino que consiste en la
aplicación del método comparativo para efectuar estudios comparativos también de la
legislación, de la jurisprudencia, de las ejecutorias o de la costumbre jurídica.
Para Alberto Justo al proceso de descubrir y examinar las semejanzas y diferencias entre
dos o más sistemas jurídicos se denomina derecho comparado.
Esta es una definición bastante amplia del derecho comparado pero se hace referencia
que sólo se puede comparar sistemas jurídicos lo que no es correcto por que también se
puede comparar parte de sistemas jurídicos, y al momento de determinar las semejanzas
y diferencias importa también determinar las causas de tales diferencias y semejanzas.
Para Enrique Martinez Paz el derecho comparado es la disciplina que se propone, por
medio de la investigación analítica, crítica y comparativa de las legislaciones vigentes,
descubrir los principios fundamentales relativos y el fin de las instituciones jurídicas y
coordinarlos en un sistema positivo actual.
Para este autor se hace referencia al derecho comparado como una disciplina, sin
embargo, el derecho no sólo investiga las legislaciones, sin embargo, hace referencia
que busca descubrir los principios fundamentales relativos y el fin de las instituciones
jurídicas y hace referencia que busca coordinarlos en sistema positivo actual.
Para Edouard Lambert el derecho comparado no es una ciencia, sino un arte, o mas bien
una técnica con cuyo auxilio -y mediante la comparación de diferentes legislaciones-,
habrá de extraerse el fondo común de las instituciones jurídicas.
En esta definición se precisa que el derecho comparado es un arte o una técnica, y hace
referencia sólo a legislación sin tomar en cuenta la jurisprudencia, las ejecutorias, y la
costumbre jurídica, y tampoco se hace referencia a encontrar las diferencias entre los
diferentes sistemas jurídicos así como las causas de las semejanzas y diferencias.
Es decir, en esta definición del derecho comparado podemos advertir que se hace
referencia a las semejanzas y diferencias de los sistemas jurídicos, no se hace referencia
a la determinación de las causas, pero se hace referencia al aporte del derecho
comparado que consiste en conclusiones sobre la evolución de tales instituciones o
sistemas y criterios para su perfeccionamiento y reforma. También es necesario hacer
referencia a que el derecho comparado compara instituciones o sistemas jurídicos, sin
embargo el derecho comparado también compara jurisprudencia, ejecutorias, normas
jurídicas, y costumbres jurídicas.
De todas las definiciones anteriormente estudiadas que han servido para poder
comprender y estudiar el derecho comparado así como su importancia, podemos afirmar
que el derecho comparado no es una rama del derecho, consiste en la aplicación del
método comparativo y abarca no sólo al estudio comparativo de las legislaciones,
máxime que en no todos los sistemas jurídicos la ley prima como fuente del derecho,
sino tan sólo en la familia romano germánica, a la cual pertenece el sistema jurídico
peruano en el cual para muchos autores es tomada como fuente para diferentes
investigaciones jurídicas los Códigos (como el Código Penal, el Código Civil, el Código
Procesal Civil, el Código de Procedimientos Penales, el Código Procesal Penal u otros
Códigos), u otras normas del derecho positivo como la Ley General del Sistema
Concursal o la Ley del Procedimiento Administrativo General o la Ley de
Municipalidades, o la Ley General de Sociedades o la Ley de Títulos Valores. Es decir,
el estudio del derecho comparado no sólo puede referirse al estudio comparativo de las
legislaciones sino también al estudio comparativo de la jurisprudencia, las ejecutorias,
las instituciones jurídicas y la costumbre jurídica.
3. MÉTODO COMPARATIVO
Para Guillermo Cabanellas método es el procedimiento científico para la investigación y
enseñanza de la verdad. Es decir, los métodos a los que nos referimos son los métodos
utilizados en la investigación científica dentro del derecho.
En tal sentido podemos afirmar que el estudio del derecho comparado no sólo se refiere
al estudio de derechos de Estados diferentes, sino que también se refiere al estudio de
derecho de un mismo Estado, por ejemplo cuando se efectúa un estudio comparativo de
las excepciones dentro del derecho peruano, o cuando se efectúa un estudio comparativo
de los medios probatorios dentro del derecho argentino o dentro del derecho español, o
cuando se efectúa un estudio comparativo de las vías procedimentales dentro del
derecho procesal peruano, o cuando se efectúa un estudio comparativo del Código Civil
Peruano de 1984 con el Código Civil Peruano de 1936, o cuando se efectúa un estudio
comparativo del Código Procesal Civil Peruano de 1993 con el Código de
Procedimientos Civiles de 1912.
Juan Carlos Gardella estudia la metodología comparada del derecho y precisa que la
comparación jurídica interviene al lado de otros procedimientos, para proporcionar mas
seguridad a las conclusiones de cada método básico, además precisa que la fuerza de
convicción que un determinado modo de interpretar una norma tenga en la
jurisprudencia de un país se refuerza si se comparan esos resultados hermenéuticos con
los logrados a partir de una norma semejante en la jurisprudencia de otro país. Por lo
que dejamos constancia que lo precisado respecto de la jurisprudencia es aplicable
también a las ejecutorias y a la costumbre jurídica. Es decir, aplicar el método
comparativo refuerza los resultados obtenidos en la investigación jurídica con otros
métodos de investigación.
También es necesario precisar que a nuestro criterio para poder utilizar el método
comparativo los estudios deben haber sido profundizados con anterioridad por lo que es
difícil admitir que se utilice el método comparativo en el derecho cuando recién se
inicia una investigación sobre determinada tema o materia de investigación, por ejemplo
el estudio de los derechos reales en el derecho de dos Estados, consideramos que sólo es
conveniente cuando ya se ha investigado sobre los derechos reales. Lo mismo ocurre
cuando se efectúa un estudio comparativo de las excepciones procesales en el derecho
procesal civil peruano y en el derecho procesal civil argentino, ya que en dicho caso se
requiere un estudio previo de las excepciones procesales en el derecho peruano cuando
nos encontramos realizando la investigación tomando como referencia el derecho
peruano. Lo mismo ocurre cuando se efectúa un estudio comparativo de dos Códigos
por ejemplo el estudio comparativo del Código Civil Peruano de 1984 con el Código
Civil Italiano de 1942 o del Código Civil Peruano de 1936 con el Código Civil Peruano
de 1852, o del Código Penal Peruano de 1991 con el Código Penal Peruano de 1924, o
del Código Procesal Civil Peruano de 1993 con el Código de Procedimientos Civiles
Peruano de 1912, o del Código Civil Peruano de 1984 con el Código Civil Alemán de
1900, o del Código Civil Peruano de 1984 con el Código Civil Francés de 1804,
requiere un previo estudio del Código que tomamos como punto de partida. Sin
embargo, para los estudiosos familiarizados con el estudio del derecho comparado nada
impide que el estudio comparativo se realice sin un conocimiento previo de ninguno de
los dos derechos a comparar, por ejemplo es posible que para un estudioso del derecho
argentino le resulte factible realizar un estudio del Código Civil Alemán de 1900 con el
Código Civil Francés de 1804 y con el Código Civil Italiano de 1942, estudio que sería
un estudio macrocomparativo externo.
5. FAMILIAS JURÍDICAS
Existen diversas clasificaciones de los sistemas jurídicos, a los cuales se los clasifica en
familias jurídicas, conforme se detalla a continuación.
Las familias jurídicas para Rene David son cuatro conforme se detalla a continuación:
En nuestro medio de estas cuatro familias jurídicas son mas conocidos las dos primeras,
es decir, en nuestro medio son mas conocidas las familias jurídicas siguientes: familia
jurídica romano germánica y familia jurídica del Common Law. Por lo cual es necesario
precisar que los sistemas jurídicos que pertenecen a la familia romano germánica tienen
como fuente principal la ley, es decir, tienen como característica la primacía de la ley
sobre otras fuentes del derecho, lo que no ocurre con los sistemas jurídicos que
pertenecen a la familia del Common Law, ya que en estos sistemas jurídicos la fuente
principal del derecho es la jurisprudencia.
Es necesario precisar que el derecho de Estados Unidos con el derecho inglés que si
bien pertenecen ambos a la familia jurídica del common law, no guardan exactamente
las mismas características por lo cual es necesario tener en cuenta que en el derecho de
los Estados Unidos existen los denominados restatements, lo que no existe en el derecho
inglés. Por lo cual podemos precisar que el derecho inglés no es exactamente igual que
el derecho de los Estados Unidos.
Dejando constancia que nuestro sistema jurídico peruano se ubica dentro de la familia
romano germánica.
Para algunos autores es mas fácil efectuar estudios de derecho comparado dentro de la
misma familia jurídica, por ejemplo cuando se estudia la misma institución jurídica
dentro del derecho peruano y dentro del derecho español, es decir, estos tipos de estudio
son frecuentes, sin embargo, estudios de instituciones jurídicas de cómo son tratadas en
familias jurídicas diferentes son escasos.
Otra clasificación de los sistemas jurídicos es la efectuada por Solá Cañizares el cual
formula el siguiente cuadro:
1. U.R.S.S.
2. Sistemas sovietizados.
1. Derecho canónico.
2. Derecho musulmán.
3. Derecho indú.
Para Marco Gerardo Monroy Cabra los sistemas jurídicos difieren por las distintas
creencias filosóficas, políticas, económicas, sociales o religiosas.
Los hermanos Mazeaud precisan que generalmente se clasifican los diferentes derechos
en siete sistemas fundamentales que son los siguientes: francés, germánico, anglosajón,
soviético, escandinavo, islámico e indio.
Refieren sobre tales sistemas jurídicos que el sistema francés comprende los países que
han adoptado su Código Civil o que se han inspirado en sus disposiciones. Sobre el
sistema germánico que agrupa a los países que se han inspirado en el Código Civil
Alemán de 1900. Sobre el sistema anglosajón que comprende principalmente Inglaterra
y los Estados Unidos que tienen en cuenta la jurisprudencia. Sobre el sistema soviético
al cual están adheridas las repúblicas soviéticas, que es un derecho de tendencia
socialista.
Rene David propone otra clasificación de los sistemas jurídicos que es la que a
continuación se hace referencia:
Para Pedro Sagástegui Urteaga los sistemas jurídicos son cuatro y son los siguientes:
En esta clasificación es fácil ubicar el sistema jurídico peruano por que el sistema
jurídico peruano se ubica dentro de la familia del Civil Law o continental, sin embargo,
es necesario precisar que esta clasificación de las familias jurídicas es muy parecida a la
primera clasificación de los sistemas jurídicos efectuada por Rene David.
Por lo cual es necesario precisar que el derecho comparado no es una rama del derecho
sino que consiste en la aplicación de un método de investigación del derecho al cual se
le denomina método comparativo, que lo que importa es determinar la semejanza y
diferencia de los distintos sistemas jurídicos.
Sin embargo, es necesario precisar que para algunos autores el derecho comparado es
una rama del derecho lo que dejamos constancia para un mejor estudio y entendimiento
del derecho comparado que consiste en la aplicación del método comparativo al
derecho.
Teniendo en cuenta que el derecho comparado no es una rama del derecho ni una rama
del derecho positivo, ya que no podemos ubicarlo dentro del derecho público ni
tampoco dentro del derecho privado, mas bien el derecho comparado consiste en el
estudio comparativo de sistemas jurídicos, de normas jurídicas, de códigos, de
instituciones, de ejecutorias o de jurisprudencia, o al estudio de la costumbre jurídica, y
en algunos supuestos se refiere sólo al estudio comparativo dentro de determinada rama
del derecho. Pero el derecho comparado no se ubica dentro de alguna ninguna rama del
derecho,
Es decir, el derecho comparado no es una rama del derecho como si son ramas del
derecho el derecho constitucional, derecho administrativo, derecho civil, derecho penal
entre otras ramas del derecho citadas anteriormente.
7. COMPARATISTAS
A los abogados dedicados al estudio del derecho civil se les denomina abogados
civilistas, a los abogados dedicados al estudio del derecho penal se les denomina
abogados penalistas, a los abogados dedicados al estudio del derecho constitucional se
les denomina abogados constitucionalistas, a los abogados dedicados al estudio del
derecho laboral se les denomina abogados laboralistas, por lo que es necesario precisar
como se denomina a los abogados dedicados al estudio del derecho comparado.
A los abogados dedicados al estudio del derecho comparado se les denomina abogados
comparatistas o abogados comparativistas, por que aplican el método comparativo al
estudio del derecho. Dejando constancia que los comparatistas pueden especializarse
dentro del derecho comparado en tan sólo un área del derecho comparado por ejemplo
pueden especializarse en el estudio del derecho comparado sólo en el ámbito del
derecho civil, o sólo en el ámbito del derecho penal, o sólo en el ámbito del derecho
constitucional, o sólo en el ámbito del derecho procesal civil, o sólo en el ámbito del
derecho procesal penal, es decir, los comparatistas no siempre abarcan todas las ramas o
áreas del derecho, sin embargo, es necesario dejar constancia que los estudiosos del
derecho comparado también abarcan el estudio comparativo de algunas ramas del
derecho.
2) Entendimiento internacional, por que nos hace comprender la razón de ser de las
normas en los distintos estados, por lo cual es necesario precisar que los diplomáticos es
necesario sean formados además en derecho comparado, de lo contrario sería compleja
la aplicación de las convenciones internacionales entre los diferentes sujetos del derecho
internacional.
Sin embargo, es necesario dejar constancia que para efectuar estudios de derecho
comparado el investigador debe tener mucha experiencia en la investigación jurídica (es
decir, en lo que se refiere a la aplicación de otros métodos de investigación al estudio
del derecho) y un mayor conocimiento del derecho.
Para Sujiyama las finalidades asignadas al derecho comparado son tres conforme se
detalla a continuación:
En todo caso es necesario precisar que el estudio del derecho comparado tiene mayor
amplitud que el estudio de la legislación comparada, lo que hacemos referencia por que
es importante determinar que existe diferencia entre ambas, es decir, es importante
determinar que existe diferencia entre el derecho comparado y la legislación comparada.
10. MICROCOMPARACIÓN Y
MACROCOMPARACIÓN.
Dentro del derecho comparado los estudios normalmente se efectúan a dos niveles que
son los siguientes la macrocomparación y la microcomparación, los que merecen un
estudio para comprender y estudiar los estudios que se efectúan al aplicar el método
comparativo al derecho.
Cuando se compara un sistema jurídico con otro sistema jurídico o una familia jurídica
con otra familia jurídica estamos ante un estudio macrocomparativo.
La comparación también puede efectuarse de parte del sistema jurídico por ejemplo el
estudio comparativo del derecho registral en el Estado Peruano en el siglo XIX y en la
actualidad o el estudio comparativo del derecho registral en el Estado Español en el
siglo XIX y en la actualidad.
La comparación jurídico interna también puede efectuarse dentro del mismo Estado en
el mismo momento por ejemplo el estudio comparativo de las excepciones procesales en
el derecho peruano, o el estudio comparativo de los medios probatorios en el derecho
español, o el estudio comparativo de las vías procedimentales en el derecho argentino, o
el estudio comparativo de las excepciones en el derecho procesal civil y en el derecho
procesal penal dentro del derecho español. Es decir, cuando se efectúan estudios de
derecho comparado dentro de un sistema jurídico de una rama del derecho a otra rama
del derecho.
Teniendo en cuenta que el derecho comparado tiene diversas áreas, podemos clasificar
las áreas del derecho comparado de la siguiente manera:
Por lo cual podemos afirmar que el derecho comparado es una fuente del derecho no
entendida como derecho extranjero, ya que el derecho comparado no es lo mismo que el
derecho extranjero.
Es decir, el estudio del derecho comparado puede efectuarse a nivel de pre grado y a
nivel de post grado.
Es necesario precisar que para algunos autores el derecho comparado debiera ser
enseñado dentro de los estudios de post grado.
Es decir, otro supuesto de recepción jurídica externa es cuando una ley, institución
jurídica, jurisprudencia, ejecutoria o costumbre jurídica es recepcionada por un Estado
respecto del derecho de otro Estado.
Se denomina recepción interna cuando se recepciona el derecho o parte del derecho del
mismo Estado pero de diferente rama del derecho, por ejemplo cuando se recepciona
una institución jurídica del derecho procesal civil al derecho procesal penal o al derecho
procesal laboral o al derecho procesal constitucional.
Otro ejemplo es cuando se recepciona una institución jurídica del derecho procesal
penal al derecho procesal civil. Otro ejemplo es cuando se recepciona una institución
jurídica del derecho procesal laboral al derecho procesal civil.
Dejando constancia que en nuestro medio son escasos los eventos académicos referidos
al derecho comparado.
Sin embargo, es necesario dejar constancia que para algunos autores el derecho
comparado es una disciplina que no tiene antecedentes muy remotos, sino mas bien que
es una disciplina con antecedentes recientes.
Abogado por la Universidad Católica Santa María de Arequipa. Juez Titular del
Juzgado Mixto de Moyobamba. Ex Registrador Público de la Oficina Registral
Regional Los Libertadores Wari, en las Sedes Registrales de: Ica, Nasca, Pisco, Huanta
y Huancavelica. Ex Jefe de la Oficina Registral de Huancavelica. Ex Apoderado de la
Oficina Registral Regional Los Libertadores Wari. Ex Representante de la Procuraduría
Pública a cargo de los Asuntos Judiciales del Ministerio de Justicia, en los procesos
judiciales en los que era parte la Oficina Registral Regional Los Libertadores Wari,
tramitados en el distrito judicial de Huancavelica, en mérito a las delegaciones
otorgadas por la Procuraduría Pública a cargo de los Asuntos Judiciales del Ministerio
de Justicia. Ex Presidente de la Comisión Especial de Transferencia de los Registros de
Propiedad Vehicular y de Prenda de Transportes de la Dirección Sub Regional de
Circulación Terrestre de Huancavelica al Sistema Nacional de los Registros Públicos.
Ex Miembro de la Comisión de Transferencia del Registro de Vehículos Menores de la
Dirección Regional de Transportes, Comunicaciones, Vivienda y Construcción de
Huancavelica a la Oficina Registral Regional Los Libertadores Wari. Expositor en
importantes eventos académicos en el Perú y en el extranjero. Maestría en Derecho
Civil y Comercial en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Estudios de Post
grado en Derecho de Trabajo, Derecho Administrativo, Contratos Modernos,
Negociación, Diplomado en Función Jurisdiccional, Despacho Judicial, Conciliador
Extrajudicial, estudios de Arbitraje en el Colegio de Abogados de Lima, estudios en la
Academia de la Magistratura y de Pedagogía Universitaria. Autor de abundantes
artículos en materia jurídica y de los siguientes libros: Derecho Empresarial, Garantías,
Derecho Comparado y Sistemas Jurídicos, La Enseñanza del Derecho, Introducción al
Derecho y Latín Jurídico, Manual del Abogado Corporativo, Tratado de Derecho
Registral, Personas Jurídicas y Calificación Registral de Documentos Judiciales.
Segundo puesto como expositor del Taller de Investigación Jurídica 2004 en la
categoría maestristas organizado por la Unidad de Investigación de la Facultad de
Derecho de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos.