Fideicomiso civil – Constitución y

extinción
Portada Derecho civil Contratos civiles Por Gerencie.com en 02/07/2020

Se entiende por fideicomiso civil la limitación a la propiedad en la cual los bienes

están sujetos a un gravamen de pasar a otra persona en virtud de que se cumpla
una condición.
Tabla de contenido

 Qué es el fideicomiso.
 Partes en el fideicomiso civil.
 Propiedad fiduciaria.
 Constitución del fideicomiso civil.
 ¿Quien administra la propiedad fiduciaria?
 Obligaciones del fiduciario.
 Fideicomisarios o beneficiarios sustitutos.
 Fideicomiso en favor de persona que aún no existe.
 Muerte del fideicomisario o beneficiario.
 Muerte del fiduciante.
 Extinción del fideicomiso civil.

Qué es el fideicomiso.
 El fideicomiso es un contrato civil en el que se grava una propiedad a fin de que
luego sea transferida a un tercero, luego de cumplida una condición fijada
expresamente.
Por ejemplo, un padre constituye una fiducia civil para que su apartamento pase a
su nieto Pablo cuando este contraiga matrimonio.
En este caso la condición es que que Pablo contraiga matrimonio, de suerte que
cumplida la condición el apartamento debe pasar a nombre de Pablo.

Partes en el fideicomiso civil.

En el fideicomiso concurren tres partes a saber:
 Fiduciante. La persona dueña del bien que crea el fideicomiso. El padre
que quiere dejar un apartamento a su nieto.
 Fiduciario. La persona que recibe el bien en propiedad fiduciaria y que
debe cumplir con el la transferencia del dominio una vez se cumpla la condición
impuesta.
 Fideicomisario. Es el beneficiario del fideicomiso; en nuestro ejemplo es
Pablo quien recibirá el apartamento cuando contraiga matrimonio.

El fideicomiso civil se puede constituir sin designar un fiduciario, y en tal caso el

papel de fiduciario lo cumple el mismo fiduciante, quien adquirirá la obligación de
cumplir el contrato.
Siguiendo con el ejemplo, el abuelo, ante la incertidumbre de si estará o no vivo
cuando su nieto case, decide entonces designar a su hija Rosa como fiduciaria, de
manera que cuando el nieto cumpla la condición, Rosa será la encargada de que
el apartamento le sea transferido o restituido a Pablo, incluso si ya ha fallecido el
fiduciante.

Propiedad fiduciaria.
El inciso primero del artículo 794 del código civil define la propiedad fiduciaria así:
«Se llama propiedad fiduciaria la que está sujeta al gravamen de pasar a otra
persona por el hecho de verificarse una condición.»
La propiedad fiduciaria no es otra que el bien o cosa (casa, carro, terreno,
derecho) sobre la que se ha constituido la fiducia, y que debe ser transferida o
transmitida al beneficiario una vez se cumpla la condición.
El segundo inciso de del mismo artículo señala:
«La constitución de la propiedad fiduciaria se llama fideicomiso. Este nombre se
da también a la cosa constituida en propiedad fiduciaria. La traslación de la
propiedad a la persona en cuyo favor se ha constituido el fideicomiso, se llama
restitución.»

Cuando se transfiere la propiedad al fideicomisario o beneficiario de la fiducia, se

habla de restitución, de manera que en la fiducia la restitución no es regresar la
propiedad al dueño original o fiduciante, sino transferirla al beneficiario del
fideicomiso.

Constitución del fideicomiso civil.

El artículo 796 del código civil dispone que el fideicomiso sólo puede constituirse
mediante escritura pública o mediante testamento, siendo la escritura pública la
más utilizada y recomendada.
En el caso de los bienes inmuebles, la constitución del fideicomiso civil debe
inscribirse en la oficina de registros públicos, porque al ser una limitación del
dominio, debe constar en el certificado de tradición y libertad.

¿Quien administra la propiedad fiduciaria?

La propiedad fiduciaria es administrada por el fiduciario en caso en que se haya
designado, y si ese no ha sido el caso, la administración le corresponde al
fiduciante.
El fiduciario es un mero tenedor de la propiedad fiduciaria, quien la administrará
hasta tanto deba restituirla al fideicomisario o beneficiario.
Tenencia – Concepto y diferencias con la posesión

El fideicomisario o beneficiario no puede administrar la propiedad fiduciaria, pues

hasta que no se cumpla la condición, no tiene más que la mera expectativa de un
día recibirla.
No obstante, señala el artículo en su inciso segundo señala:
«Podrá, sin embargo, impetrar las providencias conservatorias que le convengan,
si la propiedad pareciere peligrar o deteriorarse en manos del fiduciario.»

Es decir que, si el beneficiario observa que la propiedad que le debe ser restituida
en un futuro está siendo destrozada o arruinada por el fiduciario, puede iniciar una
acción civil en procura de asegurar su conservación.

Obligaciones del fiduciario.

El fiduciario, o propietario fiduciario tiene la obligación de administrar la propiedad
fiduciaria que le ha sido entregada, cumpliendo con una serie de obligaciones que
señala el código civil.
Dentro de las principales obligaciones del propietario fiduciario se encuentra la
conservación de la cosa, es decir, que deberá asumir las expensas que sean
necesarias para tal fin; incluso es obligado a las expensas extraordinarias, sin
embargo, cuando ejecute estas últimas tendrá derecho al reembolso previo a la
restitución en caso de que el fideicomisario cumpla la condición.
Cuando el fiduciario tiene la libre administración del bien objeto del fideicomiso
puede incluso mudar su forma, pero siempre con la obligación de conservar la
integridad y el valor, por ejemplo, siendo el bien objeto del fideicomiso una casa
podrá ser cambiada la estructura, pero no podrá ser destruida. Es obligación
además del fiduciario responder por los daños y deterioros que provengan de un
hecho o culpa suya.
Si el propietario fiduciario efectúa mejoras no necesarias ¿tiene derecho a pedirlas
al fideicomisario en caso de que haya lugar a efectuar la restitución por
cumplimiento de la condición?
Las mejoras no necesarias efectuadas por el propietario fiduciario no podrán ser
reclamadas por este al momento de la restitución, sin embargo, si podrá oponer
dichas mejoras como compensación en caso de deber indemnización al
fideicomisario por concepto de daños o deterioros causados a la cosa.
Por último, hay que señalar un aspecto importante respecto a la responsabilidad
que tiene el fiduciario en caso de deterioros; el fiduciario se exime de la
responsabilidad por los deterioros causados a la cosa objeto del fideicomiso,
cuando de manera expresa en el acto de constitución se le concede el goce de la
propiedad fiduciaria a su arbitrio.

Fideicomisarios o beneficiarios sustitutos.

En el fideicomiso civil se pueden designar beneficiarios sustitutos, de manera que
se si uno no cumple la condición, se le otorga al que sí la cumple.
En tal caso pueden existir grados como señala el inciso segundo del artículo 803
del código civil:
«Estas sustituciones pueden ser de diferentes grados, sustituyéndose una
persona al fideicomisario nombrado en primer lugar, otra al primer sustituto, otra al
segundo, etc.»

Así, si Pablo no ingresa a la universidad, entonces será sustituido por Carlos que
tendrá que cumplir la misma condición, y si Carlos no la cumple entonces que sea
Rosa.
En tal caso las condiciones deben ser claras para que no haya conflicto a la hora
de determinar cuándo se sustituye un beneficiario.
Por ejemplo, el apartamento se le escritura a Pablo si ingresa a la universidad
antes de cumplir 20 años. De esa forma se limita y especifica la condición, que, de
no cumplirse, el apartamento se le escritura a Carlos como sustituto.

Fideicomiso en favor de persona que aún no

existe.
De acuerdo al artículo 798 del código civil colombiano, se puede constituir un
fideicomiso civil en favor de una persona que no existe al momento de constituirlo.
Es muy útil cuando se le quiere transferir una propiedad a una persona que no ha
nacido, como a su primer nieto, que también debe estar sujeta a condición o a una
doble condición, como que sea el primer nieto, o el nieto hijo de tal hijo o hija, y
que ese nieto debe cumplir una determinada condición como graduarse en la
universidad o cumplir determinada edad, etc.

Muerte del fideicomisario o beneficiario.

Si el beneficiario muere antes de cumplir la condición del fideicomiso civil se aplica
lo señalado en el artículo 821 del código civil:
«El fideicomisario que fallece antes de la restitución, no trasmite por testamento o
abintestato derecho alguno sobre fideicomiso, ni aun la simple expectativa que
pasa ipso jure al sustituto o sustitutos designados por el constituyente, si los
hubiere.»

Es decir que el fideicomiso no se hereda, ni puede ser reclamada por los

herederos de quien pretendía ser beneficiario si se hubiera cumplido la condición.

Muerte del fiduciante.

La muerte del fiduciante no afecta a la propiedad fiduciaria, ni extingue la fiducia,
así que el derecho del beneficiario sigue intacto hasta cumplir o incumplir la
condición fijada.
Señala el artículo 810 del código civil:
«La propiedad fiduciaria puede enajenarse entre vivos, y transmitirse por causa de
muerte, pero en uno y otro caso con el cargo de mantenerla indivisa, y sujeta al
gravamen de restitución, bajo las mismas condiciones que antes.

No será, sin embargo, transmisible por testamento o abintestato, cuando el día

fijado para la restitución es el de la muerte del fiduciario; y en este caso, si el
fiduciario la enajena en vida, será siempre su muerte la que determine el día de la
restitución.»
Al fallecer el fiduciante se liquida la sucesión común y corriente, pero la propiedad
fiduciaria sigue afecta al gravamen impuesto por el fideicomiso, y una vez se
cumpla la condición, le heredero al que le haya sido adjudicada tendrá la
obligación de restituirla al beneficiario del fideicomiso.
Aspectos generales sobre la herencia

Extinción del fideicomiso civil.

Las causales por las que se extingue el fideicomiso civil están señaladas en el
artículo 822 del código civil que son:
1. Por la restitución.

2. Por la resolución del derecho de su autor, como cuando se ha constituido el

fideicomiso sobre una cosa que se ha comprado con pacto de
retrovendendo, y se verifica la retroventa.

3. Por la destrucción de la cosa en que está constituido, conforme a lo

prevenido respecto al usufructo en el artículo 866.

4. Por la renuncia del fideicomisario antes del día de la restitución; sin

perjuicio de los derechos de los sustitutos.

5. Por faltar la condición o no haberse cumplido en tiempo hábil.

6. Por confundirse la calidad de único fideicomisario con la de único fiduciario.

Se observa que la norma no contempla que la fiducia se extinga por decisión
unilateral del fiduciante, no obstante, si en el acto de constitución el fiduciante se
reservó la facultad de revocar la fiducia, puede hacerlo.

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2 Opiniones

1. Yesid Dice:
julio 24th, 2020 a las 8:23 am

¿Cuándo se hace por medio de escritura publica, aplica el concepto de retención

en la fuente (por parte de la notaria) cuando se crea o se restituye el fideicomiso?

Responder
2. FREDY Dice:
septiembre 6th, 2020 a las 9:40 pm

Excelente argumentación del tema

Responder

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