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INTRODUCCIÓN AL

DERECHO
FUENTES DEL DERECHO
Conocimientos Previos

¿Qué es una fuente? ¿Cuáles son las fuentes del


derecho?
INICIO

¿Cómo se clasifican las leyes?


INICIO Conocimientos Previos
Logro de Aprendizaje

Logro Específico de Aprendizaje


• Al final de la unidad, el estudiante diferencia las
distintas fuentes del derecho, así como la posibilidad
UTILIDAD

de ir modificándolo a partir del cambio y desarrollo de


las sociedades.

Logro de la Sesión
• Al finalizar la sesión, el estudiante
identifica la importancia de la
legislación y las fuentes formales
del Derecho como fuentes del
derecho.
Fuentes del Derecho
Temario

1. Fuentes del Derecho


• Concepto de fuente
TRANSFORMACIÓN

2. Fuentes formales
• La legislación
• La constitución.
• La ley, jerarquía de las Normas (Pirámide de Kelsen)
• Reglamento, decretos y resoluciones
• La doctrina
• La costumbre
• La jurisprudencia
• Manifestación de la voluntad
Fuentes del Derecho

CONCEPTO DE FUENTE
TRANSFORMACIÓN
Fuentes del Derecho
Fuente del Derecho

• La palabra fuente proviene de las voces latinas fons, fonis,


que significan manantial de aguas que brota de la tierra. En
TRANSFORMACIÓN

sentido figurado o metafórico, fuente es el principio,


fundamento u origen de algo.
Fuentes del Derecho
Fuente del Derecho

• En Derecho la palabra fuente es utilizada con un sentido


metafórico.
TRANSFORMACIÓN

• Así, podemos decir que en los sistemas jurídicos


codificados el Derecho brota, en primer termino, de la ley,
mientras que en los sistemas jurídicos que se adhieren al
Comino Law el derecho surge del precedente judicial.
Fuentes del Derecho
Fuente del Derecho

OTROS SIGNIFICADOS:
a) Fuente como causa de justificación del ordenamiento
TRANSFORMACIÓN

jurídico. En este sentido la fuente es la causa última del


Derecho.
b) Fuente de conocimiento, esto es, como el medio de
conocimiento del material normativo
c) Fuente formales, para indicar tanto al autor de la norma,
como a los modos por los cuales es expresada.
d) Fuentes materiales, para referirse a los hechos sociales
que originan y forman el contenido de la norma
Fuentes del Derecho
Fuente del Derecho

• DU PASQUIER, quien escribe: el “termino fuente crea una


metáfora bastante feliz, pues remontar la fuente de un rió
TRANSFORMACIÓN

es buscar el lugar en que sus aguas brotan de la tierra; del


mismo modo, inquirir la fuente de una regla jurídica es
buscar el punto por el cual ha salido de las profundidades
de la vida social para aparecer en la superficie del Derecho
Fuentes del Derecho
Fuente del Derecho

• El Derecho no surge tan solo del sujeto u órgano investido


de poder normativo, esto es, del poder de llevar a cabo
TRANSFORMACIÓN

actos productivos de Derecho, sino que también surge


espontáneamente en el seno de la comunidad por
conducto de una serie de actos repetidos.
Fuentes del Derecho
Fuente del Derecho

• En conclusión, las Fuentes de Derecho son los hechos


jurídicos por los cuales, en virtud del ordenamiento
TRANSFORMACIÓN

jurídico, se crean, modifican o extinguen normas jurídicas


validas.
Fuentes del Derecho
La Legislación

• La palabra Legislación hace referencia a todo el conjunto de


leyes dispuestas por los organismos competentes que
TRANSFORMACIÓN

fundamentan la moral, ética y buenas costumbres dentro


de una sociedad determinada.
• El termino es netamente genérico, aplicado a
cualquier espacio de convivencia en el mundo, la más
notoria es la legislación estatal, la que se encarga de velar
por las responsabilidades y derechos de los ciudadanos de
una nación.
• Legislación se le dice a todo compendio de normas las
cuales deben ser respetadas por todos por igual.
TRANSFORMACIÓN Fuentes del Derecho

La Constitución
Fuentes del Derecho
La Constitución

• La constitución o carta magna (del latín cum, con, y


statuere, establecer) es la norma fundamental, escrita o no,
TRANSFORMACIÓN

de un Estado soberano u organización, establecida o


aceptada para regirlo.
• La constitución fija los límites y define las relaciones entre
los poderes del Estado (poderes que, en los países
occidentales modernos, se definen como poder legislativo,
ejecutivo y judicial) y de éstos con sus ciudadanos,
estableciendo así las bases para su gobierno y para la
organización de las instituciones en que tales poderes se
asientan. Este documento busca garantizar al pueblo sus
derechos y libertades.
Fuentes del Derecho
La Constitución

• La Constitución Política del Perú es la Carta Magna sobre la


cual reposan los pilares del Derecho, la justicia y las normas
TRANSFORMACIÓN

del país. Esta controla, regula y defiende los derechos y


libertades de los peruanos; organiza los poderes e
instituciones políticas. Fue redactada por el Congreso
Constituyente Democrático. Fue aprobada mediante el
referéndum de 1993, durante el gobierno de Alberto
Fujimori
Fuentes del Derecho
La Constitución

• El término Constitución, en sentido jurídico, hace


referencia al conjunto de normas jurídicas, escritas y no
TRANSFORMACIÓN

escritas, que determinan el ordenamiento jurídico de un


estado, especialmente, la organización de los poderes
públicos y sus competencias, los fundamentos de la vida
económica y social, los deberes y derechos de los
ciudadanos.
Fuentes del Derecho
La Constitución

• Es el conjunto de dispositivos legales o armazón jurídica


que comprende la Constitución. Se divide en:
TRANSFORMACIÓN

A) VI TÍTULOS:
• TITULO I : De la Persona y la Sociedad ( Art. del 1 al 42)
• TITULO II : Del Estado y la Nación ( Art. del 43 al 57)
• TITULO III : Del Régimen Económico (Art. del 58 al 89)
• TITULO IV : De la Estructura del Estado (Art. del 90 al 199)
• TITULO V : De las Garantías Constitucionales (Art. del 200
al 205)
• TITULO VI : De la Reforma de la Constitución (Art. 206)
B) XXVI CAPÍTULOS
C) 206 ARTÍCULOS
D) 16 DISPOSICIONES FINALES
TRANSFORMACIÓN Fuentes del Derecho

La Ley
Fuentes del Derecho
La Ley

• La Ley es un mandato emanado del órgano competente del


Estado, el cual está constitucionalmente facultado para
TRANSFORMACIÓN

dictar normas jurídicas vinculantes para todos los


miembros de una sociedad.
• La Ley es general porque obliga a todos por igual, a los
ciudadanos, jueces, legislador, impidiendo toda actuación
arbitraria.
• También es completa porque lleva aparejada la sanción en
caso de incumplimiento, la cual puede ser: nulidad del acto
realizado en contra de la Ley, ejecución forzosa en la
persona o en su patrimonio, imposición de una
determinada penalidad.
Fuentes del Derecho
La Ley

• El concepto de ley proviene del latín lex y dentro del


ámbito jurídico puede ser definido como aquellas normas
TRANSFORMACIÓN

generales y de carácter obligatorio que han sido


dictaminadas por el poder correspondiente con el objetivo
de regular las conductas humanas.
Fuentes del Derecho
La Ley

Clasificación:
• Las leyes pueden ser de tres tipos:
TRANSFORMACIÓN

• Leyes prescriptivas: Son aquellas que tienen como objetivo


la regulación de determinadas conductas.
• Leyes orgánicas: Son las creadas por instituciones de
derecho.
• Leyes constitucionales: Son aquellas que detallan o
explayan algún precepto de carácter constitucional.
Fuentes del Derecho
La Ley

• Las leyes imperativas no dejan lugar a los particulares a


expresarse en forma contraria a las mismas, pues son de
TRANSFORMACIÓN

interés general.
• Leyes prohibitivas, que consisten en prescribir un no
hacer.
Fuentes del Derecho
La Ley

Características de Las Leyes


• Obligatorias: Con respecto a su obligatoriedad, esto implica
TRANSFORMACIÓN

que todas y cada una de las personas deben respetar y


cumplir las leyes, incluso cuando éstas estén en contra de
su propia voluntad.
• Impersonales: Son impersonales por el simple hecho de
que las leyes no son creadas para aplicarse a una
determinada persona, sino a un número indeterminado de
estas.
• Abstractas: Se dice que las leyes son abstractas porque se
aplican a todos aquellos casos que recaigan sobre los
supuestos determinados en las normas, lo que implica un
número de casos no establecidos ni particularizados.
Fuentes del Derecho
La Ley

Características de Las Leyes


• Permanentes: La permanencia, es otra cualidad de las
TRANSFORMACIÓN

leyes, lo cual alude a que estas son formuladas con carácter


indefinido y permanente. Sólo dejan de tener vigencia
cuando son subrogadas, abrogadas o derogadas a partir de
leyes posteriores.
• Generales: Por último, otra característica de las leyes son
su generalidad, esto implica que son aplicables a todos
aquellos individuos que presenten las condiciones
determinadas en ellas mismas
TRANSFORMACIÓN Fuentes del Derecho

La Jerarquía de la
Normas
Fuentes del Derecho
La Jerarquía de la Normas

• Las normas jurídicas vigentes en un país están ordenadas


según su jerarquía o importancia, para que entre ellas haya
TRANSFORMACIÓN

un orden y no existan contradicciones.

• La Constitución es la norma jurídica de mayor fuerza


porque si cualquier norma contradice, ella puede dejarla
sin efecto
Fuentes del Derecho
La Jerarquía de la Normas

• Según Hans Kelsen, es el "Sistema de normas ordenadas


jerárquicamente entre sí, de modo que traducidas a una
TRANSFORMACIÓN

imagen visual se asemejaría a una pirámide formada por


varios pisos superpuestos.
• Esta jerarquía, demuestra que la norma "inferior"
encuentra en la "superior" la razón o fuente de su validez.
la Constitución Política del Perú, establece una rígida
sistematización jerárquica del ordenamiento jurídico
peruano.
Fuentes del Derecho
La Jerarquía de la Normas
TRANSFORMACIÓN
Fuentes del Derecho

LOS TRATADOS
TRANSFORMACIÓN
Fuentes del Derecho
Los Tratados

• Un Tratado Internacional es un acuerdo celebrado por


escrito entre Estados, o entre Estados y otros sujetos de
TRANSFORMACIÓN

derecho internacional, como las organizaciones


internacionales, y regido por el Derecho Internacional.
• Carlos Arellano García, los tratados internacionales son
“una especie del “acto jurídico”. Es una doble o múltiple
manifestación de voluntades se sujetos de la comunidad
internacional, con la intención lícita de crear, modificar,
extinguir, transmitir, conservar, aclarar, respetar, constatar,
certificar, detallar, etcétera, derechos y obligaciones.”
Fuentes del Derecho
Los Tratados

• Rafael de Pina los considera como el “acuerdo entre


Estados celebrado para ordenar sus relaciones recíprocas
TRANSFORMACIÓN

en material cultural, económica, etcétera, o para resolver


un conflicto surgido entre ellos, o para prevenirlo.”
Fuentes del Derecho
Los Tratados

• LOS TRATADOS-LEY son instrumentos mediante los cuales


se crean normas jurídicas entre dos o más Estados, con un
TRANSFORMACIÓN

ámbito mayor o menor de obligatoriedad.


• En cuanto crean normas jurídicas suponen un
sometimiento de los Estados que las aceptan y tienen una
virtualidad más o menos definida pero con trascendencia
posterior.
• Son un acuerdo de voluntades concurrentes en
ciertos intereses, de modo que no hay oposición, sino
coincidencia, y la intención no es simplemente contractual,
sino esencialmente «legislativa».
Fuentes del Derecho
Los Tratados

Artículo 55.- Tratados


• Los tratados celebrados por el Estado y en vigor forman
TRANSFORMACIÓN

parte del derecho nacional.

Artículo 56.-Aprobación de tratados


• Los tratados deben ser aprobados por el Congreso antes de
su ratificación por el Presidente de la República, siempre
que versen sobre las siguientes materias:
1. Derechos Humanos.
2. Soberanía, dominio o integridad del Estado.
3. Defensa Nacional.
4. Obligaciones financieras del Estado.
Fuentes del Derecho

REGLAMENTOS, DECRETOS
TRANSFORMACIÓN

Y RESOLUCIONES
Fuentes del Derecho
Reglamentos

• Es el conjunto de reglas, conceptos establecidos por un


agente competente a fin de establecer parámetros de
TRANSFORMACIÓN

dependencia para realizar una tarea en especifico.


• La constitución le otorga al poder ejecutivo poderes a fin de
realizar administraciones legislativas y decidir los
reglamentos y sus modificaciones que serán usados para la
regulación de la conducta humana dentro de una sociedad.
Fuentes del Derecho
Reglamentos

Características:
• Contener una lista de reglas y normas de carácter
TRANSFORMACIÓN

obligatorio.
• Incluir derechos y obligaciones dentro de cada disposición.
• Contempla sanciones para quien incumpla la norma
señalada.
Fuentes del Derecho
Reglamentos

• Objeto: las normas contenidas en un reglamento tienen el


objeto de establecer los instrumentos y procedimientos de
TRANSFORMACIÓN

aplicación de la Ley de origen, el establecimiento de los


procedimientos generales de las normas jurídicas
secundarias del sector correspondiente.

• Ámbito: Las normas serán dadas para que se apliquen


dentro de une una institución jurídica, o dentro de una
realidad social.
Fuentes del Derecho
Resoluciones

• Sirve para reforzar las leyes en el sentido de que se dictan


para que se cumpla lo establecido en la ley.
TRANSFORMACIÓN

• La resolución tiene un grado flexibilidad, oportunidad e


información que la ley no puede tener y en este sentido lo
complementa.
• Las resoluciones contienen disposiciones que permitirán la
mejor aplicación de la ley, pueden dictarse para aclara
algunos puntos no claros en la Ley.
Fuentes del Derecho
Resoluciones

• Resolución Suprema: decisión de carácter específico


rubricada por el Presidente de la República y refrendada
TRANSFORMACIÓN

por uno o más Ministros a cuyo ámbito de competencia


correspondan y se publica en los casos que lo disponga la
ley cuando son de naturaleza normativa.

• Resolución Ministerial: norma aprobada por un Ministro de


Estado respecto de las políticas nacionales y sectoriales a su
cargo, entre otros.
Fuentes del Derecho
Resoluciones

• Resolución Vice Ministerial: norma aprobada por un Vice


Ministro en el ámbito de su competencia.
TRANSFORMACIÓN

• Resolución Directoral: norma aprobada por los


Directores de las reparticiones de la Administración Pública
en el ejercicio de sus funciones.
Fuentes del Derecho
Decretos

• Es la decisión de una autoridad sobre la materia en que


tienen competencia. Suele tratarse de un acto
TRANSFORMACIÓN

administrativo llevado a cabo por el poder ejecutivo con


contenido normativo reglamentario y de jerarquía inferior a
las leyes.
• Es un especie de sub – ley que dicta el presidente facultado
por la constitución y aprobado previamente por el congreso
• Actos administrativos dictados por la rama del poder
ejecutivo , el congreso delega temporalmente la potestad
de legislar sobre aquellas materias establecidas en el marco
normativo de la Ley como exclusiva para el poder
legislativo, en virtud de alguna excepción circunstancial o
permanente, determinada.
Fuentes del Derecho
Decretos

• Decreto Legislativo: norma con rango y fuerza de ley que


emana de autorización expresa y facultad delegada por el
TRANSFORMACIÓN

Congreso, se circunscribe a la materia específica y debe


dictarse dentro del plazo determinado por la ley
autoritativa respectiva.

• Decreto Ley: norma con rango de ley aprobada por los


gobiernos de facto.
Fuentes del Derecho
Decretos

• Decreto de Urgencia: norma con rango y fuerza de ley por


la que se dicta medidas extraordinarias en materia
TRANSFORMACIÓN

económica y financiera, salvo materia tributaria, se expide


cuando así lo requiere el interés nacional y se fundamenta
en la urgencia de normar situaciones extraordinarias e
imprevisibles.

• Decreto Supremo: norma de carácter general que


reglamenta normas con rango de ley o regula la actividad
sectorial funcional o multisectorial funcional a nivel
nacional.
Fuentes del Derecho

LA JURISPRUDENCIA
TRANSFORMACIÓN
Fuentes del Derecho
La Jurisprudencia

• La palabra jurisprudencia proviene de las expresiones


latinas Ius (derecho) y prudencia (sabiduría)
TRANSFORMACIÓN

• Jurisprudencia son las tendencias u orientaciones


establecidas en los fallos judiciales: se dice que hay
jurisprudencia cuando existe una serie de sentencias
judiciales concordantes o una sentencia judicial única, de
las que es posible extraer una norma de carácter general
que oriente e influya la decisión de casos futuros.
Fuentes del Derecho
Funciones de la Jurisprudencia

Función de Interpretación
• La jurisprudencia no solo ayuda a la literalidad de la ley sino
TRANSFORMACIÓN

que amplía, reduce o transforma el sentido de la ley para


lograr los fines que esa norma se propone, ésta puede ser
extensiva, restrictiva o modificadora.
Fuentes del Derecho
Funciones de la Jurisprudencia

Función Creadora y de Integración


• La legislación algunas veces presenta lagunas,
TRANSFORMACIÓN

imprecisiones, casos no previstos; sin embargo, existe el


principio de plenitud hermética del ordenamiento jurídico,
según el cual el Derecho siempre trae soluciones para los
casos discutidos recurriendo a fuentes subsidiarias.
• El juez al sentenciar, debe subsanar los vacíos dejados por
el ordenamiento jurídico.
• De esta forma, la jurisprudencia está realizando una función
de creación e integración del Derecho.
Fuentes del Derecho
Funciones de la Jurisprudencia

Función de Adaptación
• La ley, una vez formulada, permanece fija o invariable;
TRANSFORMACIÓN

en cambio las condiciones sociales para las cuales se dictó


cambian continuamente.
• En este aspecto, la jurisprudencia juega un importante
papel en el Derecho porque va adaptando la ley a las
nuevas condiciones sociales, va armonizando la ley con las
ideas contemporáneas y con las necesidades modernas.
Fuentes del Derecho
Funciones de la Jurisprudencia

Función de Promoción de la Uniformidad


• El derecho al ser aplicado a casos iguales, no debe ser
TRANSFORMACIÓN

objeto de interpretaciones diferente, debe dársele una


interpretación uniforme.
• Aunque no exista la obligatoriedad del precedente, las
decisiones de los tribunales suelen ser mantenidas de
hecho por el propio tribunal que las dicta y por otros
tribunales de igual o inferior categoría.
• Esto conduce a una uniformidad en la manera de aplicar el
Derecho o a una unificación de criterios
Fuentes del Derecho
Características de la Jurisprudencia

• Creadora del derecho: El juez, al resolver un caso particular


no reglado legislativamente, establece de manera concreta
TRANSFORMACIÓN

un específico sentido jurídico, incorporando como norma al


ordenamiento jurídico.
• Tarea pragmática: La expedición de normas generadoras de
deberes y derechos, obliga a dar solución a una situación
de conflicto interindividual no previsto en nuestro
ordenamiento.
Fuentes del Derecho
Características de la Jurisprudencia

• Decisión final del órgano jurisdiccional competente: Surge


cuando un fallo ha adquirido la condición de cosa juzgada.
TRANSFORMACIÓN

• Expresión de concordancia judicial: La expedición de una


norma jurisdiccional obliga a que en el futuro la
magistratura resuelva en el mismo sentido.
Fuentes del Derecho

PRECEDENTE VINCULANTE
TRANSFORMACIÓN
Fuentes del Derecho
Precedente Vinculante

• “Cuando se habla de precedente , se alude a la regla


jurídica (norma) que, vía interpretación o integración del
TRANSFORMACIÓN

ordenamiento dispositivo, crea el juez para resolver el caso


planteado, y que debe o puede servir para resolver un caso
futuro sustancialmente análogo”. Roger Rodríguez
Santander
Fuentes del Derecho
Precedente Vinculante

• El precedente judicial es una decisión tomada en un caso,


que vincula al Tribunal que la tomó , y a los tribunales
TRANSFORMACIÓN

inferiores, de tal forma que ante futuros casos similares


debe seguirse la misma decisión a partir del mismo criterio
básico. Lo que vincula no es la decisión específica, sino el
criterio que sirvió para tomar la decisión”. Ricardo León
Pastor
Fuentes del Derecho
Precedente Vinculante

• Un Juez Ordinario tiene 3 posibilidades frente a un


Precedente:
TRANSFORMACIÓN

➢ Aplicar el Precedente cuando los casos son idénticos,


pero puede fijar en la sentencia o fallo su discrepancia
con la regla establecida .
➢ Seguir el Precedente, cuando los casos son similares
➢ No aplicar el Precedente, cuando los diferentes
Fuentes del Derecho
Precedente Vinculante

• Un Juez Ordinario tiene 3 posibilidades frente a un


Precedente:
TRANSFORMACIÓN

➢ Aplicar el Precedente cuando los casos son idénticos,


pero puede fijar en la sentencia o fallo su discrepancia
con la regla establecida .
➢ Seguir el Precedente, cuando los casos son similares
➢ No aplicar el Precedente, cuando los diferentes
Fuentes del Derecho

LA COSTUMBRE
TRANSFORMACIÓN
Fuentes del Derecho
La Costumbre

• La costumbre es una forma de comportarse, de relativa


antigüedad, probablemente aprendida a través de la vida
TRANSFORMACIÓN

cotidiana o de la enseñanza de las normas para


interrelacionarnos con los demás, también se espera que
sea cumplida por todos.
• Ejemplos: la manera de saludarse, de comportarse en
distintos ambientes como un aula, una fiesta, una comida
en torno a una mesa, etc.
Fuentes del Derecho
La Costumbre

• La costumbre es una forma de comportarse, de relativa


antigüedad, probablemente aprendida a través de la vida
TRANSFORMACIÓN

cotidiana o de la enseñanza de las normas para


interrelacionarnos con los demás, también se espera que
sea cumplida por todos.
• Ejemplos: la manera de saludarse, de comportarse en
distintos ambientes como un aula, una fiesta, una comida
en torno a una mesa, etc.
Fuentes del Derecho
La Costumbre

• La costumbre en el derecho es la forma inicial en la cual las


leyes y la legislación eran creadas.
TRANSFORMACIÓN

• También el llamado derecho consuetudinario se define


mediante la repetición de ciertas reglas o conductas que,
con el paso del tiempo, se implantan en la sociedad dando
paso a la obligatoriedad jurídica de dicha costumbre.
Fuentes del Derecho
La Costumbre

• Esta noción alude al conjunto de prácticas políticas jurídicas


espontáneas que han alcanzado uso generalizado y
TRANSFORMACIÓN

conciencia de obligatoriedad en el seno de una comunidad


política (TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLENO
JURISDICCIONAL EXP. N.º 047-2004-AI/TC).
• Conforme al artículo 139.º inciso 8 de la Constitución, un
principio de la función jurisdiccional es el de no dejar de
administrar justicia por vacío o deficiencia de la ley,
debiendo en tal caso aplicarse el derecho consuetudinario.
Fuentes del Derecho
La Costumbre

Aspectos Relevantes:
• Interés directo de la comunidad: la práctica social refleja
TRANSFORMACIÓN

los cánones morales y las expectativas económicas y


sociales de la comunidad.
• Aplicación vitalista: su acomodo al medio facilita su
relación armoniosa con las exigencias sociales. Rejuvenece
en el tiempo.
• Eficacia comprobada: su arraigo en el medio social
garantiza su cumplimiento efectivo y real.
Fuentes del Derecho
Características de la Costumbre

• La costumbre jurídica nace de la repetición de conductas


elegidas al azar por los sujetos, sin más planificación y
TRANSFORMACIÓN

discriminación de otras conductas posibles que la


aceptación paulatina de esa manera de comportarse y su
transmisión posterior a otros sujetos del mismo grupo.
Fuentes del Derecho
Características de la Costumbre

A. Espontaneidad:
• La espontaneidad da a la costumbre, por ello, una
TRANSFORMACIÓN

adecuación natural de la conducta a la norma, en la medida


en que no es impuesta.
• La desventaja de la espontaneidad es, justamente, que
muchas conductas consuetudinarias pueden devenir en
obsoletas o negativas, pero permanecen por su propia
inercia.
Fuentes del Derecho
Características de la Costumbre

B. Formación lenta
• La costumbre no se estatuye en un momento único y
TRANSFORMACIÓN

precisable. Al contrario, es más bien una inducción


normativa a partir de la evaluación de conductas
ejercitadas a lo largo del tiempo por una generalidad de
sujetos.
• El problema de determinar cuándo existe como costumbre
jurídica y cuándo una conducta reiterada aún no lo es,
resulta trabajo espinoso y por tanto discutible.
Fuentes del Derecho
Características de la Costumbre

C. Autor no conocido
• No existe persona a quien atribuir la creación de la
TRANSFORMACIÓN

costumbre. Es el grupo social, en su conjunto, el que la


convierte en norma consuetudinaria.
Fuentes del Derecho
Características de la Costumbre

D. Evolución
• La costumbre jurídica evoluciona a lo largo de su existencia.
TRANSFORMACIÓN

Asimismo, sufre un proceso de metamorfosis que la va


transmutando en períodos relativamente largos.
Fuentes del Derecho
Características de la Costumbre

E. Imprecisión
• Es difícil precisar si una práctica reiterada es costumbre
TRANSFORMACIÓN

jurídica.
• No se puede determinar si la costumbre existe y que su
norma prescribe en una consecuencia dada ante la
verificación de un supuesto determinado.
Fuentes del Derecho
Requisitos de la Costumbre Jurídica:

• La costumbre jurídica es un conjunto de requisitos que


deben ser cumplidos por una costumbre determinada para
TRANSFORMACIÓN

que sea considerada como tal .


• El hecho de que los requisitos hayan sido elaborados en
lugares y momentos distintos, implica que se discriminen
entre ellos y se tomen una aproximación propia que
depende de particulares coordenadas de tiempo y espacio.
Fuentes del Derecho
Relaciones entre la costumbre y la Ley

• Las relaciones que pueden existir entre la costumbre y la


ley son de tres clases.
TRANSFORMACIÓN

• En primer lugar, la costumbre puede originar una práctica


conforme a la ley y se habla en este caso de “consuetudo
secundum legem” no plantea dificultad alguna: la
costumbre representa entonces una aplicación, en gran
parte inconsciente, de la norma legal.
Fuentes del Derecho
Relaciones entre la costumbre y la Ley

• En segundo lugar, la costumbre puede ser contraria a la ley


o “consuetudo contra legem. Aquella práctica que tiende
TRANSFORMACIÓN

directamente a sustituir la norma legar por una regla


contraria.
• Algunos autores indican que se debe rechazar toda
costumbre opuesta o contraria a la ley escrita: ésta debe
prevalecer por su carácter preciso y regular, sobre las
manifestaciones inciertas de la práctica.
• Pero si la norma caída en desuso es susceptible todavía de
ser aplicada, y las autoridades se deciden a hacerlo, esa
norma conserva su validez y debe ser acatada. Esta
resurrección de la norma demuestra que el desuso no la
deroga ni la extingue.
Fuentes del Derecho
Relaciones entre la costumbre y la Ley

• En tercer lugar, la costumbre va más allá de la norma legal,


regulando un problema que no está expresamente
TRANSFORMACIÓN

contemplado ni resuelto por la norma legal, y entonces se


habla de “consuetudo prater legem.
• Es aquella que por su contenido normativo es susceptible
de utilización supletoria, en defecto de Ley, siempre que el
legislador lo haya autorizado expresamente.
Fuentes del Derecho
¿Cuáles son los elementos constitutivos de la costumbre?

De acuerdo con la doctrina, los elementos constitutivos de la


costumbre son :
TRANSFORMACIÓN

1. ELEMENTO OBJETIVO (INVETERADA CONSUETUDO)


Antigüedad: Consiste en la existencia de una larga práctica
de una conducta, como origen de la costumbre.
• Para que la práctica tenga una reiteración extensa a lo largo
del tiempo, dentro del ámbito correspondiente.
• No existe norma en nuestro sistema jurídico que permita
dar un parámetro de antigüedad a una costumbre para
considerar cumplido el requisito, salvo el derecho laboral,
en el que se requieren dos años
Fuentes del Derecho
¿Cuáles son los elementos constitutivos de la costumbre?

2. ELEMENTO SUBJETIVO (OPINIO JURIS SEU NECESSITATIS):


• Consiste en la convicción de la persona a la que se somete
TRANSFORMACIÓN

a ella de manera voluntaria, para considerar que se está


ajustando a su conducta siendo una norma obligatoria.
• Equivale a establecer que los sujetos que la practican
deben tener conciencia (elemento subjetivo) de que el
cumplir con la conducta prescrita por la costumbre es una
necesidad jurídica obligatoria dentro de la sociedad en la
que habitan.
• La conciencia de obligatoriedad que los sujetos tienen de
las costumbres es algo difícil de apreciar con exactitud.
Fuentes del Derecho
¿Cuáles son los elementos constitutivos de la costumbre?

3. ELEMENTO MATERIAL: Uso generalizado


• La costumbre solo puede ser jurídica si la generalidad de
TRANSFORMACIÓN

los sujetos de que trata la ejercen en su vida real.


• Es importante notar que generalidad no implica
universalidad en el cumplimiento de la costumbre.
• No es necesario que todos las cumplan solo la mayoría.
Fuentes del Derecho
Diferencia entre costumbre y tradición

• La diferencia entre costumbre y tradición radica en


la forma de su manifestación, en su forma de transmisión,
TRANSFORMACIÓN

en la cantidad de personas que la adoptan y el tiempo


que se considera como tal.
• La costumbre se asocia a una rutina cotidiana o hábito
individual, adquiridos por inclinaciones particulares del
carácter de cada grupo familiar o de convivencia.
• La tradición es una costumbre con raíces socioculturales
que son particulares de un grupo que, además, se debe
identificar de esa manera. La tradición se apoya en
antecedentes históricos que son transmitidos de
generación en generación
Fuentes del Derecho
Diferencia entre costumbre y tradición

• Para diferenciar una costumbre de la tradición se deben


tomar en cuenta:
TRANSFORMACIÓN

• La forma de transmisión,
• Antecedentes históricos,
• Elementos socioculturales,
• Periodicidad y
• La fijación de fechas importantes.
Fuentes del Derecho

LA DOCTRINA
TRANSFORMACIÓN
Fuentes del Derecho
La Doctrina

• Una Doctrina es un conjunto de ideas firmes, con una


posición en la sociedad categórica, de manera que
TRANSFORMACIÓN

establecen un estilo de vida para un importante número de


personas. Una doctrina establece conceptos claros, los
cuales deben ser seguidos a cabalidad por quienes
comparten el propósito de seguir una doctrina. Los
principios son basamentos establecidos de acuerdo a la
historia de la materia, la fuerza de un acontecimiento
trascendental en la vida humana puede lograr la formación
de creencias (religiosas, políticas, sociales, económicas,
entre otras)
Fuentes del Derecho
La Doctrina

• Guillermo Caballenas en su Diccionario Jurídico define a la


doctrina como el “Conjunto de tesis y opiniones de los
TRANSFORMACIÓN

tratadistas y estudiosos del derecho que explican y fijan el


sentido de las leyes o sugieren soluciones para cuestiones
no legisladas”.
• Marcial Rubio Correa “La doctrina es el conjunto de
escritos aportados al derecho a lo largo de toda su historia,
por autores dedicados a describir, explicar, sistematizar,
criticar y aportar soluciones dentro del mundo jurídico.
Fuentes del Derecho
¿Cuáles son las funciones de la Doctrina?

A. Describir
• Dar a conocer ordenadamente lo que en la legislación
TRANSFORMACIÓN

puede estar diseminado en leyes distintas y otras


disposiciones de diversas épocas.
• Ejemplo: Para conocer la estructura del Estado, tendremos
que recurrir a la Constitución Política del Perú, Leyes
Orgánicas, leyes conexas y, en este contexto, a las obras de
los publicistas que se relacionan con la misma.
Fuentes del Derecho
¿Cuáles son las funciones de la Doctrina?

B. Explicar
• Es hacer comprensible lo que del texto legislativo parece,
TRANSFORMACIÓN

en principio, inentendible.
• Ejemplo: tenemos el inciso 13 del artículo 139 de nuestra
Constitución que dice: «[...] la amnistía, el indulto, el
sobreseimiento definitivo y la prescripción producen los
efectos de cosa juzgada».
• Nota: tendría que tenerse el conocimiento de lo que son
los términos en mención para su definición y en eso la
doctrina es un gran apoyo.
Fuentes del Derecho
¿Cuáles son las funciones de la Doctrina?

C. Sistematizar
• Consiste en organizar según sus peculiaridades y
TRANSFORMACIÓN

características el orden jurídico de tal forma que cada


norma tenga su lugar, su contexto y su interconexión con
otros.
• Ejemplo: Sabemos que existen normas por jerarquía que
regulan al Poder Ejecutivo u otras instituciones que le
otorgan facultades de forma organizada
Fuentes del Derecho
¿Cuáles son las funciones de la Doctrina?

D. Criticar y aportar soluciones


• Muestra las deficiencias, incoherencias y eventuales
TRANSFORMACIÓN

contradicciones de las normas legales y brinda soluciones


posibles a los problemas de este tipo que se produzcan.
• Ejemplo: de encontrar alguna norma o proyecto de ley que
transgreda la Constitución; por ejemplo, la doctrina brinda
las opciones para entender esta contradicción y coadyuva a
establecer soluciones lógicas, razonables dentro del marco
jurídico.
Fuentes del Derecho
Importancia de la Doctrina

• La doctrina desempeña un papel fundamental en la


elaboración, el desarrollo progresivo y la reforma del
TRANSFORMACIÓN

derecho, por medio de sus enseñanzas y sus obras, a través


de la formación de los juristas que serán futuros
legisladores y jueces.
• La labor del jurista no es la de mero expositor del Derecho
vigente, sino que sugiere cómo debiera ser, lo critica, opina
y toma posición sobre su justicia y su acierto
Fuentes del Derecho
Características de la Doctrina

• Descriptivo: presenta la riqueza teórica del peso normativo


de un Estado.
TRANSFORMACIÓN

• Científico: enriquece el derecho mediante su descripción,


explicación y sistematización.
• Práctico: contribuye a una mejor aplicación del derecho.
• Crítico: colabora en el perfeccionamiento del orden
jurídico.
• Filosófico: interpreta la leyes basándose en hechos reales,
históricos y en un determinado paradigma
Fuentes del Derecho
Características de la Doctrina

• Descriptivo: presenta la riqueza teórica del peso normativo


de un Estado.
TRANSFORMACIÓN

• Científico: enriquece el derecho mediante su descripción,


explicación y sistematización.
• Práctico: contribuye a una mejor aplicación del derecho.
• Crítico: colabora en el perfeccionamiento del orden
jurídico.
• Filosófico: interpreta la leyes basándose en hechos reales,
históricos y en un determinado paradigma
La Declaración de Voluntad

TEORÍA DE LA AUTONOMÍA
TRANSFORMACIÓN

DE LA VOLUNTAD
TRANSFORMACIÓN La Declaración de Voluntad

El Libre Albedrío
La Declaración de Voluntad
Teoría de la Autonomía de la Voluntad

• La tesis de la Autonomía de la Voluntad es un aporte


jurídico nacido de la Ilustración del siglo XVIII, pero que no
TRANSFORMACIÓN

se vería realmente reflejado sino hasta el entendimiento de


los contratos y las convenciones.
• Nace paralelamente a la teoría del Acto Jurídico, como una
visión civilista de los principios de libertad e igualdad que
sería recopilado en el Código Napoleónico de 1804 a través
de la libertad contractual.
La Declaración de Voluntad
Teoría de la Autonomía de la Voluntad

• Originalmente la Autonomía de la Voluntad nace como una


propuesta de total libertad individual, de absoluta
TRANSFORMACIÓN

disposición de las personas de relacionarse sin regulación


del ordenamiento, mucho menos de las formas
establecidas por las normas positivas; por lo cual las partes
tenían pleno derecho de establecer sus requisitos y sus
formas sin amparo de la ley.
La Declaración de Voluntad
Teoría de la Autonomía de la Voluntad

• Esta autonomía debe respetar las leyes imperativas y desde


luego debe de corresponder con los intereses colectivos, la
TRANSFORMACIÓN

autonomía de la voluntad es el ejercicio libre de su derecho


de adhesión y por lo tanto de su derecho a relacionarse
jurídicamente esto sin que no deje de ser regulado por el
ordenamiento del Estado.
La Declaración de Voluntad
Fases

Fase Interior
• Discernimiento: Es la aptitud o madurez mental que
TRANSFORMACIÓN

permite al sujeto distinguir lo que le conviene de aquello


que no.
• Intención: Es la determinación orientada a la consecución
de una finalidad prevista por el sujeto
• Libertad: Es la capacidad de autodeterminación de la
voluntad, que permite a los seres humanos actuar como
deseen, realizando su acto sin coacción externa.
La Declaración de Voluntad
Fases

Fase Exterior
• Se trata de un comportamiento que recurre a distintas
TRANSFORMACIÓN

formas o medios de expresión (verbal, escrita, mímica, una


conducta concreta, declaración, etc.).
• Sin embargo, entre la voluntad interna y su manifestación
puede presentarse divergencias sea porque el sujeto carece
de discernimiento por ser un incapaz absoluto; o, si
teniendo discernimiento, ha incurrido espontáneamente en
error al formar su voluntad; Las manifestaciones de
voluntad no serias o informales: son aquellas expresiones
hechas en broma; Reserva Mental (intención oculta): hecho
psíquico y consciente por el declarante quiere la
declaración pero no su contenido
La Declaración de Voluntad
Fase Exterior
Formas de Exteriorización

Forma oral, forma escrita, aquella


TRANSFORMACIÓN

Manifestación realizada a través de cualquier


de La Voluntad

Expresa medio directo, manual, mecánico,


electrónico u otro análogo

El silencio como manifestación


Manifestación Tácita
de voluntad
La Declaración de Voluntad
Fase Exterior
La voluntad de las partes es libre respecto de todo aquello que la ley no
le prohíba o le ordene.
TRANSFORMACIÓN

En todo contrato operaran las cláusulas que se refieren a los requisitos


Límites De La Autonomía

esenciales.

Lo que no está expresamente prohibido estará permitido.


Privada

Las normas relativas al orden público y a las buenas costumbres son


inderogables por voluntad de las partes.
Las consecuencias derivadas de la buena fe, el uso o la ley resultan
aplicables en los contratos por encima de los que se hubiesen pactados.
La cláusula penal nunca podrá exceder en valor o en cuantía a la
obligación principal.
La Declaración de Voluntad

DECLARACION DE LA VOLUNTAD
TRANSFORMACIÓN
La Declaración de Voluntad
Declaración de la Voluntad

• Es la exteriorización de la voluntad de un sujeto de tal


forma que los terceros conozcan cuál es.
TRANSFORMACIÓN

• Es un acto jurídico a través del cual el sujeto expresa


intersubjetivamente algo que esta en su pensamiento.
• Es fuente de derecho cuando lo expresado constituye una
norma jurídica obligatoria y no de una simple declaración u
opinión.
La Declaración de Voluntad
Declaración de la Voluntad

Puede ser:
• Expresa: Se da mediante un lenguaje, verbal o escrito, ya
TRANSFORMACIÓN

sea mediante signos inequívocos o una conducta expresiva


del declarante.
• Tacita: son actos que se refiere a los hechos concluyentes
• Presunta: Que son actos que llevan a su aplicación de
acuerdo a un precepto legal.
La Declaración de Voluntad
Declaración de la Voluntad

Manifestación de la voluntad
• La manifestación de la voluntad elemento creador del acto
TRANSFORMACIÓN

jurídico pues solo si el agente manifiesta de voluntad de


crear, regular, modificar o extinguir relaciones jurídicas,
este acto se realizará. Estamos frente a un elemento
esencial esto quiere decir, aquel que no puede faltar pues
garantiza la existencia y eficacia del acto jurídico
TRANSFORMACIÓN La Declaración de Voluntad

Declaración Unilateral
La Declaración de Voluntad
Declaración Unilateral

• La voluntad que llegando a asumir carácter intersubjetivo,


no supone un acuerdo con otra voluntad.
TRANSFORMACIÓN

• La declaración unilateral de voluntad es un acto legal


voluntario que precisa una o dos voluntades para
ejecutarse.
• Si hay una sola voluntad expresada, es un acto mediante el
que una persona, gracias a la facultad proporcionada por el
ordenamiento jurídico, se convierte en deudora en una
relación jurídica, sin considerar la opinión del acreedor.
La Declaración de Voluntad
Tipos de Declaración Unilateral

Estipulación a favor de terceros


• Se trata de una declaración unilateral de voluntad según la
TRANSFORMACIÓN

cual una de las partes de un contrato establece una carga,


que implica que otro prometa que llevará a cabo una
prestación determinada a favor de un tercero.
La Declaración de Voluntad
Tipos de Declaración Unilateral

Ofertas al público
• Se trata de una declaración de voluntad de carácter
TRANSFORMACIÓN

unilateral dirigida a cualquiera que la conozca. Dicha


declaración debe comprender los elementos básicos de una
prestación que se esté dispuesto a cumplir, formulada con
la voluntad de satisfacer. Estos elementos son:
➢ Promesa de una recompensa.
➢ Oferta de la venta.
➢ Concurso de la promesa de compraventa.
La Declaración de Voluntad
Declaración Unilateral

Documentos civiles pagaderos al portador o a la orden


• Una promesa de un documento civil pagadero a la orden o
TRANSFORMACIÓN

al portador es un tipo de acto de declaración unilateral. Es


necesario proporcionar el documento al portador o con
endoso, para dar validez y solicitar lo prometido.
La Declaración de Voluntad
Declaración Unilateral

El poder
• Se trata de un documento a través del que un individuo
TRANSFORMACIÓN

proporciona a otro (el apoderado) la facultad de


representarle en actos legales
determinados. Normalmente se otorgan ante notario en
escritura pública.
TRANSFORMACIÓN La Declaración de Voluntad

Declaración Contractual
La Declaración de Voluntad
Del status al contrato

• La libertad implica para los individuos la posibilidad de


gestionar sus propios intereses a través de pactos
TRANSFORMACIÓN

recíprocos , es decir los contratos. La sociedad individualista


que reconoce la libertad de los individuos es una sociedad
basada en los contratos, así como la sociedad orgánica del
antiguo régimen se basaba en el status. Este cambio del
status al contrato expresa sintéticamente una de las
grandes transformaciones sociales a fiinales del siglo XVIII.
La Declaración de Voluntad
La Declaración Contractual

• Para que los actos humanos produzcan efectos jurídicos es


necesaria la manifestación de voluntad del agente
TRANSFORMACIÓN

mediante signos que se puedan considerar expresivos.


• La declaración de voluntad es uno de los elementos
esenciales de todo negocio jurídico; es, además, la piedra
angular del sistema del negocio jurídico. Pero no cabe
identificar ambos conceptos como hiciera la tesis
subjetivista tradicional
• Puede existir un negocio jurídico formado por varias
declaraciones de voluntad, y puede estar integrado
también por otros elementos reales o formales
La Declaración de Voluntad
La Declaración Contractual

• El contrato es un acuerdo creador de relaciones jurídicas


entre personas, y constituye un medio de realización social
TRANSFORMACIÓN

para intereses privados.


• Según Rivera el negocio jurídico, obra de la voluntad del
hombre, con finalidad jurídica, aparece como la expresión
técnica del reconocimiento de la autonomía privada, como
fuente creadora de efectos jurídicos; el negocio jurídico
constituye entonces el medio fundamental de realización
del principio de autonomía de la voluntad.
La Declaración de Voluntad
La Declaración Contractual

• Entre todos los hechos o actos jurídicos generadores de


obligaciones, el contrato es, indudablemente, aquel en el
TRANSFORMACIÓN

que la voluntad de los particulares cumple una función más


importante ya que su elemento característico, es el
consentimiento, o sea el acuerdo libre de la voluntad de las
partes.
Fuentes del Derecho
Profundicemos lo aprendido en clase

Tarea de la semana en CANVAS:


PRÁCTICA

Lectura: Fuentes del Derecho


• Tomando en cuenta la lectura asignada,
realiza un resumen de la parte asignada
por el docente.
¿Qué hemos aprendido hoy?
CIERRE
Fuentes del Derecho
Completemos las ideas principales de cada concepto….

A
CIERRE

B C
Fuentes del Derecho
BIBLIOGRAFÍA

• ALZAMORA VALDEZ, MARIO (1980) Introducción a la ciencia


del derecho, Sesator
• Rubio, M. (2002). El Sistema Jurídico: Introducción al
Derecho. Lima: Fondo Editorial de la Pontificia Universidad
Católica
• Chanamé, R. (2010). Introducción al Derecho: Materiales de
aprendizaje. Lima: Grijley.
• Ferrero, M. (1998). Ciencia política, Teoría del Estado, y
Derecho constitucional. Octava edición. Lima: Editorial
GRIJLEY.
Docentes:
• Johan Rodríguez Pinto
• Hernan Chavez Sosa
• Joao Peñaloza Mamani