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Manual sobre
Derecho de Sociedades
lK.'.cl
c<l11ort.llcd1c1onc.wc(r1
w,,.·w.c<l1c1oncs.uc.cl
e lnscn¡xiónN•2!7.922
Derechosrcscrvadm
Enero 2014
ISBNN" 978-956-14-140l-7
Rc1mpr scpncmbreZOl4
cs1ónprimerac<l1c16n,
Übe flo:
vcr1116nI pro<lucc101-.es¡¡:rl1ficas
hda.
lmprcl!Or:
S.1lc,1:1n
o.) lmprc~orcsS.A.
CJP,Pon11fic1a
Unl\'crsidadCa16l1cade Chile
lnclu~·c1,oca~b1hli01:r.\ficas
1. Soc1cd.-.Jc..s
comcrc:aalrs • Asp«1os Jurídicos • Cfulc.
2. l.lqmdaclÓflJe ncgocK>S • Oule.
l. ConsohJac.ón y ÍuslÓflde corpornc10ncs. Aspectos Jurfdica.. C..1ulc.
4. Derechocomcm.11• C:.1ulc.
l. 1,
11. ZcgcrsRm::fa,:lc, M.uf.u
Manu al sobre
Derecho de Sociedades
Roberto G uerrero V.
Matías Zegers R-T.
fOICIONfS LC
ÍNDICE
PRÓLOGO
l. PARTE GENERAL
l. EL COMERC IANTE CO LECTIV O 27
1.1 La empresa colectiva ................................................... ............................... 27
l. l. / Insuficienciade la empresaindividual ................................................ 27
1.1.2 Insuficienciajurídicay social ......................,...................................... 28
l. 2 Teoría gen eral de la sociedad .................................................................. .... 29
1.2.l Definiciónde sociedad....................................................................... 29
1.2.2 Aspecw contracwal .......................................................................... 30
1.2.3 Caracteres del contralOde sociedaden cuanto contrato ...................... 30
1.2.4 Naturalezade la sociedad .................................................................. 32
a) Concepción contractual .......... .................................................................. .. 33
b) Teo ría de la institución ..................................................................... ........... 34
e) Importancia del mecanism o jurídico para el ejercicio de una actividad
const itu tiva de empresa ............................................................ .................. 34
d) Dive rsidad de naturaleza de las sociedades .............. ...... ........... ................. . 35
1.2.5 Elementosesencialesdel contrato de sociedad
o del acto jurídicounilateral ..... ....... .................................... ............... 35
a) Los aportes .. ..................... ....... ....... ....... ....... ........ ....... ....... ....... ....... ........... 36
b) Los bene ficios ............ ................................................................ .................. 39
c) La ll[feccio
sociecacis .................................................................... .................. 41
1.2.6 La sociedadcomo personajurídica..................................................... 43
a) El e nte colectivo......................................................................................... . 43
b) Datos disposit ivos de la aplicación del concepto de persona jurídica .... .... 44
e) La responsab ilidad jurídi ca de la sociedad en la legislación chilena ........... 44
MANUALSOBRE DERECIIO DE SOCIEDADES ) Robmo Gucm :ro V. y M:uíaJ Zegcrs R-T.
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INDICE
11. SOC IEDAD COL ECT IVA CIVIL. ..................... ............. ........................ .... 95
I. CONCEPTO ..... ...... ........ ....... ...... .... ...... ..... ..................... .................... .... .... .. 95
2. CARACT ERES ..... ...... ...... ..... ...... ............... ................. ........................ .... ...... 95
2. 1 Contrato consensua l ................... ................. ............... ............................ ... 95
2.2 Contrato intuito personae ............................ ............... ............................... 96
2.3 Persona jurídica distinta de los socios ........................... ............................. 96
2.4 No mbre, domicilio y objeto .......................... ............... ........................... .... 97
3. ELEMENTOS .................................. ................. ............... ........................... .... 97
9
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10
INDICE
7.7 Incapacidad sobrevivient e de un socio ... ...... ...... ..... .......... ......... ..... .... ...... 111
7 .8 Insolvencia sobreviviente de un socio ................................... ................... .. 111
7 .9 Acuerdo un ánime de los socios .... ................ ....... ............... ...... ............ ...... 111
7 .1O Renunci a de cua lquiera de los socios ...... ...... ...... ........... .... ...... ... ..... .... ...... 111
8. EFECTOS DE LA DISOLUCIÓN DE LA SOC IEDAD ............................. . 112
11
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V SOCIEDADES EN COMANDITA
l. CONCEPTO .................................................................................................. 143
2. GENERALIDADES DEL CONTRATO ....................................................... 143
3. CLASES DE SOCIEDADES EN COMANDITA..................... .................... 144
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INDICE
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INDICE
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INDICE
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6. ADMINISTRACIÓN .....................................................................
................ 278
7. CAPITAL ....................................................
.................................... ............... 278
8. ACCIONES ..................................................................................... ............... 279
8. 1 Venta forzosa de acciones ..................... .................... .................. ...... .......... 280
8.2 Clases de acciones .................... ............... .................... ............... .......... ...,.. 281
9. DIVIDENDOS ................ .....................................................................
.......... 281
10. LEYAPLICABLE............................................................................ ............... 282
ÍNDICETEMÁTICO
20
Abrev iat uras
23
MANUAL SOBRE DERECIIO DE SOCIEDA DES ) Robm o Gucm:ro V. y M:uíaJ Zegcrs R-T.
R OBERTO GUERRERO v.
M ATÍA S ZEGERS R -T.
Noviembre de 2013
l. Parte general
I
PARTE GENERAL
27
MANUAL SOBRE DERECIIO DE SOCIEDA DES ) Robm o Gucm:ro V. y M:uíaJ Zegcrs R-T.
que asistim os a una conce ntració n cada vez más gra nde de capitales q ue
produ ce n como con secuencia un a ampliación de los mercados por sus
mayores capacidades de financiamiento e inversió n.
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1. PARTE GENERAL
Esun cont rato que facilita la formación de capi tales y esfuerzos prod uctivos
con mira s a obtener lucro mediant e una actividad sistemát ica y perman ent e,
por lo cual la soc iedad const ituye en la mayoría d e los casos una "empresa".
La empresa es un com plejo de producción o intercambio de bienes y
servicios, dinamizado por el factor human o afectado a esta act ividad específica
en el ámbito eco nómico.
Surge de lo ant er ior qu e ese conj un to de personas y bienes de cap ital
reunidos en la e mpresa respo nd en a la vo lunt ad motora del empr esario . En
o tras palabras, la emp resa es un objeto inanim ado en tanto no le infunda su
vida prop ia el sujeto, o sea, el empr esario.
A su vez, el empr esa rio puede ser un a persona natura l (empresa indi vi-
dua l) o de existe ncia ideal (persona jurídic a) .
Como se advierte, la identificac ión entr e empr esario y sociedad es posible,
pero no entr e empr esa y socieda d.
La relación conceptual ent re empresa y sociedad es la existen te entre
objeto y sujeto, entre cont enid o y cont inente, entre sustancia y forma. La so-
ciedad es una de las formas jurídicas que puede d ar contin ente a esa susta ncia o
cont enid o dinámic o qu e es la empresa. Lo es cuand o el empr esario ha adopta do
la estru ctura socie taria, pero n o cuando explota su emp resa a títu lo indi vidual,
hipóte sis frecuente.
Resu lta de codo lo anterior que puede habe r empre sa sin soc iedad
correl at iva, pero no puede h abe r sociedad come rcia l sin una empr esa que le
propo rcione cont enid o y razón de ser.
La alteridad entr e ambos ent es se pone de manifiesto cuand o, por ejemplo,
la explotaci ón empre saria marcha sat isfaccoriamence, en canco q ue la sociedad
sujeto de dicha explotación padece de serios co nflictos int ern os por desinceli-
gencia entr e los socios.
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El inciso 2 agrega: "La socieda d forma una persona juríd ica, distint a de
los socios individ ua lmente considerad os".
La definición que hace el Código C ivil ap unt a, como debe aco nt ece r
co n toda definició n, a la esen cia del acto . Por ello, de esta definic ión legal no
se infieren diferenci as en tre la sociedad civil y la sociedad mercantil, pues en
ambas su "ese ncialida d" se vincu la necesa riament e a la obligación de poner
algo en coml'.111para obtener una ganancia que ha de repa rtirse entr e los socios,
cua lquiera sea la natur aleza de l objeto social que se persiga.
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1. PARTE GENERAL
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Para estimar que la sociedad sería un co ntr ato aleato rio, la obligación
de a lo menos uno de los socios ten dría que ser una co ntinge ncia incierta de
ganancia o pérdida. Sin emba rgo, sabemos que todo socio debe apo rta r algo
va lorizable en d inero. La con tingencia incierta no debe verse, pues en la obli-
gación que contraen las partes de l cont rato de sociedad -e l que por lo tanto
no será alea torio-, sino que en la eve ntu al consecuc ión de beneficios, toda vez
que el resultado social puede deve nir en pérdidas.
32
1. PARTE GENERAL
instituci ón que persigue un fin determinado, es también una per sona con capa-
cidad para adquirir y ejercer derech os y con traer obligacio ne s, que se conoce
por un nombre, que tiene do micilio, nacion alidad y patrimonio.
a) Concepción contrac tu al
Durante much o tiemp o el análisis juríd ico se ha referido únicamente al
acto creado r de la socieda d. Según la tradici ón romana, la socie dad es un con-
trato. El Cód igo Civil así lo dice en una disposición exp resa (artícu lo 2053), y
dete rmin a las relacio nes entr e los socios, sin perjuicio de permitir a los contr a-
tantes modificar a su volunt ad las reglas legales, dejando siempre a salvo algunas
normas de orden públi co. El Código Civil y el Código de Com ercio ofrecen a
los contrat ant es la elección entr e varias clases de sociedades y at ribuye, en
int erés de terceros, ciertos efectos ju rídicos a las normas adop t adas por ellos.
Pero las reglas so n muy breves y es el acto de socieda d el que debe determinar
las relacio nes en tre los socios .
El co ntra to prod ucirá efectos respecto de terceros, pe ro es en razón de
crea r una situ ació n juríd ica cuya existenci a aquellos no puedan desconocer.
Así ocu rre tambi én con todos los contrato s.
Esta co ncepc ión contractual de la sociedad ha sido definida durante el
siglo XIX, por e ncuadrar se marav illosament e dentro de la teor ía general de
la auto nomía de la voluntad y ade más por permit ir, en nombre de la libertad
contractual, todas las combinaciones y todas las modificacio ne s de las reglas
lega les. Ha servido asimismo para que las sociedades ob tuvi eran la libertad de
const itu irse que los Cód igos que inspiraban el nu estro les había n negado . La
prác tica co merc ial ha creado mode los de actas y se h a ingen iado para ofrece r
a los int eresados múltipl es cláusu las de diverso sentid o.
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b) Teoría de la institución
A l no que rer ver en la sociedad un contrato, una nueva teoría la considera
co mo una institu ción. Esta expresión está de moda y no tiene un sen tido muy
prec iso, pero por su misma imprec isión se emplea para dominar situacion es
jurídicas bastan te diferen tes. La instituci ón aq uí se opone al contrato: implica
una subordina ción de derechos y de in tereses privados a los fines que se trata
de realizar. Así se explica que los derechos de los socios no se dete rmin en en el
acto constitutivo de una manera definitiva y que pueda n ser modificad os, si la
vida o la prosperidad de la sociedad lo ex igen. Así se explica también que los
gerent es o admini strad ores de las sociedades no sean simples mandat arios de los
socios, sino que co nstituy an una autorid ad encar gada de asegu rar la realización
del fin común. No es posible analizar aqu í ni la teoría de la instituci ón, que es
por otra parte bastante imprecisa, ni rodas las con.secuencias que puedan dedu-
cirse de una co ncepción instituci onal de la sociedad, las que serán indi cadas al
examinarse la organi zación de las sociedades, principalmente de las anónim as.
Es necesa rio úni cam ent e obser var que la concepción institu ciona l sirve para
just ificar las num erosas int ervenci ones legislat ivas que se han inspirad o en el
deseo de vigilar la acció n de las socieda des en la vida económica .
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1. PARTE GENERAL
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a) Los aportes
La sociedad es un contrato en que dos o más personas deciden "poner algo
en común" co n la mira de repartir el beneficio que de ello prove n ga (artículo
2053 del Cód igo Civil).
Para que h aya socieda d se req uiere en consecuenc ia /1oneralgo en co-
mún, lo que quiere decir que los co ntr atant es deben apo rtar algun a cosa a la
sociedad: esto constituye su aporte. Pero, además de acue rd o con el art ículo
2053 del Código C ivil, estos aportes se efectúancon la mira o pro/16sito de re/Jartir
los beneficiosque de ello resulten, lo que eq uivale a decir que cada uno de los
co ntrat ant es debe tener en mente no solo la idea de rea lizar beneficios, sino
adem ás de repa rtirl os.
A cambio de su aporte (en din ero, en espec ies o en trabajo), el socio /)Clsa
a ser titularde una parte social.Esta pa rte puede ser un a acción de int erés en las
sociedades anónim as o una parte en las socieda des de personas. El conj unto
de las partes sociales debe co rrespo nder al conjunto de los aportes y a su valo r
en el momento en que ellos fueron efectu ados .
i) El capital
El cap ital socia l está constituido por el conjunto de los aportes o partes
socia les. El valor no minal corresponde al va lor de los apo rtes en el momento
en que estos han sido efectuados. El cap ital así co nst ituido repr esen ta una
deuda de la sociedad respecto de los socios, porque la sociedad debe el valor
de los bienes que han sido apo rtad os por estos. Siendo deuda, debe figurar en
el pasivo en el balance de la sociedad y es por eso que la cue nt a de cap ital se
incluye contablem ente en el patrimonio, que a su vez es parte para estos efectos
del pasivo social.
36
1. PARTE GENERAL
Por otra parte, el capi tal socia l co nstituye el derec ho de prend a genera l
en el que los ac reedores de la socieda d harán efect ivos sus créditos. Por eso
debe perma necer fijo, intangible, e igual al valor de los apo rtes de origen . Esto
exp lica el hec ho de que los socios n o pueda n ret irar durante la ex istencia de la
sociedad los aportes que han efectuado.
El cap ita l social así definido debe d istin guirse de l act ivo socia l. En el
mome n to en que la sociedad se con stituye por los aportes, el cap ita l social co-
rrespo nde al act ivo social; es en efecto con ese cap ita l que se van a compra r las
máq uinas, las me rcade rías etcé tera. Pero, co n el correr del tiempo, este activo
va a evo lucionar; él podrá au menta r el valor o d isminuir según que la sociedad
obtenga beneficios o pér didas; en cambio, el capita l social represe n tado por los
valores de origen no va ría.
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1. PARTE GENERAL
trata de la funci ón remu nerada, su salario se paga con ca rgo a los gastos
generales de la socie dad.
b) Los beneficios
De ac uerd o con la definición de l con trato de socied ad, se requi ere, ade-
más de los apo rtes, un segundo element o: "La realización de los beneficios" .
La búsqueda y el reparto de los beneficios es un element o del con trato de
sociedad que permite diferenciarlo de otro, co mo la asociación, o la corporació n ,
que tienen otro fin distint o de aquella.
i) Búsquedade beneficios
Ant es que nada, debe precisarse qué se en tiende por "be neficio" .
La noción de ben eficio o util idad pue de darse en u n sentid o restrin gido
y en un sent ido amp lio.
1. Sen tido estricto: se trata de un enr iquecimiento efectivo o de una ganancia
positiva.
2. Sentido amplio: es toda ve ntaja mate rial apreciable en din ero, tanto en
gan ancia posit iva como en la eco nomía de un gasto.
3. Un fallo de la Corte de Casación france sa da un a noc ión int ermedia del
bene ficio, dicie ndo: "Es no solamen te una ganancia pecu niaria, sino toda
gan ancia material q ue aument a la fort una de los socios".
Es decir, no es nece sario que la utilidad sea pecuni aria, si ella es aprecia-
ble en dinero, pero debe con sisór en un enriqu ecimiento positivo y no en una
simple econ omía.
Es así com o no son ben eficios las ve ntajas mat eriales -a un apreciables en
din ero-q ue no tie nden a aument ar el patri mo nio de los socios, perm itién doles
solament e hace r econ omías o reducir sus gastos.
En los últimos tiempos, se ha dejado sen tir la tendencia a ampliar la n o-
ción de bene ficio, cons iderándose corno socie dades los grup os cuya finalidad es
simplement e la de ev itar una pérdida, sin buscar, por lo tanto, un beneficio, con
el objeto de someter a estos grupos al mismo régimen jurídico de las socieda des.
Así, por ejemp lo, en Francia se ap lica el régimen d e las sociedades a:
a. Las coope rat ivas de produ cción de créditos y de con sum o.
b. Los grupos que tiene n por objeto las co nstr ucción, adqu isició n o admi-
nistración de inmu ebles d ivididos en departame ntos.
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1. PARTE GENERAL
c) La affectio societatis
Es la volunt ad de los socios de co labora r a la empre sa de una manera
activa y sobre un pie de igualdad. Supo ne la presencia de dos o más asociados
y su intención de traba jar en común acepta ndo lo aleato rio de la empr esa.
La socieda d es un contrato que acarrea co nsecuencias futu ras y que, en
much os casos , parece mezclar se co n ot ros contratos, de los cua les no habría
cómo diferenciar lo sin recurrir a la int enci ón precisa que han ten ido las partes
al contrat ar.
A modo de ejemplo, citaremos un caso en el cua l recu rriend o únicamente
al análisis de la int ención se puede saber si el contrato celebra do es una sociedad
o es uno de los o tros co nt ratos co n que suele confundir se.
Para invocar en este caso a la affec tio societatis, no h ay que recurr ir
solament e a lo q ue han dicho las partes, sino al conjunto de las estipulacio nes,
a la arm onía que deberá exist ir entre todas ellas, a la situación que se le cree a
cada una de las partes, al espíritu del co ntrato, etcétera .
Uno de los casos de más frecuente aplicació n de esta idea es el que se
refiere al empica do, facto r o depe ndiente de comercio que es contr atado con
una est ipulació n de participación en las utilidades, es decir, además de un
sueldo fijo, se le paga un porcentaje de las utilidades del negoc io, como una
remuner ac ión eve ntual.
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1. PARTE GENERAL
a) El ente colectivo
La evo lución h istórica de la sociedad muestra una tende n cia ine quívoca
a separa r la sociedad de las personas de los socios.
La sociedad no es la sum a de los socios, sino algo que está por encima de
ellos, rebasa ndo su pe rsonalidad física .
Prim ero en las sociedades co mandit arias, después en las colec tivas se
llega a la formac ió n de un pa trimonio au tónomo: en caso de insolven cia, la
sociedad qui ebra .
La socieda d tiene una existe ncia propia y exte rn a man ifestada en el uso
de un nombre social. Por diversos camin os fue penetra n do en la prác tica del
de recho merca n til la idea de la auto nomía de la sociedad:
i. Derec ho de preferencia de acreedores sociales sobre los d e los socios.
ii. Exclus ió n de la co mpe nsació n cua n do es el deu dor de la socieda d y
acreedo r de un socio.
iii. Respo nsabilidad de l socio por obligaciones ant erio res a su en trada a la
sociedad .
Sob re este resultado, el de recho comercial ha con struido después su doc-
trina sobre la pe rsonalidad jurídica de las sociedades merca ntiles (en nu estro
de recho, se hizo exte nsiva la person alidad a las socie dades civiles).
Estas co ntrove rsias prete nden da r un a exp licación técn ico-j urídica a un
hecho de la rea lidad, cual fue el reco nocimiento de la auton omía de la sociedad
merca ntil en el tr áfico medieval.
Las con stru ccio nes teó ricas quería n explicar desde el p un to de vista
lógico-j urídico la relación entr e dos categor ías del pensa miento, la unid ad y
de la relació n entr e seres reales: de un lado, la sociedad y de otro, las personas
indi vid uales.
No hay duda de que en la Edad Med ia las sociedades mercantiles fuero n
con sideradas como perso nas ju ríd icas, es deci r, como organismos dotados de
un nombre y de un pat rimonio prop io.
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1. PARTE GENERAL
i) La existenciade la personalidad
jurídica
Diversas opciones existe n sobre la existencia de la person alidad jur ídica.
Veremos algunas de ellas.
De acuerdo con una concepció n, la existencia de la personalidad moral
está unida a la existen cia de un patrimon io de afectación. Según esta teo ría,
la posesión de un patrim onio afecta do o dest inado a la realización de un fin
supone la personalid ad ju rídica .
Hay otras dos conc epcion es:
l. La person alidad mora l existe realmente en tod o grupo hum an o desde
el momen to en qu e constituye un ce nt ro de in te rés distinto, tiene una
volunt ad co lectiva y una ac tividad particul ar orient ada h acia un fin.
Tiene ent onces una personalidad ju rídica aná loga a la de los individuos;
es un cent ro de interés jurídi cament e proteg ido.
2. La otra co ncepción nos dice que la per sonalidad moral n o existe en la
realidad; qu e ella es pura y simple ficció n : que ella la oto rga el legislador
a ciertos grupos cua nd o cump len dete rmin adas co ndiciones de funci o-
namiento y sin co nsiderar la existencia de ta l o cual elemen to que pueda
suponer la existe ncia de un ser moral disti nto de los socios.
En el derec ho chileno se admit e la teo ría de la ficción; en el der echo
francés se h an ace pt ado tan to esta última noción co mo la teoría d e la realidad.
Parece lógico asimilar la personalidad mora l de las sociedades a la per-
sonalidad del individu o. Así como la persona natur al tiene un n ombr e, un
domicilio, una capacidad, una n acionalidad, las sociedades tambi én los tien en
e inclu so la asimilación puede lleva rse a extrem os pe nsando en las relaciones
de familia. Podemos hab lar de socieda d "madre" y de "filiales" de socieda des.
La person alidad moral de las socieda des es reco nocida por la ley y por
la jurisprude n cia. La propia definición de sociedad dada por el artículo 2053,
inciso 2 del Código C ivil, reco noce que "la sociedad forma una persona jurídica,
distinta de los socios indi vidua lmente co nsiderados".
En el caso de las sociedad es de persona s y de las socieda des anónim as
no somet idas a regímenes especiales, la personalidad jurídica nace desde que
el con trato se pe rfecciona, desde que se reCmen todos sus requ isitos.
Por el co ntrari o, en las sociedades anónim as especia les, cuyo nacimien to
depend e de una au to rización ema nada de la auto ridad admini strat iva (por
ejemplo, la Superint endencia de Valores y Seguros), la perso n alidad jur ídica
nace cuando dicha autorizac ión ha sido otorgada.
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La persona lidad jurídica dura mientr as la sociedad tien e existe ncia legal
y se prolonga durante su liquidaci ón una vez que ella ha sido disuelta. Puede
sufrir tran sformaciones durante la vida social, como sucede, por ejemplo, cuand o
una sociedad se fusiona con otra; cuand o una de ellas absorbe a otr a en que
solo una personalidad moral subsiste, la de la sociedad absorbent e .
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1. PARTE GENERAL
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1. PARTE GENERAL
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b) Interés de la distinción
El int erés de la distinción tien e múl tiples aspecto s que se cons iderarán
al tratar las reglas relat ivas a cada especie societaria.
i. Form as de co nstituirse
ii. La publicid ad no se requiere en las civiles
iii. Duración de la prescripción es dist in ta
iv. No existe solidaridad entre los socios (de la sociedad civil)
v. Ob ligación de lleva r contab ilidad
Por otra parte, solo las sociedade s come rciales están sujetas a las reglas
que se aplican exclusiva mente a los comerciant es.
c) Consideración de la forma
La sociedad civil no está sujeta a ninguna condición de forma (sin perjuicio
de las reglas de prueba testimon ial de los artícu los 1708 y 1709 del Cód igo C ivil).
En ca mbio, un a sociedad co mercial debe adoptar un a de las formas pre-
vistas por el Cód igo de Comerc io o las leyes poste riores, y está además sujeta
a las formalidade s de publicidad.
Pero para reco noce r la natu raleza de un a sociedad, n o basta examina r
solo su forma.
50
1. PARTE GENERAL
e) Elementos de la distinción
Basta q ue uno de los actos que const ituye n el objeto social sea un acto
comercial para que la sociedad tenga el mismo carác ter.
De esta manera, la mercantilid ad de la socieda d es obra de la ley, pues
de nada vale qu e las partes pact en en los esta tu tos que la socied ad tendrá el
carácter de civil si se dedica a rea lizar alguna de las act ividades que la ley califica
de "acto de co mercio".
La jurisprudencia de nue stros tribun ales h a señalado al respecto que
el hecho de h abé rsele dado equivocada ment e a una sociedad el nombre de
come rcial o de que se h aya seguido la forma co mercial no es causa para que
pierd a su verd adero carácter civil.
La ejecución de actos de comercio por parte de una sociedad civil tampoco
la hace perd er su carácter, porque la ley, para calificar la sociedad, no co nsider a
los ac tos que esta realiza durant e la vigenc ia del contrato, sino los negocios
para los que ha sido formada.
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b) Socieda d anónima
Son aq uellas en las cua les el cap ital está divid ido en accio n es, son admi-
nistradas por un d irector io integrado po r d irectores tempora les y revocab les y
los socios responden ha sta el monto de sus apo rte s.
Se trata de una sociedad de cap itales en la cual los socios pueden ceder
libreme nt e su parte socia l rep resent ada por un título negociab le denominado
"acción", salvo que exista:
i. Est ipulación en contrari o (en las sociedades anón imas cerrad as)
ii. Pacto de Accionistas
c) Sociedades e n comandita
En estas sociedades hay dos tipos de socios:
i. Los que apo rtan bienes para constituir el cap ital socia l (co mand itar ios)
ii. Los que tienen a su cargo la administración exclusiva de la sociedad (gestores)
Se trat a de sociedades de ca rácter mixto , por cuanto los socios coman -
ditarios o cap italistas se exigen (en princ ipio) por las no rmas de las socieda des
de capita les, mient ras que los socios gesto res se exigen por las reglas aplicables
a las sociedades de personas (colect ivas).
52
1. PARTE GENERAL
por un solo socio, existe un a gra n flexibilidad para acordar sus estatutos y su
capita l está expresado en accio ne s, por lo que se trata de un a sociedad de
capita les.
Administración Responsabi
lidad Razón Social Cesibilidad
derechos
SociedadColectiva Todoslossocios Ilimitada,y Nombrede Derechosno
Unoo varios solidaria si es uno o más se pueden
socios comercial socios más"y ceder,salvo
Untercero Compañía" consentimiento
extraiio de lossocios
SociedadAnónima Directorio
y uno Limitadaal Expresiones: Títulos
o másgerentes montode los "Sociedad negociables por
aportes Anónima"
o reglageneral
"S.A."
Sociedadde Comocolectiva Limitada Nombrede uno Como colectiva
responsabilidadlimitada o como al monto o varios socios
anónima,según aportadoo a u objetosocial,
11
estatutos una suma mayor más Limitadan
convenidaen
estatutos
Sociedaden comandita Solo a cargo Gestores: Solonombre de Gestores no
de los socios ilimitaday losgestores pueden ceder
gestores solidaria (en Comanditarios
elcasode la sí
comercial)
Comanditarios:
limitadaa sus
aportes
Sociedadpor Acciones Comocolectiva Limitadaal Expresión
"SpA" Títulos
o como montode los negociab lespor
anónima, según aportes regla general
estatutos
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MANUALSOBRE DERECIIO DE SOCIEDADES ) Robmo Gucm:ro V. y M:uíaJZegcrs R-T.
a) Criterio económico
Para agrupa r las sociedades comercia les se at ien de funda men ta lment e a
los motivos que indu cen a la asociació n.
Existe un motivo dete rminan te común a todos los tipos societar ios: "La
imposibilidad o inco nvenient e de conseguir ciertos fines med iante el esfuerzo
individu al aislado".
A partir de este impulso genérico, surgen diversos motivos especí ficos que
nos lleva n a constitui r un tipo de sociedades con preferencia a otra .
Estos mot ivos especí ficos son :
i. El comp lemento de la capacidad de trabajo in dividual.
En la medid a en que la exp lotac ión econó mica aum enta y se transforma
en más co mp leja, resulta más difícil para su titu lar tener en sus man os
las riendas del negocio.
Surge en tonces la necesidad de co nfiar a los emp leados la dire cción
de sucursales o agencias de esta empr esa, median te con tratos de part ici-
pación en las utilid ades .
Uno de los modos de estimul ar el interés en la empresa cons iste en
convertir al empleado en coempresario, h acié ndole responder ilimitad a-
mente con sus propios bien es.
De esta asociac ión de cap ital y energía de trabajo de todos los parti-
cipant es nace la sociedad co lectiva.
Medi an te dos formas societa rias se cumple tal fina lidad econ ómica:
l. Sociedad en comandita
54
1. PARTE GENERAL
c) Criterio económico-jurídico
De acuerdo con este criterio, las sociedades se dividen en "individu alistas"
o "de personas" y "colectivistas" o "de capitales", atendiendo a la gestió n socia l
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MANUAL SOBRE DERECIIO DE SOCIEDA DES ) Robm o Gucm:ro V. y M:uíaJ Zegcrs R-T.
o, más propiamente, según la relació n que exista entre la ad mini stració n del
negocio y la calidad del socio.
i. Sociedades individuali stas o de personas: Son aq uellas en qu e los socios
co mo tales tienen der echo a la gestión. En ellas la propied ad de la empre -
sa en sentid o econ ómico y su dire cció n se reúnen en una misma mano.
La gestió n de l negocio y la rep resent ación co rresponden a los socios de
acuerdo con e l contrato social, sea a todos los socios (sociedad colect iva),
sea a un grup o de ellos (sociedad en co mandit a).
ii. Socieda des co lectivista s o de capitales: En este tipo de sociedad el socio
co mo tal no t iene derec ho a la gest ión socia l. En ellas la propiedad y la
direcc ión de la empre sa está radicada en dist int as manos. El prototipo
de esta socied ad es la sociedad anónima.
Claro está que en las sociedades anónimas los socios pueden ser nombrados
como miembros del órgano de gest ión e inclu so en ciertos casos la calidad de
socio es condici ona nt e pa ra form ar parte de él.
El aspecto juríd ico fundam enta l de la distinción ent re sociedades indi -
vidualistas y colect ivistas no se encu entra en el predo mini o de uno de los dos
factores eco nómicos de la empresa (cap ital o trabajo), sino en las co nsec uen-
cias jurídicas de esa ap recia ción económica, o sea, la cesibilidad de l ca rácte r
de socio, negadas en la socieda des de carácte r per sonalista y admitid as en las
sociedades de tipo cap italista.
La cesibilidad o inces ibilidad del carácter de socio son, respec tivamente,
las co nsec uencias jurídicas de factores eco nómicos diversos.
En las sociedades de personas, es la capacidad de trabajo que cada socio
repre senta para los demás.
En las sociedades de cap itales, es el apo rte pecuni ario del soc io que es
esencialmente fungible.
d) Criterio jurídico
Este criterio de clasificación at iende a la diversa respo nsabilidad de l soc io
por las deudas sociales y parte de la base de la disti nción entr e la perso n alidad
de los socios, supo n iendo que la sociedad tiene sus propias deudas.
Desde este punt o de vista se distinguen tres tipos de sociedades:
i. Soc ieda d co lect iva: Aquella en la que los ac reedores de la socie dad
puede n embargar no solo los bienes del patrimon io social, sino tamb ién
los del patrimo nio particular de cada socio. En consec uencia, cada uno
56
1. PARTE GENERAL
de estos respon de perso nal e ilimitadame n te por las deudas sociales, sin
relac ión a su aporte n i a una dete rmin ada sum a de gara n tía.
Respon de además solida riamen te con los demás socios, es decir, su
respo nsab ilidad no es el resu ltado de d ividir la deuda por el n úme ro de
socios, ni se mid e en propo rción a su habe r en el fondo social, cua n do se
trata de una sociedad comercial.
ii. Sociedad en coma ndita: Aq uella en la que los acreedores sociales solo
puede n hace r efectivos sus créd itos tant o en el pat rimon io social como
en el pat rimonio pa rticu lar de al menos uno de los socios (el gestor).
Estos últimos respo nd en de l mismo modo q ue los co lec tivos . Los
comand itarios o cap italistas responde n de las deu das socia les en forma
limitada de acuerdo co n su interés en la sociedad (mon to de sus apo rtes) .
iii. Socieda d por accio nes: Aque lla en que los acreedo res de la sociedad
puede n hacer efectivas sus acreencias solo en el pa trimon io social. Los
socios responden únicament e de su prop ia obligación, cual es la de ent era r
en la caja socia l las accio nes suscr itas .
Ade más de l aporte ofrecido, no responden en grado algun o de las deudas
sociales, ya q ue el único obligado es el patr imo nio de la sociedad .
La co ntra posición en tre la sociedad colect iva por un lado y la anónim a
por otro, como co rrespo ndientes a dos tipos opuestos de respo nsabilidad por
deuda (uno el de la respo nsabilidad ilimitada y el otro el de la responsabilidad
limitada ) no puede con sidera rse exac ta.
En efecto , más q ue un prob lema de limitació n o ilimitació n de respon-
sabilidad, lo q ue hay aq uí es un prob lema de com un icación o incom un icación
de esa responsab ilidad .
Cua ndo se habla de que la respo nsabilidad del socio es ilimitada, no se
refiere a sus propias deudas, sino a las de la sociedad. Si el socio hace suyas las
deudas de la socieda d, h ay un a comuni cació n de de udas ent re el patri monio
social y el pa trimo nio de l socio .
En las sociedades perso nalistas se da esta com un icac ión , mientras que
en las co lect ivistas no se prese nta.
Lo ese ncia l no es el hec ho de que los socios responde n con todos sus
bienes (cosa nor ma l en materia de obligaciones), sino que en el primer caso
responde n de las resultas de las operacio nes sociales, mientras que en el segundo
no respo nde n nu nca de las de udas socia les.
Por eso, c uando se d ice que el accionista de una sociedad anónima o
el comandi ta rio de una en comand ita gozan del benefic io de responsabilidad
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MANUAL SOBRE DERECIIO DE SOCIEDA DES ) Robm o Gucm:ro V. y M:uíaJ Zegcrs R-T.
58
1. PARTE GENERAL
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MAN UAL SO BRE DEREC IIO DE SOC IEDA DES ) Robm o Gucm :ro V. y M:uía J Zegc rs R-T.
ii. Desde el punto de vista eco nómico, por su duració n y por la conce ntr a-
ció n de ca pita les q ue ellas permit en, pu ede deci rse que las socieda des
de ca pita les son act ualmente la est ruct ura jurí dica más ada ptada a las
empresas modern as.
Sin embargo, a este respec to las sociedades de capita les presentan
ta mbién algun os incon venientes, ya que en el caso de sociedades ab ier-
tas el precio de sus accio n es experi men ta n a menud o fluct uac iones e n
la Bolsa que n o n ecesa riament e represent an la marcha de sus negocios,
sino que respond en a especu laciones de orden financiero .
iii. En el plano soc ial, el principa l inconve nient e en las grand es socieda des
de cap itales lo consti tuye el hec ho de que sus accio nes son susc ritas por
una gran ca n tidad de ahorrant es, que no tienen la pos ibilidad material
de asistir a las asa mbleas, o que no lo co nsideran necesario .
Se co nform an con oto rgar pode res a un mandata rio, qu ie n puede de
este modo ob tener la mayo ría pa ra hace r aprobar los proyec tos de reso-
lucio nes que co rrespo nda n.
60
1. PARTE GENERAL
lo ant erior son los corredo res de bolsa, quienes se pue den organ izar como un a
persona jur ídica y para el desarro llo de su giro debe n obte ner las auto rizaciones
respect ivas de los órganos ad min istrativos .
Por su par te, si la sociedad tiene por objeto una exp lotac ió n proh ibida,
esta será nu la abso lutamente en razón de su objeto ilícito, de acuerdo a lo
dispuesto en el artíc ulo 1682 de l Código Civil.
Por último, y de manera excepc ional, se pro híbe a ciertas empresas adop-
tar formas de sociedades d ist intas a la de sociedad anón ima. Esto ocurre, por
ejemp lo, en el caso de los ba ncos, las adm inist radoras de fondos de pen siones
y las admini st radoras genera les de fon dos.
2.2.1 El consentimient o
El contra t o de socieda d se forma, se perfecciona o nace por el acuerdo de
las voluntades de las partes, es decir, por su consentimiento. Es,por lo ta nt o, un
con trato co nsen sual. Con la evolución del derec ho y co n la creació n de formas
societar ias más co mplejas, se estab leciero n ciertas fonn alidad es para la co ns-
titució n de algun os tipos socia les, siendo los más comunes el oto rgamien to de
una esc ritura pública de con stitució n , la inscripción de un extracto de la misma
en el Registro de Comercio de l Co nservador de Bienes Raíces d el do micilio de
la sociedad y su publicació n en el Dia rio Oficia l.
Como consecue n cia de lo an ter ior, para la existe n cia d el contrato de
sociedad se neces ita que los socios hayan pres tado su con sent imien to y que
este consent imie nto esté exe nto de vicios (error, fuerza y dolo) .
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MANUALSOBRE DERECIIO DE SOCIEDADES ) Robmo Gucm:ro V. y M:uíaJZegcrs R-T.
i. La incid encia del error (falso co ncepto que se tiene de algo, sea cosa,
contrato o persona) no es muy comú n en el caso del contrato de sociedad,
pues podría presentarse solo en el caso en que una persona se eq uivoca
sobre la natur aleza de un acto o contrat o que está celebrando (por ejemplo,
un contratante piensa que está ce lebrando un contra to de asociación y
no uno de socieda d) o bien en la natural eza o tipo de socieda d (colect iva,
en comandit a, etcé tera).
También podría pensa rse en la hipótes is del error sobre la realidad
de un aporte por parte de un socio o en la pe rsona de uno de los socios
(únic ame nt e en el caso de las socieda des de personas).
ii. El dolo, defin ido de acuerdo a la norma civil como la intenc ión positiva
de inferir injuri a a la persona o propiedad de otro, consiste e n el engaño
destinado a induci r a error a la contraparte, debiendo ser obra de la otra
parte para que vicie el consentimient o. Tampoco es un caso muy frecuent e,
pero sí es, de los vicios de l co nsen timien to, el que se presenta con mayor
hab itualidad en el contrato de sociedad.
Por ejemplo, una persona puede ha cerse accio nista de una sociedad
anónima adqui riendo acciones indu cida por la ex hibición de un balance
inexacto de dicha empresa, el que mostrare utilidades mayores a las reales.
iii. El caso de la fuerza es más bien teórico, porque es muy poco probab le
que ocu rra en el co ntr ato de socieda d.
Sobre los vicios del co nsentimient o es importante tener en consideración
que la sociedad es un contrato, por lo que su regulación será la común ap licable
a la genera lidad de los contr aeos.
62
1. PARTE GENERAL
Existen sin embargo ocas iones en que, faltando la fonnalidad exigida por
la ley (esc ritura públi ca), la jurisprud encia y la propia ley ad miten que puede
habe r una socieda d "de hec ho" en la med ida en qu e las pa rtes hayan conven ido
además de los requi sitos propios de tod o co ntrato, los requisitos denom inados
"elementos esenci ales" del contra to de sociedad . En este caso, esta "sociedad
comerc ial" puede ser ac red itada por todos los med ios prob a torios, inclu so
med iant e la pru eba de test igos, de co nformid ad a los artícul os 356 a 361 del
Có digo de Comercio.
d) Sociedades de hecho
La juri sprud e nci a y la legislación positiva ad miten qu e aunqu e un a
sociedad no haya sido co nst ituida con las form alidades legales necesa rias ha
tenido, sin embargo, hasta la resolución judicial que la ha declarado nul a o
hasta la disolución volunt aria, una vida jurídica. Por ello, la ley y los tribunales
reco noce n la existencia de las sociedades de hec ho.
Cua ndo no se ha oto rgado o no puede probarse a través de un docum en to
esc rito, los tribunales compru eba n la existen cia de la sociedad al reve larlo así
diversos hechos, tales como:
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MANUALSOBRE DERECIIO DE SOCIEDADES ) Robmo Gucm:ro V. y M:uíaJZegcrs R-T.
64
1. PARTE GENERAL
b) Sociedad mercantil
En cuanto a la sociedad comercia l, el artículo 349 del Código de Comerc io
solo permit e celebra r el co ntrato de sociedad colect iva co mercial (y por con-
siguiente, el de la sociedad en comandita y las socieda des de responsabilidad
limitada comerciales) a "toda pe rsona que te nga capacidad para obligarse" .
El socio debe tener, entonces, capacida d de ejercicio.
Por lo anterio r, el principio general es que los incapaces no pueden contra -
tar una sociedad comercial ni au n estand o represen tados o autor izados. A este
respecto, puede darse la situación de una sociedad civil en la que todos o algunos
de sus socios sean incapaces y que dicha sociedad sea socia de un a comercial.
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1. PARTE GENERAL
2. Mujer casada en régimen de sociedad conyugal con sepa ración parci al,
convenci o nal o legal de l artíc ulo 150 de l Código C ivil.
Teniendo presente la reforma de la Ley 18.802, esta mujer puede celebrar
el contra to de sociedad colectiva comercial sin aut orización del marido .
En materia de apo rtes, así como de responsabilidad , solo podrán ser
co nsidera dos los bienes que int egran el pat rimonio que ad ministr a se,
parada ment e, incluid os a los que se refieren los artícu los 166 y 167 del
Cód igo Civil.
Lo anterior es recogido de manera expresa por el artí cu lo 4º de la Ley
3 .918 de Soc ieda des de Respo nsabilidad Limitada.
3. Mujer casada y separa da tota lment e de bien es
C ualquiera sea la ca usa de la separación de bienes (lega l o conv en cio-
nal), la muj er se rige por el estat ut o com ún de las person as plenamente
capaces , por lo que no req uieren autor ización especial para celebrar el
contr ato de sociedad.
4. Sociedad ent re cónyuges
Se sostiene en doctrin a que no es posible la sociedad entre cónyuges casa,
dos bajo el régimen de sociedad co nyugal, cuando la muje r casada carece
de bienes p ropios o de patrim onio reservado, porque no se cump liría con
uno de los elemen tos ese nciales de este contra to, que cada socio efect úe
su apo rte.
Los bie nes que se aporten serían siemp re del mar ido de ac uerdo al
artícu lo 1750 de l Cód igo Civil.
Tampoco procedería aplicar el artículo 150 del Có digo C ivil, si se
pactaren aportes de la muj er co nsisten tes en su indu stria o trabajo, pues
dicho artícu lo prescribe que el trab ajo o indu stria que pueda prestar la
mujer para ser co nsidera da separada de bienes debe ejec ut arlo separada
de su marido, lo que no ocurrirí a en este caso.
Por otra parte , no considera mos acertada la opinión de algun os aut ores
en cuanto señalan que la socieda d entr e có nyuges esta ría prohib ida en
todos los casos, basado en que burlaría el régimen matrimon ial patr imonial,
pues no existe texto legal que la pro híba. La sociedad en tre có nyuges, al
igual que toda sociedad, debe cump lir co n lo prescr ito en el artícu lo 2056
del Código Civil, que pro híbe la sociedad universa l de todos los bienes
de los socios o de las ganancias de ellos.
La socied ad de responsabilidad limitada entr e cónyuges solo abarca los
bienes específicos q ue se apo rten. Por co nsiguient e, no es efec tivo que,
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ii) El menor
Para dar una respuesta adecuada, hay que distinguir respecto del giro
civil o comercial de la sociedad.
En cuant o a las sociedades comerci ales, no pueden particip ar en ella el
menor impúb er, de co nformid ad co n el art ículo 349, inciso 1, del Cód igo de
Comercio, porque n o tiene capa cidad de ejerc icio.
Sí podrá ha ce rlo el men or adulto previa a utorización jud icial, según
dispone el artícu lo. 349, incisos 2 y 3, del Código de Comercio.
Ad emás, req uiere auto rización judicial en caso de aporte de biene s raíces
del hijo de familia, según el artíc ulo 255 del Cód igo Civil, y n o podrá aportar
dicha clase de bienes el menor adulto sujeto a gua rda, de co nformidad al artículo
394 del Có digo C ivil, q ue exige pública subasta para la enajenac ión de bienes
raíces de l pupilo, sa lvo que se trate de aquellos de su peculio profesional e n
que solo se requi ere de auto rización judicia l, según lo dispuesto en los artí culos
255 y 439 del Cód igo C ivil.
En cuant o a la sociedad civil, puede n formar parte de ella menores re-
present ados o autorizad os por quien corresponda, ap licándose las mismas reglas
en cuan to a los apo rt es de bienes que hemos señalado ant es al tratar de l menor
adulto en la sociedad comercial.
68
1. PARTE GENERAL
dep ende de la reglament ación lega l y estatut aria de la persona jurídi ca que
pretende ingresa r a la socie dad.
v) Elfallido
El artículo 73 de la an tigua Ley de Qu iebras establece que la declarato ria
de quieb ra no priva al fallido de l ejercicio de sus derechos civiles, ni le imp one
inhab ilidad es, salvo los casos exp resamente determ inados en las leyes, principi o
que recoge el artí culo 130 de la Ley 20.720 recie nt ement e publicada.
A falta de pro hibició n legal expresa, debe co ncluirse que el fallido puede
ce lebra r este co n trato. Sus aportes debe n consistir en su trab ajo o ind ustria, o en
bien es no co mprendid os en la quieb ra, por cuan to carece de la ad mini stra ción
de ot ros bienes.
2.2.3 El objeto
De acuerdo con el artícu lo 1400 del Código Civil, todo cont rato debe
tener por objeto una o más cosas que se trata de hacer o de n o hace r.
El objeto de un contra to es, en consecuencia, la prestación que se compro-
mete a dar un contratante, el conjunto de derechos y obligaciones q ue este genera.
Debe mos distinguir el sent ido de la noción de objeto propio de la sociedad
respecto de la noció n de objeto en el derec ho co mún. En este últim o caso, se
tra ta de la entr ega del apo rte, mientras q ue el pr imer caso dice relac ión con la
noc ión que se le da en el de rec ho de sociedades, en que el objeto es la realiza-
ción de la empresa o el fin social.
El objeto qu e debe figurar en los esta tuto s sociales es la act ividad a que
se dedicará la sociedad. Debe tratar se de un objeto lícito, es decir, que no sea
con trar io al orde n púb lico o a las bue nas costu mbres, porq ue en caso contrario
la sociedad será nula.
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MANUAL SOBRE DERECIIO DE SOCIEDA DES ) Robm o Gucm:ro V. y M:uíaJ Zegcrs R-T.
Los actos co nstitu tivos per mit en con frecuencia exp lotacio nes anexas y
ta mbién la participació n en otras sociedades.
c) Sociedades ilícitas
La sociedad, co mo todo con trato, debe tener objeto lícito, de co nformidad
co n el artícu lo 1445 de l Có d igo C ivil.
La sociedad ilícita está afecta da po r una n ulidad abso luta y puede ser
invocada por todo inte resado, que no puede ser subsanada por prescripción ni
por ratificació n , pues el vicio es pe rmanente.
La socie dad es ilícita cuand o tiene por objeto un a explotació n pro hibida
por la ley o las buenas cos tumbres, co mo lo sería en los casos de exp lotació n de
una casa de prosti tución, la explotac ión de un a casa de juegos sin contar co n
los per misos y auto rizacio nes n ecesar ios para hace rlo, el con traba n do, la ven ta
de med ica men tos n o auto rizados, etcétera.
La sociedad es igualment e ilícita si la ley pro híbe especia lment e exp lota r
en soc iedad o bajo un a forma dete rmin ada de soc iedad un comercio, o un a
indu stria q ue, en ca mbio, pod ría n ser explo tados por un pa rticula r, o por un a
dete rmin ada especie societa ria, como pod ría ser el desarro llo del giro banca rio
en un a forma dist int a a la prescrita por la Ley Ge nera l de Bancos .
2.2.4 La causa
Es el fin pe rseg uido por la sociedad que en la práct ica se co nfund e co n
el objeto.
70
1. PARTE GENERAL
Lacausa debe ser igualmente lícita, no debe ser cont raria a la ley, al orden
público o a las buenas costu mbres.
Toda empre sa que se con sidere ilícita para los come rciantes individu ales
lo será asimismo para una sociedad . Por eje mplo, una sociedad creada para
desarro llar un objeto lícito d e comercio, pero que esco nde la realización de
actividades ilícitas como el contraba ndo, el tráfico de drogas, o a la trata de
blancas. Debe con siderarse bien ent endid o el fin real de la sociedad y no solo
el fin aparent e, q ue puede ser lícito . Un a sociedad puede tene r un fin perfec-
tam ent e lícito, pero en rea lidad ejercer un a activ idad ilícita.
Cuand o se habla de ca usa en el contra to de sociedad hay que hace r re-
ferencia al fin que tien en los con tratant es, que de acuerdo a la definición con-
tenida en el artícul o 2053 del Cód igo Civil, es repartirs e entr e sí los beneficios
que provengan de l hec ho de poner una cosa en común. En otras pa labras, es
el con ten ido de la expresión "int erés social", que correspo nde a esa int ención
esenci al del contr ato. Sin el propósito de repartirse los beneficios entre los
socios no puede habe r contrato de sociedad y toda sociedad que no persiga la
percepción de ben eficios n o es verdaderame nt e una sociedad .
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una de las formas estab lecida s por la ley para las sociedades de per sonas.
El "inte rés" se denomina "acción" cuando designa el derecho del socio
en las sociedad es de capital es. Es decir, el tipo socia l determina el carácte r del
derecho que se le oto rga al socio en los distintos tipos sociales.
La distinción entr e "interés" o "derec ho" y "acció n" se vincula también
a la cesibilidad del derecho.
La acción está representada por un título negoc iable y propi o de las
sociedades en comandita por accio nes, por las sociedades por acciones y por
las sociedades anóni mas, que es libremente cedible. Por su parte, el int e rés o
el derecho social no puede ser ced ido sino co n el consentimi en to del resto de
los socios .
72
1. PARTE GENERAL
Este derec ho se parece al de los herederos en una suces ión cuya partici ón
no se ha efectu ado.
73
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parte socia l, es necesa rio recu rrir a las formas de la cesión de crédito,
not ifica ndo la pre nda a la socie dad (considera de udora del derec ho de
crédito pe rtenecie nt e al socio).
74
1. PARTE GENERAL
sino a la ley del contr ato . Es deci r, los derec hos del socio serán cedibles en la
med ida en que la cesión no afecte el cont rato de sociedad cele bra do.
75
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1. PARTE GENERAL
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78
1. PARTE GENERAL
Respecto del modo de distribu ción de los beneficios y pérdid as, teó rica-
ment e, debie ra efect uarse al te m1inar la explota ción. Pero esta regla ha sido
elimin ada en la prác tica, porq ue no pued e pedir se a los socios qu e esperen a la
disolución de la sociedad, ya que la han constitu ido con miras a una explotac ión
conti nuada durant e un tiempo, que a veces puede ser bastant e largo, inclu so
un tiempo ind efinido, en las formas más ava nzadas de socieda d es.
Por esta razón, la vida de la sociedad se div ide en eje rcicios y el ejercicio
comp rende gene ralmente un afio ca lendario. El ba lance se con fecciona cada
afio det ermin and o los beneficios. Los socios son libres de no di stribuirl os y
pueden co nstitui r reservas.
En cua nto a las pérdidas, se cubre n no m1alment e con reservas que los
socios separa n de la utilidad y, en defecto de ellas, con el capi tal social.
En el caso de las sociedades colectivas, ún icamen te en los casos en que
los bien es de la sociedad son insuficient es y los ac reedo res exigen el pago de
sus créd itos, los socios responden por las pérdidas co n sus bienes perso nales.
En cuan to a los comandit arios y socios de una sociedad de responsabilidad
limitada, la co ntribu ción a las pérdidas no puede exceder de su apo rte y, como
en genera l este apo rte ya ha sido efec tuado, los te rceros acreedores no tien en
acció n co nt ra ellos.
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MANUAL SOBRE DERECIIO DE SOCIEDA DES ) Robm o Gucm:ro V. y M:uíaJ Zegcrs R-T.
facult ad de admini strar a pesar de la oposición de los de más socios y dispone que
no puede n ser removidos sin causa legítima (art ículo 2072 de l Cód igo Civil) .
Lo anter ior no ann oniza con la idea de man dato civil, el qu e siempr e puede ser
revocado por el ma nda n te .
Conv iene no olvida r que la sociedad constituye una persona mora l que
no puede exp resar su volu ntad y defe nde r sus inte reses, si no es a través de sus
rep resent ant es. Estos son los órgan os de la persona mora l cuya responsabilidad
queda co mprometid a por los actos jurí dicos que real izan y, en algun os casos,
por sus hechos ilícitos.
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1. PARTE GENERAL
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1. PARTE GENERAL
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MANUAL SOBRE DERECIIO DE SOCIEDA DES ) Robm o Gucm:ro V. y M:uíaJ Zegcrs R-T.
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1. PARTE GENERAL
serán las que dete rmin e para los gestores el contrato socia l o los ac uerdos tra-
duci dos en un pode r posterior. Este pode r ha d e inscribirse en el Registro de
Co mercio, según dispone el artícu lo 22 N 2 5 de l Cód igo de Come rcio.
Esto significa que el terce ro, para sabe r hasta dó nde se extiende n las
facu ltades de l socio rep rese nt ant e, necesita cons ultar la escr itu ra fundacio nal
de la sociedad o el poder otorgado posterio rment e a ese socio. Las limitaciones
ulteriormente impue stas a las facultades de represen tación no pue den perjudicar
a terceros sino d esde la fecha de su inscripción en el Registro d e Comercio .
Este sistema lega l, en caso de falta de disposiciones estatut arias sobre
ext ensión de las facu ltades de l represent an te, suele recurrir a las reglas ge-
nera les sobre ext ensión del manda to co nceb ido en términos comun es, para
atribuir al socio la facu ltad de hace r todo cuanto esté comprendido dentro
del giro ordin ario de la sociedad, de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 2077
de l Cód igo C ivil, o todo aquello necesa rio para la co nsec ució n de sus fines,
segú n dispone el artícu lo 387 del Cód igo de Come rcio. Así, debe ente n derse
el término "ad mini strar" en el sentido merca ntil y no en el sentid o civil, que
excl uye los actos de en ajenació n. La administración de un negoc io comercial
exige ordin ar iament e actos de compra y venta, co mo actos esen ciales a la ex-
plota ción y, por tan to , ineludibl es en una buena adm inistraci ón . Sin emb argo,
los actos de enajenació n de bienes inmueb les exceden de las facult ades del socio
represe ntant e, qu ien para tal eve n to req uiere pode r especial, según dispone el
artícu lo 395 de l Có digo de Co mercio. Asi mismo, constituye un límit e normal
a los poderes del socio todos aque llos actos que impliqu en una contr ad icción
a los fines de la socie dad.
La doctrin a francesa reco noce que cuando se trata de sociedades mer-
ca ntil es no hay q ue dar a la palabra "adm inistrac ión" el sentido restrin gido que
rec ibe en el derecho civil cuando se trata de un tuto r, curad or o d e cualquie r
o tro adm inistrad or de pa tr imonio aje no. La admini str ac ión engloba aquí el
conj un to de los actos necesa rios para alca nzar el objet ivo que los socios se h an
propue sto . Trat a luego esta doct rin a de fijar positivame nt e las atribu ciones
nor males de la ad ministración social, div idiéndo las en tres grupos:
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MANUAL SOBRE DERECIIO DE SOCIEDA DES ) Robm o Gucm:ro V. y M:uíaJ Zegcrs R-T.
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1. PARTE GENERAL
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1. PARTE GENERAL
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e. Las pen as accesor ias que dispon e el art ículo 13 de la Ley 20.393, q ue
puede n co rresponde r a:
i. La pub licació n de un ext racto de la sen tencia condenator ia en el
Diario O ficial u otro diario de circu lación naciona l, siend o los costos
de dicha pub licación de ca rgo de la sociedad.
ii. El decom iso del producto del de lito y demás bienes, efectos, objetos,
documentos e inst rumento s.
iii. En los casos en que el delito cometido suponga la inversión de recur-
sos de la perso na juríd ica superiores a los ingresos que ella gen era,
se puede imponer co mo pe na accesor ia el ent ero en arcas fiscales de
una cant idad equ ivalent e a la inversión realizada.
90
1. PARTE GENERAL
c. La ejec ución de ambo s patrim onios (social e individua l del socio) puede
ser simu ltán ea.
d. Los acreedor es puede n demandar a la socieda d o a cua lq uiera de los
socios porque la respo nsabilidad de los socios es solidaria.
e. La facultad de los acreedores de exigir sus crédito s individu alment e de los
socios no está subordin ada ni a una ejec ución precedente de los bienes
sociales, ni a un juici o preventi vo contra la sociedad para el recon oci-
miento del créd ito, ni a una previ a constituc ión en mora de la sociedad .
Este sistema es propio de las legislacione s que no ad miten la personalidad
jurídic a de la socie dad colec tiva, ni exigen , por lo tan to, la form ación de un
patrim onio dist int o del de los socios.
Sobre estas bases es difícil co ncluir una respo nsabilidad separada de la
sociedad, como es difícil separar las deud as del socio y las de la sociedad .
Bajo el siste ma alemán, si la unidad de firma es solo la reuni ón externa
de todos los socios, la sociedad no tendrá deudas propias, sino que las deudas
de la sociedad serán únicam ent e deudas propias de los socios.
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3.10 Respon sabilidad del socio por sus deuda s partic ulares
Los acreedores del socio pueden ejerce r los derec hos de este frente a la sociedad,
siempre que no sea n de rechos de natur aleza personal, inh erent es a la ca lidad
de socio, tales co mo:
a. Derec ho a asistir a juntas socia les
b. Derecho a examinar la contab ilidad
c. Derecho a desempeñar la gestión de la sociedad
No pueden los ac reedo res embarga r n i vender el apo rte de l socio. El
acreedo r debe co ntent arse con embargar las gan ancias de su deudo r y, en caso
de liquida ción, la parte que le corresponda en la división del habe r social.
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11.
Sociedad
colectiva civil
II
SOCIEDAD COLECT IVA CIVIL
l. Concepto
La sociedad colec tiva civil está definida en el artícu lo 2053 del Código C ivil
de la siguient e manera: "La sociedad o com/Jañía es un contr ato en que dos o
más personas es tipu lan poner algo en co mún con la mira de repart ir entr e sí
los beneficios qu e de ello prov engan".
2. Caracteres
2. 1 Contr ato consensual
Del hecho de se r la sociedad civil un co nt ra to consensual se deriva n varias
cuestiones:
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2. 1.2 Los socios "se obligan" a poner algo en común (realizar el aporte),
pero no es necesario para que la sociedad se perfeccione que el aporte
"se entregue" . En otros términos, no se trata de un contrato real
La entr ega del apo rte es el cumplimi ent o de la obligación fund ament al
que los socios contra en entre sí y para con la sociedad.
2. 1.3 Las sociedades de responsabi lidad limit ada civiles son solemn es.
Su const itución requiere que se otorgue por escritura pública y
que un extracto de esta se inscriba en el Registro de Comercio
del Conservador de Bi enes del domicilio social y que se publique
en el Diario Oficial
2.3 .1 Patrimonio
Tiene un patrim onio propio distint o del patrimonio personal de los socios
(artículo 2096 del Có digo Civil).
2.3.2 Voluntad
Tiene una vo lunt ad propia, que normalmen te es la de la mayo ría de los
socios (artículo 2054 del Có digo C ivil).
96
11. SOCIEDA D CO LECTI VA CIV IL
2.3.3 Nombre
Tiene un n ombre propi o. El Cód igo Civil no reglamenta el nombre de las
socie dades, por lo que que da entr egado ent era men te al arbitrio de los socios.
3. Elementos
3. 1 Aporte
El aporte se regula principalment e en los artículos 2053 y 2055 de l Cód igo Civil.
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11. SOCIEDA D CO LECTI VA CIV IL
3.3.2 Ley
A falta de pacto entr e las partes, se debe hacer en la forma pr evista en la ley,
esto es, a prorrata de la división de los beneficios (artículo 2068 de l Código Civil).
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Cabe destacar que esta regla n o se ap lica ni a los socios comanditar ios ni
a los socios de una sociedad anónima respecto de los d ividendos recibidos
de buena fe, según exp resa la misma norma.
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11. SOCIEDA D CO LECTI VA CIV IL
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MAN UAL SO BRE DEREC IIO DE SOC IEDA DES ) Robm o Gucm :ro V. y M:uía J Zegc rs R-T.
Co n secuencia s:
i. De acuerdo al artíc ulo 2072, inci so 3 del Cód igo C ivil, si la renunci a o
remoción tiene lugar sin ca usa legít ima, termi na la socieda d.
ii. Si la renun cia o remoción es justa, la sociedad continúa siempr e que
todos los soc ios co nvengan en ello y en la designación de un nu evo ad-
ministrado r (art ícu lo 2073, inciso 1, del Código C ivil).
iii. Si hay varios ad mini st rado res, la sociedad puede continu ar, aco rdán dose
en forma un á n ime que los resta nt es ejerza n la admini stració n (art ículo
2073, inciso 2, del Cód igo Civil).
102
11. SOCIEDA D CO LECTI VA CIV IL
ii. La admini stració n puede ren uncia rse o remove rse por la mayoría de los
consocios (artículo 2074 del Cód igo Civil).
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11. SOCIEDA D CO LECTI VA CIV IL
a) Requisito esencial
Efec tu ar un aporte es un requi sito esenci al del contr ato de sociedad,
de acuerdo con lo preceptu ado por el artícu lo 2055 del Código Civil. No hay
socie dad sin apo rte.
c) Tipos de aporte
De conform idad al artícul o 2082 del Cód igo Civil, los ap ortes al fond o
social pueden hace rse en propiedad o en usufruct o. En un o y en otro caso los
fruto s pe rtenece n a la sociedad desde el momento del aporte.
i. Los aportes son en propi edad cuando el socio se obliga a tran sferir a la
sociedad e l domi nio de los bienes aportados. El contrato de sociedad en
tal caso es el titu lo traslat icio de domin io.
Verificada la tradici ón co nforme a las reglas genera les, la sociedad se
hace duefi a de las cosas apo rt adas .
La tra dic ión del aporte de un inmu eble se debe efectu ar a través de
la respectiv a inscripción en el Registro de Propied ad del Co nservador de
Bienes Raíces en donde se ubica el inmu eble apo rtad o.
ii. Los apor tes son en usufruct o cuan do el socio se obliga a oto rgar a la
sociedad solament e el goce de los bienes aport ados, lo que corre spond e
al der ec ho real de usufructo.
Las relaciones entr e el socio que ha efect uado esta clase de aporte y la
socied ad son las que med ian entre el nud o propietar io y el usufructu ario.
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11. SOCIEDA D CO LECTI VA CIV IL
l07
MANUALSOBRE DERECIIO DE SOCIEDADES ) Robmo Gucm:ro V. y M:uíaJZegcrs R-T.
a. Si el socio cont rata a nombre prop io, el terce ro no puede exigir a la socie-
dad sino al socio de udor (artícu lo 2094 del Cód igo C ivil) . Por excepció n,
los acreedo res tienen acció n oblicua cont ra la sociedad si el deudor debe
a su vez algo a la sociedad .
b. Si el socio con tra ta a nombre de la sociedad . Esta situació n se prese n tará
cuando el socio lo exp resa o cua nd o por las circunstancias del acto apa-
rece indiscu tible que es así (art ículo 2094, inciso 2, del Có digo Civil). Si
existen dudas, se entiende que contr ató a nomb re prop io.
6 .4.1 No tienen acción sobre los bienes socia les, sin perjuicio de lo cua l
se aplican las norma s sobre hipotecas de conf ormidad con las
reglas genera les.
108
11. SOCIEDA D CO LECTI VA CIV IL
7 .3 In solvenc ia de la sociedad
De acuerdo al artí cu lo 2 100 del Código C ivil, la sociedad se disuelve en caso
de su insolvencia.
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11. SOCIEDA D CO LECTI VA CIV IL
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JI. SOCI EDAD COLECT IVA CIV IL
a. Designació n de liquidador.
b. Forma de d istribuci ón de los bienes.
c. Ga rantí a que se deben los socios en caso de evicc ión , etcé tera.
De acuerd o al artí culo 2 114 del Código C ivil, la disolución de la socie -
d ad no puede alegarse co ntr a terceros (a ellos les es inoponible) , salvo en los
siguient es casos:
a. C uando la sociedad termin a por finalización del plazo.
b. C uand o se ha dad o noticia de la disolución por medio de tres avisos
publicados en un diario de la región.
c. C uando se apru eba que el tercero ha tenid o oportun a not icia de la diso-
lució n por cualqui er med io.
113
III.
Sociedad
colectiva comercial
III
SOCIEDAD COLECT IVA COMERCIAL
l. Co ncepto
Es aque lla en que los socios adm inistra n por sí o por mandata rios elegidos de
común acuerdo y respond en en forma ilimitada y solidaria de las obligaciones
contr aídas en no mbre de la sociedad .
No está definida en la ley y solo el art ículo 206 1, inciso 2, del Código
C ivil da un concepto incompleto de ella.
Si bien la ley no lo dice, para q ue se trat e de una sociedad co lectiva comer-
cial, el objeto de esta deberá ser la realización de uno o más actos de comer cio.
2. Caracteres
Sus caracter ísticas fomrnles son cuatro:
2. 1.2 Delegada
No obsta nt e, según las normas ant es m encionadas, los socios
pueden ent regar la ad ministrac ión:
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2.2 Responsabilidad
Los socios de una sociedad colectiva comercial responden ilimitada y solida-
riamente de todas las obligacio nes legalment e co ntraíd as bajo la razón socia l,
según dispone el artículo 370 del Cód igo de Comercio. Esta es un a n orma de
orden públi co, por lo que no pued e ser derogada ni alterada por la volu nt ad de
los socios con tratant es.
3. Constituci ón
3. 1 Solemnidad del contrat o
La sociedad co lect iva comercial es un co ntra to solemne, en el sentid o d e que
debe oto rgarse por esc ritura pública, deb iendo inscribirse un extracto d e la
misma en el Registro de Co mercio del Co nservador de Bienes Ra íces del do-
micilio socia l. Se forma y prueba por escritura púb lica inscrita en el Registro
de Come rcio (artícu lo 350 del Cód igo de Co mercio). Adicionalmente, los si-
guien tes actos jurídi cos en relación co n la socie dad colectiva comercial deben
ser red ucidos a esc rituras pública s y un extracto de las mismas ser inscrito en
el registro ante s me ncionado:
a. La disolución ante s de vencer el plazo pactado.
b. La prórroga del plazo estipu lado.
c. El ca mbio, retiro o muerte de un socio.
d. La alteración de la razón social.
e. Toda reforma , alteración o modificac ión del contrato.
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111.SOC IEDAD CO LECTIVA CO MERCIAL
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Si nada dice, tr atá nd ose de un socio cap italista, será en propo rción al
apo rte.
El socio indu strial recibirá un mon to equ ivalente al socio que hu biere
rea lizado el aport e menor, y cuando haya pérdidas solo perderá el tr abajo
o indu st ria apo rtado .
c. La época en que la sociedad debe comenzar y disolverse. Si n ada se dice,
esta empieza a la fecha del cont rato y se disuelve segün las reglas de la
socieda d colect iva civil.
No obsta nte, en caso de que el negocio social sea de carác ter indefinido
y se estab lezca que la muerte de uno de los socios n o produce el térm ino
de la sociedad, será ese ncial determi nar la época en que la socie dad debe
termina r.
d. La ca nti dad que p uede to mar a nualment e cada socio para sus gastos
particula res (que se enti en de forman pa rte de la pa rt icipación de futu ras
u tilidades) .
e. La manera en que debe verificarse la liqu idación y división del habe r
socia l, regulado en los artículos 409 y 41Odel Cód igo de Co mercio .
f. C láusu la arbitra l, toda vez que de confor midad con el artícu lo 415 del
Código de Co mercio y del artículo 22 7 del Cód igo Orgánico de Tribunales,
las diferencias entr e socios debe n ser resueltas por medio de un arbit raje.
g. Otros pactos que acue rden los socios.
3.3 Publi c id ad
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111.SOC IEDAD CO LECTIVA CO MERCIAL
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MAN UAL SO BRE DEREC IIO DE SOC IEDA DES ) Robm o Gucm :ro V. y M:uía J Zegc rs R-T.
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111.SOC IEDAD CO LECTIVA CO MERCIAL
4. Funci onamiento
Las relacio nes de la sociedad con sus propios socios conci ern en fundame n tal-
mente al régimen de administración, mientra s qu e sus vinculacion es con terceros
con sisten en los actos y co nt ra tos que ella ejecut a usand o la razón social y las
con secuencias que se derivan de ello.
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MANUALSOBRE DERECIIO DE SOCIEDADES ) Robmo Gucm:ro V. y M:uíaJZegcrs R-T.
b) Mandatarios sociales
Se trata de personas a las cuales los admi nistrad ores les en ca rgan la eje-
cución de ciertos actos o cont ratos med ian te mandatos gen erales o especiales.
Pueden ser facto res o gere n tes, mand atos que será n siempre revocab les.
124
111.SOC IEDAD CO LECTIVA CO MERCIAL
4.3 .2 Excepciones
a. Los socios puede n oponerse a aquellos actos ejec utados con fraude, esto
es, en aquellos donde h ay un engafio que ocasiona dafio a los inte reses
sociales.
b. En caso de que la gestión del administrador produzca perjuicios manifiestos
al fondo social, la mayo ría de los socios puede nombrar a un coad minis-
trad or o solicitar la diso lución de la sociedad.
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MANUALSOBRE DERECIIO DE SOCIEDADES ) Robmo Gucm:ro V. y M:uíaJZegcrs R-T.
desarro llado en doctrina la norma de que los ad mini st rado res tienen dos
cla ses de debe res:
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111.SOC IEDAD CO LECTIVA CO MERCIAL
4.5.2 Caracteristicas
a) Veracidad
Por ser un atribu to de la persona juríd ica que es la socied ad, la razón
social debe ser ve raz para poder determinar rea lment e qui en es son los socios
que la componen y especificar sus obligacion es.
A este respecto , es important e la referencia que se hizo ant eriorment e a la
existe ncia de los delitos de falsedad y de estafa por el mal uso de la razón social.
Esta carac terística debe reflejar los socios qu e ent ran a la sociedad o
se salgan de ella. Así, en caso de que se incluya o se retire un socio, la razón
social deberá modificarse si es qu e no tiene la expresión "y compafüa" y, por
con siguiente, deb erán modificarse sus estatu tos.
Un a vez qu e la sociedad se ha disuelto no se puede seguir utilizando la
razón social, salvo cuan do esté en liquida ción, agregando a continu ació n de la
razón social la expresión "en liquidación".
b) Esencia lidad
Hay dos teor ías:
i. Qu e la razón social no es ese ncial (expresada por Julio O lava rría) porque
sostiene qu e el artículo 365 del Código de Comercio se en carga de suplir
la falta de la razón social cuando las partes n o lo establecieron. Es una
postu ra no muy acept ada en nu estra doctri na.
ii. Por su par te, Ricard o Sandoval sostiene que sí es ese ncia l porqu e es un
atribut o de la personalidad y porque, cuando se omite en su co nstitución ,
la sociedad está mal co nstituid a y ado lece de un vicio d e nulid ad que
puede inva lida rla, de conformid ad con los artículos 357 y 36 1 del Código
de Comercio.
c) lnc esibilidad
Se desprend e de l hecho de q ue es un atributo de la personalidad d e la
sociedad que sirve para ide ntificarla.
Si figura el nombre de un solo socio, tampoco este puede decir que quiere
cede r la razón social, ya que esta pert enece a la sociedad . Si aparece el n ombre
de varios socios, tampoco puede n hace rlo porque va contra la " veracida d" .
d) Exclusividad
Un a vez que la sociedad ha comenzado a usarla tiene derec hos privat ivos
sobre la razón soc ial.
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MANUALSOBRE DERECIIO DE SOCIEDADES ) Robmo Gucm:ro V. y M:uíaJ Zegcrs R-T.
e) Invariabilidad
Implica que mientr as no cambien los socios, la razón social debe per-
manece r invariab le . So lo cambiará por camb io, ret iro o mu erte de algún socio
que aparecía en ella.
4.5.3 Uso
El artículo 393 del Cód igo de Comercio dispo ne q ue quienes ejercen la
admin istrac ión de la sociedad pueden usar la razón social, ya que su empleo es
indispensable para el cumplimi ent o del objeto social.
So lo puede n usar la razón socia l el socio o socios a q uien es se les h a
co nferido la facultad . A falta de delegación exp resa, todos los socios puede n
utilizarla (artículo 3 7 1 del Cód igo de Co mercio).
128
111.SOC IEDAD CO LECTIVA CO MERCIAL
i. Co nt ra la socieda d.
ii. Co nt ra los socios, quien es respo nden , de con formidad co n el artí-
culo 3 70 del Cód igo de Comercio, ilimitada y solida riament e po r las
obligaciones socia les.
No obstan te, hay un orden de prioridad, en virtud del cual los acreedo res
deben dir igirse p rimera mente co ntra la sociedad . Esto se expl ica porq ue de lo
contrari o implica ría reco noce r la solidaridad ent re los socios y la sociedad, lo
q ue no está previsto en la ley.
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MANUALSOBRE DERECIIO DE SOCIEDADES ) Robmo Gucm:ro V. y M:uíaJ Zegcrs R-T.
5.3 Ce der a cualquier tít ulo su int erés en la soc iedad y hace rse
sustituir en el desempeño de las funciones qu e le correspond en
en la admini stración. La cesión o sustitución sin el consen timient o
del resto de los socios es nul a.
6. Disolución y liquidación
6.1 Ca usales
De acuerdo al art ícu lo 407 del Cód igo de Co mercio, son las mismas estab lecidas
en el Código Civil.
6.2 Formalidades
6.2. I R educción a escritura públi ca (cuand o procede por una causal
distinta de In llegada del plazo)
130
111.SOC IEDAD CO LECTIVA CO MERCIAL
6.3 Efectos
6.3. I Procede la liquidación de la sociedad (artículo 408 del Código
de Com ercio)
6.3.3 Subsiste la person alidad jurídica, pero solo para los efectos de la
liquidación
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MANUALSOBRE DERECIIO DE SOCIEDADES ) Robmo Gucm:ro V. y M:uíaJZegcrs R-T.
El liquidado r puede ser uno de los socios, un tercero o todos los socios. De
acuerdo al artículo 412 del Código de Comercio, si hay más de un liquid ado r,
se aplican las reglas de la ad mini straci ón.
b. Las operaciones poste riores a la disolución solo pueden ten er por objeto:
i. Realizar y vender bienes
ii. Co ncluir operacio nes pendientes
iii. Paga r deudas socia les
iv. Distribuir el saldo entre los socios
132
111.SOC IEDAD CO LECTIVA CO MERCIAL
vii. Los acreedores personales de los socios no pueden emb argar bienes
sociales, solo la parte que le corresponda a su deudor al ténnin o de
la liquid ación.
133
MANUAL SOBRE DERECHO DE SOC IEDADE S I Rolmrn Guerrero V, v M:ul;u Zc;::eu R-T,
134
IV
Sociedades de
resposabilidad limitada
IV
SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
l. Concepto
La socieda d de respo n sabilidad limita da es aq uella en q ue todos los socios
adm inistran por sí o por man da tario elegidos de comú n acuerdo, en que la
respo nsabilidad de los socios está limitada al mon to de sus apo rtes o a la sum a
q ue a más de estos se determin e en los esta tu tos (civiles o comerciales) .
a. Se trata de combinar la sociedad de personas en cuant o a su funcionamiento
y est ruct ura co n sociedades de capita l en cuant o a la respo n sabilidad de
los socios .
b. Facilita la obten ción de capita les de los inversionistas.
c. No puede tener más de cincue nta socios, ya que si los socios aumen ta n
se desnat u ralizaría el carácte r de sociedad d e perso nas y pasa ría a primar
el de capi t al.
2. N ormativa aplicable
La socieda d de responsabilidad limitada se rige por las reglas co nten idas en los
siguientes cuerpos n ormat ivos.
a. Ley N 9 3.9 18
b. Esta tu tos sociales
c. Reglas de las sociedades colectivas (artícu lo 4 de la Ley 3 .9 18)
d . Artícu lo 2 104 del Cód igo C ivil.
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3. Constituci ón
3. 1 De acuerdo al artículo 2 de la Ley 3.918, la sociedad de res-
ponsabilidad limitada se debe co nstituir medi ante una escritur a
púb lica, que debe cumplir con los siguient es req uisitos:
a. Debe contener las enumerac iones del artículo 352 del Código de Comercio.
b. De acue rdo al artícu lo 4, inciso 1, de la Ley 3 .9 18, la razón social debe
co nt ener el n ombre de un o o más socios, o un a alusión al objeto social
más la palabra "Limitada".
c. Debe ade más co ntener la declaración de que la respo nsabilidad personal
de los socios queda limit ada a sus apor tes o a la suma que a más q ue estos
ind ique n (artíc ulo 4, inci so 2, de la Ley 3 .9 18). Lo ant erio r es similar a
la regulac ión de las socie dades anónimas, en particular con lo dispuesto
en los artículos 1º y 19 de la Ley de Socie dades Anónimas.
138
IV. SOC IEDA DES DE RESPOSABILI DAD LIMI TAD A
5. Administración
La forma de ad mini strac ión de las sociedades de responsabil idad limit ada es
la misma de las sociedades co lectivas (dependiendo de su naturaleza civil o
comercial), permit iénd ose incluso rea lizarla a través de un directo rio.
6. Disolución
La sociedad de responsabilidad limitada está sujeta a las mismas ca usales de
d isolución ap licab les a la sociedad colec tiva. Sin embargo, n o se disuelve por
la muerte de uno de los socios, sino que co ntinú a con los here deros del socio
fallecido (artíc ulo 4, inciso 2, de la Ley 3.9 18, al hace r aplicab le el artíc ulo
2 104 de l Cód igo C ivil).
7. Liquidación
La liquidac ión de la sociedad de responsabilidad limitada se debe efect uar bajo
las mismas normas de las sociedades colectivas.
139
v.
Sociedades
en comand ita
V
SOC IEDADES EN COMANDITA
l. Concepto
De acue rd o con los artículos 4 70 del Cód igo de Co mercio y 2.06 1, inciso 3, del
Código Civ il, son sociedades en comandita aquellas sociedades que se celebran
entre una o más personas que se comprometen a llevar a la caja co mún un
determinado apo rte, ob ligándose solo ha sta con currencia de él, y una o más
personas que se obligan a ad ministrar exclu sivament e la socieda d , por sí o por
sus delegados y en su n ombre part icu lar.
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MAN UAL SO BRE DEREC IIO DE SOC IEDA DES ) Robm o Gucm :ro V. y M:uía J Zegc rs R-T.
Esta s sociedade s co nstituyen una trans ición ent re las sociedades de per-
sonas y de capit ales, participando de las carac terísticas de ambas. En el silencio
del Cód igo de Co me rcio, se aplican las normas de las sociedades colect ivas. En
caso de d uda respecto de la ca lidad de un contra to de sociedad, es te se rep uta
de sociedad colect iva.
144
V. SOCIEDADES EN CO M AND IT A
En esta clase de sociedades la razón social está formada úni cament e por
los nombres de los socios gestores y no co mprende ni debe compr ender el de
los socios comanditari os. La sanci ón para el caso de infracción es grave , pues el
comandit ario que perm ite o tolera la inserción de su nombre en la razón social
se constitu ye responsable de todas las obligacio nes y pérdidas de la sociedad en
los mismos términ os que el socio gestor.
Sin embargo, la ley da derec ho a repetir cont ra los socios gestor es por lo
que hubiere pagado de más en estos casos (artículo 486 del Código de Comercio) .
3. 1.4 La administración
Co rrespond e por derecho propio a to dos los socios gestores.
Tal cosa oc urre siempre q ue la gestión de los negocios sociales no se haya
encomendado, especialment e en la escritur a de sociedad, a algun o o algunos
de ellos, o a un tercero extra ño al co ntr ato social (artículo 470 del Código de
Co mercio).
En cuan to a la época y forma de la designación de los adm inistrad ores y
a las facult ades de estos, se aplica n las reglas de la sociedad colectiva en cuan to
no se opongan a la natu ra leza jurídica del contr ato o a las reglas propias que
da la ley.
Los socios comandit arios no pueden intervenir en la admini stración de la
socie dad por disposición ca tegórica del artículo 484 del Código de Co mercio.
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MANUAL SOBRE DERECIIO DE SOCIEDA DES ) Robm o Gucm:ro V. y M:uíaJ Zegcrs R-T.
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V. SOCIEDADES EN CO M AND IT A
parte como socio co lect ivo o comandit ario en uno, formado por otra perso na,
pierde el derech o de examin ar los libros socia les, salvo q ue los int ereses de tal
estab lecimient o no se en cue ntr en en oposición co n los de la sociedad .
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MANUAL SOBRE DERECIIO DE SOCIEDA DES ) Robm o Gucm:ro V. y M:uíaJ Zegcrs R-T.
b) Junta de Vigilancia
Se compone de tres miembros accionistas, q ue debe n vela r por la co-
rrecc ión de las operac iones que realizan los gerentes en nombre y por cue n ta
de los accio n istas, que por su n úmero, no puede n cont rolar directa mente las
activ idades de aq ue llos (artícu lo 498, inciso 1, del Código de Comercio).
So n des ign ados po r la asa mblea gen era l de accio ni stas . La pr imera
eje rce sus fun ciones por un afio y las otras por cinco. En gene r al, se trata
de mand ata rios q ue vigilan la marcha de la socied ad y la act uac ión de sus
148
V. SOCIEDADES EN CO M AND IT A
gerent es, da nd o cuen ta de ello a la asamblea gen era l de accion istas a la que
puede n citar.
Sus funcio nes específicas están estab lecidas en los artículos 499 y 500 del
Có digo de Comercio, y en gen era l son:
i. Verifica r si todos los req uisitos necesa rios para la co nstitu ción de la
socieda d han sido llenados.
ii. Impon erse de la cont ab ilidad social y comprobar su ve racidad .
iii. Present ar anu alment e a la junt a genera l de acc ionistas una memoria
en qu e se dé cuenta de tallada de la gestió n de l geren te .
iv. Co nvoca r a la asa mblea genera l de accio nistas.
v. Provoca r la d isolución de la sociedad en caso necesa rio .
De esta form a, para la constitución de este tipo de sociedad es se req uiere,
al menos, la prese ncia de tres socios coman dit arios, de manera que se pueda
con formar la junt a de vigilancia.
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MANUALSOBRE DERECIIO DE SOCIEDADES ) Robmo Gucm:ro V. y M:uíaJZegcrs R-T.
150
VI.
Asociación o cuentas
en participación
VI
ASOCIACIÓN O CUENTAS EN PARTICIPACIÓN
l. Concepto
Se puede decir que existe una cuent a en part icipació n cuando dos personas se
unen par a la exp lotaci ón de una empresa comercial, de tal modo que la explo-
tació n no te nga lugar sino bajo el n ombre de uno d e los asociados, mientr as
que el ot ro no participa sin o po r med io de una cosa que aporta, a cambio de
una participación en los resultados de la empresa .
Las cuentas en participac ión tienen un a gra n semejanza en su or igen
con las sociedades en comandit a, dado que tan to en un caso como en otro, la
int ención manifiesta es ocultar a la vista de terceros la persona del capitalista
o quien aporta el cap ital.
En una situ ación, este oc ultami ento se efectúa en forma men os velada y,
en otra, co mo es el caso de esta asociació n, el cap italista queda absolut ament e
al margen de la gestión.
También podemos conceb ir este contra to co mo un a vía eficient e para
satisfacer la neces idad de un comercia nt e en orden a realizar un determin ado
negocio, pero ut ilizando los servicios de otro, el gestor, en términos que no com-
pro meta su pa trim onio y, dado que en este contra to el gestor ac tú a a nombre y
por cuenta propia, en otras palabras, como si el n egocio fuera exclusivament e
suyo y bajo su créd ito perso nal, el propósito igual ha sido logrado, quedando el
contra to co mo una cuestión privada cuyo incumbenci a solo a ellos atr ibuye,
sin intervención ni co nocimien to de ter ce ros.
Este t ipo de asoc iac iones son también co noc idas co m o soc iedades
accide ntal es.
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MANUALSOBRE DERECIIO DE SOCIEDADES ) Robmo Gucm:ro V. y M:uíaJZegcrs R-T.
Con esta forma de relación juríd ica, result a asimismo viable satisface r
la neces idad de acop iar capitales para el logro de un objeto dete rmin ado, sin
recurrir a la figura de l présta mo o mutu o, con los inconve nient es comerciales
de este último, en c uanto al pago de l int erés y restitu ción del capita l.
Bajo ot ro punto de vista, también permi te que el cap italista pueda par-
ticipar en las ganancias del negoc io, sin intervenir en su gestió n ni asumir otro
riesgo de rivado de ella que no sea el cap ital entr egado para su realización.
Para Joaquí n Garr igues, la comun idad de origen histó rico y de fun da-
mento eco nómico explica la gran semejanza entr e la sociedad comandita ria
y este co n trato de asoc iación o cuentas en participación , este equi vale a un a
sociedad en co mandit a tácita.
En este carácte r pura ment e interno que tiene la aportació n de l cap ita lista
están fund amen tadas no solo las diferencias con la sociedad co mand itaria, sino
también aque llas qu e separa n la asoc iación o cuent as en pa rticip ació n de las
sociedades merca nt iles.
Este co ntr ato lo encont ra mos reg ulado en el Tí tulo VII, pá rrafo 12, del
Libro JI de l Cód igo de Comercio, artículos 307 y siguientes, y definiti vamen te
no con st ituye bajo nin gún respecto ni circunstancia un a sociedad, aun cuando
no cabe duda de que esta mos frente a un contrato de ca rácter asociat ivo. Por
el co ntrar io, es más bien una forma de tránsito en tre la sociedad, que es un a
persona juríd ica, y una vinculación co nt rac tu al sin esa ent idad . La prin cipal
ca rencia de esta fo rma cont ract ual pa ra ser un a sociedad es la ausen cia d e
affec tio socie tat is.
La volunt ad de los partícipes en una asociación o cuentas en part icipac ión
solament e está limita da o red ucida a rea lizar un n egocio específico, pero no a
persevera r en la relació n en términ os de un creci miento autónomo al in terés
de los socios, que co nstituye el prin cipal logro de las sociedades cuando pueden
genera r una perso n a ju rídica ind epe ndien te de los socios.
El art ículo 50 7 del Cód igo de Co mercio define a la asociació n o cue nt as
en participac ión como "un contrato por el cual dos o más co mercia nt es toman
inte rés en un a o mu chas operac iones merca n tiles, insta nt áneas o sucesivas,
que debe ejecut ar un o de ellos en su sólo nombre y bajo su crédito person al, a
cargo de rendir cue ntas y divid ir con sus asociados las gan ancias o pérdidas e n
la propo rción conve nida".
Así, este tipo de con trato:
a. No form a bajo nin guna circunstanc ia un a socieda d .
b. No da lugar al surgimien to de una persona jurídica.
154
VI. A SOCIACIÓ N O CUENTA S EN PARTI CIPACIÓN
2. Características
2. 1 Características generales
2.1. I Bilat eral
Impone ob ligaciones recíp rocas a las partes.
2.1.2 Consensual
Se pe rfeccio na por el solo co nsenti mienco.
2.1.3 Conmutativo
Las partes sopo rtan un gravamen que se considera eq uiva lent e al bene-
ficio que rec iben.
2. 1.4 Oneroso
Persigue un fin de lucro.
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VI. A SOCIACIÓ N O CUENTA S EN PARTI CIPACIÓN
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VI. A SOCIACIÓ N O CUENTA S EN PARTI CIPACIÓN
de encon trar un sujeto de de recho, una persona jurídica para lo cual tiene exi-
gencias mínim as que sat isfacer, desde que en su defecto solo acepta la existe ncia
de un cuasico nt rato de comunidad, no el sujeto de derech o co nsusta ncial a
las sociedades .
Este aspecto no fue modificado por la Ley N 2 19 .499, que ta mbién reco-
noce la pe rsonalidad juríd ica a las socieda des nulas.
159
VII.
Sociedades anónim as
VII
SOC IEDADE S ANÓNIMAS
l. Concepto
La soc iedad anónim a es la forma jurídica qu e ut ilizan las grand es empresas para
organizarse por exce lencia y respo nde a la clasificac ión de sociedad de cap itales.
La participación de los soc ios en la soc iedad se denomin a acció n, y a
diferencia de lo qu e sucede en las soc iedades de personas, este d erecho puede
cede rse libremente a terceros.
El artícul o 1º de la Ley de Soc iedades Anónimas define a las sociedades
anónimas como "una persona jurídica formada por la reunión de un fondo común ,
sumini strado por accionistas respo nsables sólo por sus respectivos aportes y ad-
ministrada por un directorio int egrado por miembro s esencialmente revocab les".
Asimismo, el inciso segund o señala que: "La socieda d anónim a es siempr e
mercantil au n cuando se forme para la rea lización de negocios de carácter civil".
2. Normativa aplicab le
Las sociedades anónim as están reguladas fundamentalmente por la Ley 18 .046
sobre Sociedades Anónimas, por el Decreto Sup remo 702 del Mini ster io de
H acienda, de 20 11, por el que se dictó el Reglamento de la Ley sob re Sociedades
Anónimas y por la Ley 18.045 sobre M ercado de Valores. Tratándose de socie-
dades anónim as ab ierta s, se aplica n también el Decreto Ley 3.538 que co ntiene
la ley orgánica de la Supe rint end encia de Valores y Seg uros, y las normas qu e
esta dicta a trav és de nor mas de ca rácte r general, circu lares, instru ccio n es,
oficios ci rculares y dictámenes.
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3 .2 Fondo común
Las sociedades anón imas forman un fond o común de to dos los accionis tas,
que se denomina cap ita l social, indepe ndient e de si algunos lo sea n por h abe r
co ntribuid o a él o por haber adq uirido accio n es de mano s de otros accion istas.
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V II. SOCIEDADES ANÓN IMAS
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V II. SOCIEDADES ANÓN IM AS
b. Las qu e, siendo abiertas, dejan de serlo. En ese caso sigue n sujetas a las
norm as para las sociedades an ón imas abiertas mientras la junta extra or-
dinari a de accio nistas no ac uerde lo con trario por los dos tercios de las
acciones co n derec ho a voto.
La Super int endencia de Valores y Segur os debe proceder a la cance lació n
de la inscripción de las acc iones en el Registro de Valores cuand o lo solicite la
sociedad, para lo cual debe ac red itarse el acuerdo de la junta de acc ionistas,
como asimismo que no le afecta nin gun a obligació n legal en virtud de la cual
deba inscribir sus accio nes en dich o regist ro (artículo 3 del Reglament o de la
Ley de Soc iedades Anónimas).
Si una soc iedad anónim a es ab ierta por vol un ta d de la jun ta de acc ionis-
tas, puede vo lver a su co ndición de cerrada. Para poder hace rlo, no debe reun ir
los req uisitos para ser co nsiderada como ab ierta y se requ iere un ac uerdo de
jun ta extrao rdinaria de acc ionistas red ucido a escritura pública que disponga la
ca nce lació n de su inscripc ión en el Registro de Valores. En tal caso, nace para
los accio nistas disidentes el derecho a ret irarse de la sociedad .
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VII. SOCIEDADES ANÓN IMA S
5 .3 Fiscalización
5.3. 1 Preeminencia de la ley
El artículo 2, inciso final, de la Ley de Soc iedades An ónim as señala que
si una socied ad anó nima ce rrada contiene en su estatuto n orma s diferentes a
las que se aplican por ley a las abiert as y luego dicha socied ad pasa a ser abiert a
por cualquier circunstancia, ent onces preva lecen las n ormas legales aun cuan do
no se hayan mod ificado los estat uto s.
Se trata de una ap licació n particular de la norma gene ral del art ículo 13 7
de la Ley de Sociedades An ónim as, que estab lece que sus disposiciones prim an
por sobre cualquier norma de los estatutos sociales que le fuera co ntra ria.
De esta for ma, en las sociedades a nónima s la libert ad contractual se
ext iende a tocio lo no regulado por normas de orden púb lico .
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MANUAL SOBRE DERECI IO DE SOC IEDADES ) Robmo Gucm:ro V. y M:uíaJ Zegc rs R-T.
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VII. SOCIEDADES ANÓN IMA S
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MANUAL SOBRE DERECIIO DE SOCIEDA DES ) Robm o Gucm:ro V. y M:uíaJ Zegcrs R-T.
por ejemplo, la señalización como giro socia l, de la activ idad pesq ue-
ra, sin especificar el tipo de pesquería a que dedicará sus esfuerzos
ext ract ivos.
Dada la gran variedad de las act ividades comerciales o industriales,
no sería específico el objeto socia l que sefialara que el objeto de la
sociedad es rea lizar toda clase de operacio nes mercan riles e in dus-
triales, pero sí cu mpliría con la exigencia legal algun a determina ción
de ella, como prec isar que se trata de activ idades de int ermediac ión
en el mercado de bienes y servicios.
iii. Objetos múltipl es
Co mo lo seña la el art ícu lo 4, N 2 3, una sociedad an ónim a puede
tener cuanto s objetos o giros socia les se quier a siempr e qu e ellos se
especi fiquen en sus esta tut os.
d. La durac ió n de la sociedad (artícul o 4 N 2 4 de la Ley de Soc iedad es
Anó nim as).
Es un a menci ón no esencial.
La duraci ón de la sociedad anónima puede ser indefinida o defi nida.
i. Indefinid a (si n ada se dice, es ind efinida).
Tratá ndose de un a sociedad anónim a de duració n indefinida, ellas
persisten en el tiempo, mientras su junt a de accio nistas reunid a ex-
traordinariamente no decida su disolución, lo que puede aco rdarse
con el quórum que señalen los esta tut os. A falta d e mención en los
estatu tos, la diso lución se debe acordar por las dos terceras partes d e
las acc iones emitidas con derec ho a voto, debiendo ade más reduci r
a escritura pública el acta de la jun ta de accio nistas e in scribir en el
Registro de Come rcio y publicar en el Diario Oficia l su extracto.
ii. Definida
Puede ser con o sin prórroga auto mát ica.
Si la socieda d tien e una duración determinada y la junta de
accio nistas decide acordar su disolución anti cipada, el quórum legal
mínim o q ue requi ere es de las dos terceras partes de las accio nes co n
derecho a voto, deb iend o aplicarse ade más las formalidades de to da
reforma estatutaria.
e. El cap ital de la sociedad y sus carac terí sticas (artícu lo 4 N 2 5 de la Ley
de Soc iedades Anónimas).
Se trata de un a mención esenc ial.
El cap ital debe indica r:
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VII. SOCIEDADES ANÓN IMA S
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MANUALSOBRE DERECIIO DE SOCIEDADES ) Robmo Gucm:ro V. y M:uíaJZegcrs R-T.
ii. En las socie dades anónimas ce rradas, lo que señalen los estatutos y,
a falta de menci ón , al menos un 30% de las utilid ad es del afio.
iii. Los dividendos se repa rten a prorra ta entre los accion istas , salvo que
exista n accio nes preferida s que estipul en una proporció n distinta .
i. La forma en que debe hacer se la liquid ació n (artículo 4 N 2 9 de la Ley
de Sociedad es Anónimas).
Se trata de una mención no ese ncial. A falta de estipu lación, se aplica
lo dispuesto en el Títu lo X de la Ley de Soc iedad es An ónim as.
Int eresa a los accionistas y a terceros, ex istiendo libertad para los ac-
cionistas en cua nt o a la forma de organizar la liquid ació n de la sociedad .
j. La n aturaleza del arbitraje a que deberán ser sometidas las diferencias que
oc urran: (i) e ntr e los accio nistas en su calidad de tales; o (ii) entre estos
y la sociedad o sus ad mini strado res, sea durante la vigencia de la socie-
dad o durante su liquidación (artículo 4 N 2 JO de la Ley de Socie dades
Anónimas).
Es una mención no esenci al. Si nada se dice, se ent iend e que se so-
mete n a árbitro arb itrador.
Debe seña larse ade más la forma cómo se designarán los árbitros . Si
nada se dice, los designará la just icia ordinaria. Sin embargo, no pueden
no minarse per sonas det ermin adas en el estatuto (artículo 125 de la Ley
de Sociedades An ónimas).
El a rbitraje es sin perjuici o de que, al producir se un co nflic to, el
demandante pued e sustraer su conocim iento de la competencia de los
árbitro s y somete rlo a la decisión de la justic ia ordin aria (artícu lo 125,
inciso 2, de la Ley de Soc iedades An ónim as).
i. Esto significa que el demanda nte puede recurrir a la justicia ordinari a
para la reso lución de un asunto.
ii. Este derecho no pued e ser eje rcido por los directores, gerent es,
admini strad ores y ejecutiv os principa les de la sociedad. Tampoco
por aque llos accionistas que individu almente posean, directa o in-
directamente, acc iones cuyo va lor libro o bursát il supere las 5.000
unid ades de fomento, de ac uerdo al va lor de dicha unid ad a la fecha
de presentaci ón de la demanda
iii. La Co rte Suprema h a dicho que esta n orma solo opera en silen cio
de los estatutos.
174
V II. SOCIEDADES ANÓN IMAS
k. La design ación de los integran tes del directorio prov isio nal y en las
sociedade s anónimas abiertas, de los auditores ex tern os o inspecto res
de cuent as, en su caso, q ue deberán fiscalizar el primer ejercicio social
(artí culo 4 Nº 11 de la Ley de Socieda des An ónimas).
Es una menció n no esencial. En caso de que se o mita, su designación
podrá ser efect uada por la junta de acc ionistas de la soc iedad (artículo
5A de la Ley de Sociedades Anónimas).
l. Los demás pacto s que acuerden los socios (art ículo 4 Nº 12 de la Ley de
Sociedades An ónima s).
Es una muestra de la autonomía de la volunt ad, teniendo como límite
las no rmas de orden público.
6.2 Extract o
6.2.1 Un extracto ele la escr itura social autorizado por el notario
resp ectivo debe, elentro de los 60 días siguientes a la fecha de la
escritura
a. Inscribirse en el Registro de Comercio del domicilio de la sociedad .
b. Publicar se en el Diario O ficial.
6.2 .2 Menciones
De acue rdo al artículo 5 de la Ley d e Sociedades Anó nim as, el ex tracto
debe cont ener las siguient es men ciones:
a. Nombre, profesión, dom icilio y rol ún ico tr ibut ario o documento de
ide ntid ad de los accionistas que con curren a su oto rgamient o.
b. Nombre, objeto, domicilio y dur ac ión de la sociedad .
c. Cap ital soc ial, núm ero de acc io nes en q ue se divide, co n indicac ión
de series y privilegios, si los hu biere, y si las acc iones tienen o no va lor
nominal.
d . Indicación del monto de l capital suscrit o y pagado y plazo para ent era rlo,
en su caso .
e. Fecha de la escritu ra y nombre y domic ilio del nota rio.
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MAN UAL SO BRE DEREC IIO DE SOC IEDA DES ) Robm o Gucm :ro V. y M:uía J Zegc rs R-T.
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VII. SOCIEDADES ANÓN IMA S
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simple, del cas tigo del saldo insoluto y la reducci ón de l cap ital a la can tid ad
efecti vame nt e rec uperada (artícul os 24 de la Ley de Socie dades An ónim as y
18 del Reglament o de la Ley de Soc ieda des An ónimas).
N o obstant e loa n terior, las leyes especiales pueden conte ner otras normas
que preva lece n sobre las de la Ley de Socie dades An ónim as, según reco noce
explícitament e el artíc ulo 11, inciso final, de d icha ley.
Ejemp los de lo ant erior son:
i. El artículo 24 de l Decre to Ley 3.500 (Ley Sob re Admini s tradoras de
Fondos de Pensiones).
ii. El artícu lo 40 N 2 4 de la Ley de Mercado de Valores .
iii. El art ícul o 50 del Decreto co n Fuerza de Ley N 2 3, de 1997 (Ley
Ge nera l de Banc os).
iv. El artícul o 7 de l Dec reto co n Fuerza de Ley N 2 251, de 1931 (Ley
Sob re Co mpañías de Seguro).
v. El artículo 12 de la Ley 18.657 (Ley Sobre Fon dos de Inv ersió n de
Cap ital Extran jero ).
vi. El artícu lo 3 de la Ley 18.8 15 (Ley Sob re Fondos de Inv ersión).
vii. El artícu lo 7 de l Decreto Ley 1.328 (Ley Sobre Fond os Mu tuos).
viii. El artícu lo 18 (c) de la Ley 18.876 (Ley Sobre Empr esas de Depó sitos
de Valores).
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VII. SOCIEDADES ANÓN IMA S
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VII. SOCIEDADES ANÓN IMA S
b. La junta debe cele brar se ant e notari o públic o (artícul o 57, inciso 2, de
la Ley de Sociedades Anónim as).
c. Debe aco rdarse por la mayoría prevista en los estatutos, aunque en las
sociedades anónim as cerradas n o pued e ser inferior a la mayoría absolut a
(artícul o 67 de la Ley de Sociedades Anónimas).
d. En los au men tos de capital puede con templarse que hasta 10% de su
monto se destine a planes de remun erac ión de sus propios trab ajado res
(artícul o 24, inciso 3, de la Ley de Sociedades An ónim as). Esto es lo que
se den om ina usualment e como stoc k option s.
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MANUALSOBRE DERECIIO DE SOCIEDADES ) Robmo Gucm:ro V. y M:uíaJZegcrs R-T.
b) Capitalización de utilidades
Un au mento de cap ital puede efec tuarse capita lizando to tal o parcial-
men te la parte de utilida des que no se h ayan d istribu ido como dividendos,
mediant e la emisión de accio nes libe radas de pago (crías) o por el aum en to del
va lor nominal de las acc iones (artículo 80 de la Ley de Soc iedades An ó nimas).
Las acc iones liberadas de pago que se emit an se reparte n ent re los accio-
nistas a prorrata de las acciones que tengan inscritas en el registro de accio nistas
el quinto día hábil a n terior a la fecha de repa rto (artículo 80, inciso 2, de la Ley
de Socieda des An ó n imas).
182
VII. SOCIEDADES ANÓN IMA S
revalorizació n de l capi tal propi o y los demás fondos susceptibles de ser capitali-
zados, med iant e la emisión de acci ones liberad as de pago (crías) o aumenta nd o
el valor nominal de las acciones.
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vi. Las accio nes no suscritas no pueden ser ofrecidas a terceros a valores
inferiores o en co ndiciones más vent ajosas .
1. En las sociedades anónim as ce rradas nun ca se puede hace r.
2. En las socieda des anón imas ab iertas se puede n ofrece r en valores
inferi ores o en co ndiciones más vent ajosas solo después de t ran s-
curridos 30 d ías desde la te rminación de la oferta y siemp re q ue
las ofert as se hagan en Bolsa.
vii. Si la opción de suscripción preferent e no se ejercita ni se trans fiere,
se enti en de que los acc ionistas renun cian a ella y las acciones puede n
ofrecerse libremente a terceros, pues se ent iend e que los accionistas
han renunci ado a ese derec ho (artíc ulo 32 del Reglamen to de la Ley
de Sociedades An ónim as).
viii. Los accio nistas que quisieren ejercer la opció n debe n co muni ca r
dicho ejercicio a través de los med ios que los estat utos deter min en ,
siempre q ue de n razonab le seguridad de su fidelidad, o por carta cer-
tificada o presen tac ión esc rita en tregada en el lugar en q ue funcione
la gerencia de la sociedad (artícu los 17 y 28 del Reglamen to de la
Ley de Socie dades An ónimas).
ix. Las reglas ant eriores se aplican tanto para la emisión de nu evas accio-
nes co mo de bonos convertibles en acciones y de cualquier valor que
confiera de rechos futuros sobre las accio nes de la sociedad (artículo
25 de la Ley de Sociedades An ónimas) . Sin embargo, n o se aplican
en los siguient es casos:
I. Planes ele compen sación a t rabajadores (artículo 24, inci so 3, ele
la Ley de Sociedades An ón imas) .
2. Fusión por absor ción (artíc ulo 24 del Reglamen to de la Ley de
Socied ades An ónim as).
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VII. SOCIEDADES ANÓ NIMA S
siempre y cuando la junta extraord in aria le h aya del egado esa facultad. En este
caso, el directori o tiene 180 días para fijarlo, pudiendo tener días adicionales, por
una nu eva junta (artícul o 23, inciso 2, del Reglamento de la Ley de Sociedades
Anón imas).
7 .5 Disminuci ón de capita l
7.5.I Refomta de estatutos
La dismin ución de capital importa una reform a de esta tuto s y, para poder
mat erializarse, requi ere cumplir con lo siguiente:
a. Junta extr ao rdinaria de accionistas.
b. Prese ncia de un notar io púb lico.
c. Mayo ría es pec ial de dos terceras part es de las acciones emitid as con
derecho a voto (artícul o 67 Nº 5 d e la Ley de Sociedades An ónimas) .
Esto represe nta un a protecció n para el accio nista min oritari o.
7.5.2 Publicación
Dentro de los 10 días siguientes a la publicación del extr acto respectivo
en el Diario O ficia l, debe ade más publ icarse un aviso destacado en un diario de
circulación nacio nal y en el sitio de Int ern et de las sociedades anónimas abiertas
que disponen de tal medi o, informand o al públi co ace rca de la disminución
de capital {artícu los 28, inciso 2, de la Ley de Sociedades An ónima s y 50 del
Reglam ento de la Ley de Socie dades An ónima s).
Lo anteri o r es sin pe rjuicio de la autorización que deba dar el Servicio
de Impu estos Intern os.
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VII. SOCIEDADES ANÓN IMA S
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desde su adq uisición en los casos (ii) y (iii), de 24 meses en el caso (iv) y de 5
años si la recompra de acciones tien e por objeto cumplir con un prog rama de
remuneraciones a los trab ajadores, aproba do por la ju nta de accio ni stas .
Si la sociedad no enaje na las acc iones en dich os plazos, el cap ital se
disminuye de pleno derecho.
Cua ndo la sociedad enajena las acciones propias que tiene en carte ra,
debe da r una opción prefere nt e a los accionistas para que estos las adqu ieran,
salvo que se trate del caso (iv) y se h ayan adqui rido para cu mpl ir u n programa
de compensac ión a trabaja dores, o que la canti dad tota l de acc iones a ser ven-
didas no supere el 1% del capita l accio nari o de la sociedad, siempre que cuent e
con la aprobación de la junt a de accio nistas.
Por último, cabe hace r n otar que mientra s la socied ad mant en ga la pro-
piedad sobre sus accio nes, estas:
l. N o se computa n para el quóru m de co nstitución de juntas.
2. No tienen de recho a voto.
3. No tien en de recho a dividen dos.
4. N o tie nen derec ho a prefere ncia en la suscripción de au mentos
de cap ital.
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V II. SOCIEDADES ANÓN IMAS
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VII. SOCIEDADES ANÓN IMA S
indi que si las accio nes tienen o no valor nomin al. En cambio, es criticab le que
si las accio nes ti enen va lor nomin al no haya estab lecido en el artí culo 11 del
Reglamento de la Ley de Socie dades An ónimas, que los títulos de acciones
de ben ind icar cuál es este valor.
La ley no h a estab lecido la fijación de un va lor nominal mín imo o máxi-
mo, co mo oc urre por el contr ario en el caso de las acc ion es de sociedad en
coman dita por acc iones (artículo 492 de l Cód igo de Comercio) .
No hay inco nveniente para que las accio nes pert enecien tes a una dist inta
serie ten gan d iversos valores nomin ales. Pero, eso sí, todas las acc ion es de una
misma serie tien en que te ner igual va lor nom in al.
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y con los int ereses dete rmin ados en el artícu lo 84 de la Ley de Sociedades
An ónimas. Pasado este plazo, este dinero se entrega a los cuerpos de Bomberos .
A l asignat a rio o adj udicata rio se le ha ce la trans misión de la acción
inscribiéndola a su nombre en el Registro d e Accionistas con el mérito de la
exhib ición de cop ia del testamento inscrito, si lo hu biere, de la inscripció n del
auto de posesión efectiva de la h erencia y del respect ivo acto de adjudicació n ,
en su caso (artículo 44 del Reglament o de la Ley de Sociedades A nónimas) .
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VII. SOCIEDADES ANÓN IMA S
tr ansferencia de accio nes y está obligada a inscribir sin más trá mite los traspasos
q ue se le prese nte n, siempre que estos se aju sten a las formalidades mínim as
que precise el Reglamento de la Ley de Sociedades Anón imas.
El artículo 38 del Reglamen to de la Ley de Sociedades An ónim as señala
que toda ces ión de accio n es se debe ce lebrar:
i. Por in strum ento privado firmado por el cede nt e y el ces ionario ant e
n otario público, o bien cada uno ante dos testigos mayores de eda d
o ant e un cor redor de bolsa, o
ii. Por esc ritu ra pública susc rita po r el cedent e y el ces ionario.
i) La acción como "va lor " pa ra los efe ctos de la Ley de Mercado
de Valores
El artículo 3 de la Ley de Mercado de Valores estab lece que para los efectos
de esa ley, se ent iende por "va lores" cualesquier título transferible, inclu yend o
accio nes, opcion es a la compra y ven ta de accio n es, bonos, debe nt ures, cuotas
de fondos mu tuos , plan es de ahorro, efecto s de come rcio y, en general, todo
títul o de créd ito e inversión.
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cálculo de los quórum de sesión o de votación en las juntas de accionistas (artíc ulo
21, incis o 3, de la Ley de Sociedades Anó nim as) . Sin embar go, cuando la Ley
de Sociedad es Anónimas o el Reglament o de la Ley de Sociedades Anónimas
disponen que una materia req uiere la aprobació n de un quórum dete rmin ado
de las accio nes emitid as, sin especificar que dicho quórum se calcul a solame nt e
sobre las acc iones con de recho a voto, las acc iones de un a serie sin de recho a
voto o con derecho a voto limit ado deberá n ser cons ideradas pa ra los efectos
del quórum y para la votación de dichas mater ias específicas (art ícu lo 58, inciso
2, de l Reglamento de la Ley de Sociedades An ónim as).
La circunstancia de que la acción no oto rgue derecho a voto o lo confiera
en forma limitada para ciertas mate rias, se compensa con d erechos preferen tes
en el orden pecuniario. Sin emba rgo, de acuer do al artícul o 57 d el Reglame nto
de la Ley de Socieda des An ónimas, n o es de la ese ncia de las prefe renc ias su
vinculac ión a una o más limitaci ones en los derechos de que pudi eren gozar
las demás acciones.
En el fondo, se trata de reconoce r jurídicamente que, en lo fund ament al,
existen tres tipos de acc ionistas en las sociedades anónimas:
a. El ahorra nt e, que invierte su dinero en este título como podría hac erlo
en cualquier otro valor mobiliario del mercado .
b. El especu lado r, que lo hace con el propósito de obte ner una gan ancia a
corto plazo, comprando y vendi endo accio nes en el merca do secu ndario.
c. El accio nista de contro l, a quien le interesa participar en la gestión social.
El acc ionista sin derecho a voto lo adq uiere de pleno derecho si la socie-
dad no cump le con las preferencias acordadas y lo mantiene mientra s dure el
incump limiento (artículo 2 1, inciso final, de la Ley de Sociedades Anónimas).
Asimismo, los estatuto s deben estab lecer las co nsec uencias de la falta de pago
tota l o parcial de los dividendo s preferentes oto rgados a una serie de accione s, si
este tien e o no el ca rác ter de acu mulativo en relación a los dividendos no paga-
dos (artículo 57, inciso 2, de l Reglamento de la Ley de Sociedades Anónimas).
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VII. SOCIEDADES ANÓN IMA S
de personas que no son co noc idas por terceros y ta mpoco se co n ocen entre sí.
Muestras de estas diferencias en la admini straci ón de sociedad es colectivas
y sociedad es anónima s son:
a. La forma de manife starse en las sociedades anónim as es mu ch o más
co mpleja. En las co lect ivas debe mirarse solamente a los actos del ad-
ministrad o r, mientra s que en aquellas hay que buscarla en los órgan os
colegiados.
b. Lo más probable es que en las sociedades anónima s los accionistas n o
tengan un a relación muy estr echa con el d irecto rio, genera ndo diferentes
problemas de agenc ia:
i. Es común que los acc ionistas no conozca n al directorio.
ii. Se pued e producir un a desvinculación entr e el gerent e y el directo rio,
ya que en de finitiva al gerent e le int eresa su puesto de tr abajo en el
med iano y largo plazo.
iii. Existe n inter eses contr apuestos entr e los accionistas (mayor precio
de acciones y mayores dividendos) y el gere nt e (mayor sueldo, por
lo tanto, menores utilid ades) .
iv. El directorio represe nt a a la sociedad y debe velar por los inte reses
de la socie dad y no de los accio nistas.
Por eso es una caden a: los accio nistas eligen al directo rio, que ad ministra
la sociedad y nombra al gerente.
9. 1 El dir ec to rio
9.1.I Concepto
Es un órga no co legiado y perma nent e de la socie dad a nón ima cuyos
miembros se designan periódicamente por la junta de accio nistas y cuya función
es rea lizar todos los ac tos de ad ministrac ión ordinaria y extrao rdin aria, repre -
sen tando a la sociedad ant e terceros y asumiendo responsabilidad solidaria por
las infraccio nes a los deberes que le impone la ley, el reglament o y los estat utos .
9. I .2 Características
a. Ó rgano co legiado
i. Los poderes se co nfieren al directorio como cuerpo y nin gun o de sus
m iembros puede ejercerlos individualmente, con ind epe nd en cia de
los demás.
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MANUALSOBRE DERECIIO DE SOCIEDADES ) Robmo Gucm :ro V. y M:uíaJ Zegcrs R-T.
ii. Las fun cio nes del dire ctor se ejercen colect ivamen te, en sala legal-
ment e co nst itu ida, de conformidad con el art ículo 39, inciso 1, de
la Ley de Sociedades Anónimas. La excepció n a lo ante rior es que
en las sociedades anónima s cerradas se puede prescindir de ac uerdos
de directo rio, siempre que la unanimidad de sus miemb ros ejec ute
directamente el acto o contrato, y que estos se formalicen med iant e
escritura pública.
b. Ó rgano permanente
La gestión admin istrat iva se ejerce en forma con tin ua (artículos 32 y 34
de la Ley de Sociedades An ónim as).
c. Inte grado por miembros designados per iódicament e
La junta de accio nistas los designa (artículos 3 1, inciso 1, y 56 N 2 3 de
la Ley de Socie dades Anón imas).
d. Invest ido de facultad es de adm inistración (artículo 40, inciso 1 de la Ley
de Sociedades An ónimas).
e. Rep rese nta a la sociedad ant e terceros (artícu lo 40, inciso 1, ele la Ley
ele Sociedades An ónimas).
f. Los miemb ros asumen su respo nsabilidad solidaria.
Los directores debe n emplea r el cu idado y diligencia que los hombr es
emplea n ordin ariamente en sus propios n egocios y respond en solid aria-
ment e de los perjuicios causados a los acc ionistas y a la socieda d por sus
actos dolosos o culpables (artícu lo 41, inciso 1, de la Ley de Soc iedades
An ónim as).
g. Es un órgano .
i. Los directores no son mandata rios de la sociedad .
ii. No existe n dos volunt ades (rep resentan te/represen tado ), sino q ue
una sola, la voluntad del órgano, q ue es la voluntad de la sociedad,
media nt e la cual ella ac túa.
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VII. SOCIEDADES ANÓ NIMA S
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La elección debe efectua rse cump liend o con los requisitos estatutarios
y legales:
i. Cada accio nista dispone de un voto por acción que posea o represente
y puede acumular sus votos a favor de una persona o distrib uirlos.
ii. Se proclaman elegidos los que en una misma y única votación resulte n
con mayor número de votos, hasta comp leta r el núm ero de ca rgos
por llenar.
iii. Si se contemplan directo res titulares y suplentes, la sola e lecció n del
titular implic a la de l suplente nomin ado para él.
iv. Por ac uerd o unánime de los accio nistas presentes puede omitir se la
votación y procederse a elegir por acla mació n.
v. Debe leva nt arse un acta de lo obrado .
Lo ant erior seg(m disponen los art ículos 21 y 66 de la Ley de Socieda des
An ónimas.
d. El directo rio está facultado para designar direc tores ree mplaza nt es cuan-
do alguno de sus miemb ros no pueda continuar en el cargo y este quede
vacante (artícu lo 32, inciso 4, de la Ley de Socie dades Anónimas).
i. El nombram ient o debe hacerse según lo dispongan los estat uto s o la
ley (mayoría absolu ta de los pre sent es).
ii. Esta designación dura hasta la próxima junta ordinaria de accio nis-
tas, época en que debe ren ovarse la total idad de los miembros del
directorio.
111. En el caso de qu e la vacanc ia corresponda a un o de los directo-
res ind epe ndi ent es a que se refiere el artícul o 50 bis de la Ley de
Sociedades Anón imas y su suplent e, el directorio debe designar en
su reemplazo al candidato a directo r ind ependiente que le hubie se
seguido en votación en la junta en q ue el primero resultó electo. Si
este no est uv iera disponible o en co ndicio nes de asu mir el cargo, el
directorio designará al que le siguió en votación en la m isma junta,
y así suces ivamente ha sta llena r el cargo. En la situación de q ue no
fuere posible cump lir co n el proced imien to ante rior, correspo nderá al
directorio efectua r la designación, debiendo nombrar a una persona
que cumpla con los requi sitos que la ley establece para ser considerado
director ind epe ndient e.
e. Número de dir ec tores (artículo 31 de la Ley de Soc iedades An ónim as).
i. Soc iedades an ónimas ce rrad as: Mínimo 3 directores
ii. Sociedades anó nimas ab iertas: Mínim o 5 directores
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MANUALSOBRE DERECIIO DE SOCIEDADES ) Robmo Gucm:ro V. y M:uíaJZegcrs R-T.
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VII. SOCIEDADES ANÓ NIMA S
iii. Los suplen tes puede n pa rticipar en las sesiones de directo rio co n voz,
y solo puede n vota r cuando falte n sus titulares (artícu lo 32, inciso
2, de la Ley de Sociedades Anónimas).
iv. En las socieda des que tengan dir ecto res titu lares y supl ent es se
debe postular co njunt amente al titul ar y a su respe ctivo suplent e.
La elecció n debe hace rse en una misma y única votación y los votos
que favo rece n a un dete rminado di recto r titu lar necesa riamente
favo rece n al suplent e que postule conjunt ament e con este (artículo
70 del Reglamento de la Ley de Soc iedades Anó nim as).
9.1.6 Renova ción del dir ectorio (artí culo 3 1, inciso 2, de la Ley de
Sociedades Anónimas)
a. El plazo de duració n de los miemb ros de l directo rio se es tablece en los
esta tutos y no puede excede r de 3 años. Si nada se dice, los dir ecto res
duran un año en su ca rgo.
b. La renovació n debe ser tota l y la efcct( 1a la junta de accion istas .
c. Los d irecto res puede n ser reelegidos indefinid ament e en sus cargos.
d . Si por cua lquier ca usa no se lleva a efecto la junta llamada a elegir el
directorio, se enti end en prorrogadas las funciones de los que han cum-
plido su período hasta que se nombre a los reemp lazan tes. En tal caso, el
directorio está ob ligado a convoca r, de ntro de 30 días siguien tes, a una
junt a de accio nistas pa ra hace r el n ombramient o (art ículo 34 de la Ley
de Sociedades Anó nim as).
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V II. SOCIEDADES ANÓN IMAS
med iant e esc ritura públi ca (artí c ulo 39, inci so 5, de la Ley de Sociedades
An ónim as) .
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v) Materias a tratar.
l. Ses iones ordin a rias: Puede trat a rse c ualq uier mat e ria qu e sea con-
cerni e nte al int e rés soc ia l.
2. Ses iones ext rao rdin aria s: So lo pueden tratarse aq uellas co nt en idas
en la citac ión a la reu ni ón , sa lvo que asista la un an imid ad de los
directores, caso en e l c ual pu ede n tra ta rse otr as mate rias adic ionales
(art íc ulo 84 de l Reglame nto de la Ley de Sociedades Anó nimas).
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VII. SOCIEDADES ANÓ NIMA S
ii) Poderesestatutarios:
1. El estat uto puede estab lecer las facultades del directo rio o limitaciones
a las mismas.
2. C ualq uier modificac ión a dic has limit aciones requ iere de ac uerdo de
un a junt a extra ordinar ia, con el voto conforme de las dos terceras
partes de accio nes con de recho a voto (artíc ulo 67 N 2 7 de la Ley
de Socieda des Anón imas) .
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v) Presidentedel directorio
El pre sidente del directori o puede ser cualquier directo r. En la primera
sesión de d irectorio debe designarse al president e de la sociedad (ar tículo 83 del
Reglamento de la Ley de Sociedades Anónimas). Si h ay empate en la votació n,
se elige a la suerte.
Sus func ione s son:
l. Representar al directorio y a la sociedad
2. Presidir las juntas de acc ionistas
3. Citar a sesiones de directorio
4. Citar al d irectorio a sesiones extraordinarias
5. Convoca r a junt as de accionistas
6. Dirimir un a votación en caso de empate
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VII. SOCIEDADES ANÓN IMA S
i) Deberde cuidado
El director debe comporta rse con el grado de cu idado que un a persona
razonab le emplea ría en circunstancias similares, de buena fe en el interés de
la sociedad.
En este sentid o, se hab la de que co n el objeto de examinar si un d irecto r
ha infringido el deber de cuidado, hay que cu mplir con ciertos requisitos:
l. Que el acto del directo r no sea en int erés propio.
2. Que la decis ión la haya to mado luego de inform arse razonab lemente
acerca de l asunt o de que se trate.
3. Que la decisión adopta da sea racional, en el sentido de que el director
crea que ha sido tomada en el inter és de la sociedad .
4. El acto de la sociedad no debe ser ilegal.
1. Co nflictos de inter és
Existen cuando el director y la sociedad se encuentran en lados opuestos
de un dete rminado negocio, el director ha influenciad o a la sociedad en su
decisión de entrar al negocio y los inter eses financieros persona les d el directo r
están, a lo menos potencia lmen te, en con flicto con los de la sociedad.
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VII. SOCIEDADES ANÓ NIMA S
e) Disposiciones legales
i) Representación general
El ar tícu lo 39, inciso 3, de la Ley de Sociedades An ónimas de limita de
modo general los deberes de los directores para con la sociedad, ya que dispone
que un director qu e sea elegido por un accio n ista o grup o de acc ionistas dete r-
min ado, tien e los mismos deberes para con la sociedad y los demás accio nistas
qu e los restant es directores qu e no hayan sido elegidos por dich o grup o o clase
de acci onistas .
Esto supon e que un directo r de una socie dad an ónim a n o puede ser
dir igido, ni influenci ado ni mot ivado por los int ereses de las personas o gr upos
que lo el igiero n.
De ello se deduc e que la causa de las act uacion es de los directores debe
ser el int erés socia l y n o el interé s particular de cada director.
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MANUAL SOBRE DERECIIO DE SOCIEDA DES ) Robm o Gucm:ro V. y M:uíaJ Zegcrs R-T.
Los directores resp o nd en solid a ria ment e de sus act uacio n es d olosas o
culpabl es qu e ca usen perjuicio a la sociedad y a los accio ni stas y es nul a cualq uier
estipulaci ó n q ue tie nd a a liberar o limit a r esta responsabilidad d e los directo res.
La ap robac ió n de la me mor ia y balance por la junt a de accionistas n o
libera a los directores de su respo n sab ilidad, ni la aprobació n de dichos actos
los libera de respo n sab ilidad si se han ce lebrado o ejecutado con cu lpa leve,
grave o dolo.
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VII. SOCIEDADES ANÓN IMA S
a) Condiciones
A. Que las operaciones sea n conocidas y aprobad as prev iamente por el
directo rio .
B. Qu e se ajuste n a condiciones de equidad similares a las que habitua lmen te
preva lecen en el mercado, salvo que los estat uto s de la sociedad autori cen
la realización sin sujeción a dichas condiciones.
C. El directorio debe pronunciarse con la abstención del director con interés,
debi endo dejarse constanci a en el acta respectiva.
D. Que los acuerdos que adopte el directo rio al respecto se den a conoce r
en la próxima junta de accio nistas, debiend o ha ce rse mención a esta
materia en la cit ación.
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B. Deba interv en ir una sociedad o emp resa en las cua les sea directo r o dueño,
directamente o a través de otras personas natura les o ju rídicas de 10% o
más de su capital.
C. Deba interv enir una sociedad en las cuales alguna de las personas indi-
cadas en la letra (A) ant eriorsea director o dueño, directo o indirecto,
de 10% o más de su cap ital.
D. Deba intervenir el controlador de la sociedad o sus personas relacionadas,
si el director no hubiera resultado electo sin los votos de aque l o aque llos.
218
VII. SOCIEDADES ANÓN IMA S
Los ad mini str ado res de ellas son responsab les de los perjuicios que se
ca usen a la socie dad q ue administren por operacio ne s con infr acció n a este
art ículo de la ley.
Esta regla se aplica inclu so si la mat riz o coligan te n o es una sociedad
anónima.
En caso de que alguna de las sociedades int ervinient es sea una sociedad
anónim a ab ierta, se aplica lo dispuesto en el Títul o XVI de la Ley de Sociedades
Anónimas, sobre operacion es con partes relacionadas en este tipo de sociedades .
a) Co ncepto
De co nformid ad con el artícu lo 146 de la Ley de Sociedades An ónim as,
son ope raciones con partes relacionadas de una sociedad anónim a abierta, todo
acto, cont rato u operació n en que deba in terve ni r la sociedad y, además, alguna
de las siguiente s persona s:
A. Una o más personas relac ionadas a la sociedad, con forme al artí culo 100
de la Ley de Mercado de Valores.
B. Un directo r, gere nt e, ad minist rado r, ejecuti vo principa l o liquidado r de
la sociedad, por sí o en representaci ón de perso nas distintas de la socie-
dad , o sus respect ivos có nyuges o parient es h asta el segund o grado de
consanguinid ad o afin idad.
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MANUAL SOBRE DERECIIO DE SOCIEDA DES ) Robm o Gucm:ro V. y M:uíaJ Zegcrs R-T.
b) Condiciones
So lo pueden ce lebrar se en las siguientes condiciones:
A. C uand o te ngan por obje to contri buir al int erés social.
B. C uand o se ajusten en términ os y con dicion es a aque llas que prevalezcan
en el mercado al tiempo de su ap robac ión.
C. C uand o se cum pla con los req uisitos y proce dimien tos estab lec idos en el
artícu lo 147 d e la Ley de Soc iedades An ónimas.
220
VII. SOCIEDADES ANÓN IMA S
D. Si la mayo ría de los directores debe absten erse, la ope ració n puede ser
aprobada o por la unanimid ad del resto de los directore s, o por una jun ta
extraordinaria de accionistas, con un quórum de dos tercios de las acciones
emitid as co n derec ho a voto .
E. En caso de que se cite a junta de accionistas para qu e se pronunci e de
algun a op eración con par te relac iona da, el director io debe designar al
menos un eva luador ind epen dient e para inform ar a los acc ionistas sobre
las co nd iciones de la operación , sus efectos y su pote ncial imp acto para
la sociedad. En caso de proceder, los eva luado res ind ependi ent es deben
pronun c iarse ace rca de los pu ntos qu e el comit é de dir ecto res h aya
solicitad o expresa ment e que sea n evaluados. El co mité de directores
o, si la sociedad no co nt are con este, los directo res no inv olucrados
pueden designar un eva luado r independi ente ad icional, en caso de que
no estuvi ese n de acue rdo con la selección del eva luador indepe ndi ent e
efect uada por el directorio. Un a vez recibido el ú ltimo d e los informes
de los eva luado res, los directo res deben, den tro de los 5 días h ábiles
siguien tes a su rece pción, pronunci arse respecto de la co nvenien cia de
la ope ració n.
F. Cua ndo los directo res de la sociedad anónim a d eban pronunci arse acerca
de opera cion es con parte s relacio nadas, debe n exp licitar la relación que
tuvieren co n la cont rapa rte de la operación o el interés que en e lla tengan .
Asimismo, debe n hace rse cargo de la conve n iencia de la ope rac ión para
el int erés socia l, de los reparos u objeciones que hu biere expresado el
comité de directo res, si la socieda d tuv iere, así como de las conclu siones
de los inform es de los eva luado res indepe nd ient es.
G. La infracción a esta norma no afecta la validez de la ope ración , pero h ace
incurrir a los responsab les en las sanciones que correspon dan, ade más de
oto rgar a los accionistas el derec ho de demandar, de la persona relacionada
infractora, el reemb olso en be neficio de la socieda d de un a sum a equiva-
lent e a los beneficios que la operació n h ubiere reporta do a la cont rapar te,
además de la ind emni zación de los dafios correspondien tes. La carga de
la pru eba de l cumplimi en to de estas norm as es del d emand ando.
d) Excepcion es
Las siguie nt es o peracion es no están sujetas a las n or mas refe ridas
an ter iormente:
A. Aquell as que n o sea n de mon to releva nte. Se ent iende por operació n de
mon to releva n te: a) Todo acto o cont rato que supere el 1% del patrimonio
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MANUALSOBRE DERECIIO DE SOCIEDADES ) Robmo Gucm:ro V. y M:uíaJ Zegcrs R-T.
9.2.3 Inducir a los gerent es, admini stradores, ejecuti vos prin cipal es y
dependi entes, o a los inspectores de cuenta o audit ores externos y a
las clasificadoras de riesgo, a rendir cuenta s irregu lares, present ar
inform aciones falsas y ocultar informa ción
9.2 .4 Presen tar a los accionistas cuent as irregu lares, inf orm aciones
falsas y ocultarles informaciones esenciales
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MANUALSOBRE DERECIIO DE SOCIEDADES ) Robmo Gucm:ro V. y M:uíaJZegcrs R-T.
los socios una cop ia del balance y de la memoria, incl uyendo el d ictamen de
los auditores externos y sus no tas respec tivas. En caso de ser n um erosos los
accionistas, la auto rid ad de co nt rol puede facultar el envío limitado de estos
ant ecede n tes a los acc ionistas que los solicite n o a los que posea n un mínim o
deten n inado de accio nes (artícu lo 75 de la Ley de Sociedades An óni mas) .
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VII. SOCIEDADES ANÓN IMA S
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MANUALSOBRE DERECIIO DE SOCIEDADES ) Robmo Gucm:ro V. y M:uíaJZegcrs R-T.
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VII. SOCIEDADES ANÓN IMA S
10.3.3 Presidencia
Las junt as son presididas por el pres ident e del director io y, en caso que
se ce leb ren sin pr evia con vocato ria del directo rio, cuando la ley lo permite,
y no este no se e ncuentre prese nte, las preside q uien sea des ign ado para esos
efectos por los as iste ntes (artículo 107 del Reglamen to de la Ley de Sociedades
An ónim as) .
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MANUAL SOBRE DERECIIO DE SOCIEDA DES ) Robm o Gucm:ro V. y M:uíaJ Zegcrs R-T.
Los acuerdos en las jun tas se adopta n con las siguiente s mayorías:
a. Por regla gen era l, las decisiones se toman por la mayoría abso luta de las
acciones presente s o represent adas con derech o a voto (artíc ulo 61, inciso
1, de la Ley de Sociedades An ónim as) .
b. En las junt as ex traordinarias, los acue rdos relat ivos a reformas de estat utos
deben ser adoptados por la mayoría que estos determ inen , la que en las
sociedades anón imas cerradas no puede ser inferior a la mayo ría absoluta
de las accio ne s emitida s con de recho a voto (artículo 67, inci so 1, de la
Ley de Soc ieda des An ónim as) .
c. De acue rdo a l artícul o 67, inciso 2, de la Ley de Soc iedad es An ónim as,
en las juntas o rdinarias o extraord inarias, en su caso, se requi ere del voto
co nforme de las dos terce ras partes de las acciones emitid as con derecho
a voto para toma r acuerdos en las siguiente s materias:
i. La tra nsformación de la socieda d, la división de la m isma y su fusión
con otra sociedad .
ii. La modificación de los plazos de duració n de la sociedad, cuando lo
hubier e.
iii. La disolución anticip ada de la sociedad .
iv. El ca mbio del domic ilio social.
v. La dismin uc ión del capital social.
vi. La ap robació n de aportes y est imació n de bienes no cons isten tes en
dinero.
vii. La mod ificación de las facu ltades reservadas a la jun ta de accionistas
o de las limit aciones a las atribucione s del direct orio.
viii. La dismin ución de l número de miembros de su director io.
ix. La enajen ación de un 50% o más del act ivo de la sociedad y la for-
mulaci ón o modificació n de un plan de n egocios que lo cont emple;
la enajen ación del 50% o más del ac tivo de una filial, siempre que
represent e al men os un 20% del act ivo de la sociedad; y cualquier
enajenació n de acc ione s que implique que la matr iz pierda el carácte r
de cont rolado r.
x. La forma de distribuir los beneficios socia les.
xi. El otorgamien to de garan tías reales o personales para caucionar obli-
gaciones de terceros que exceda n el 50% de l act ivo, salvo respecto
de filiales (en que basta la ap roba ción de l dir ecto rio).
xii. La adqu isición de acciones de su propia emisión.
xiii. Las demás que señ alen los estat utos.
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VII. SOCIEDADES ANÓ NIMA S
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Siempre que la ley ord ene a un accion ista emitir su voto de viva voz, se
en tiende cumplid a esta obligació n cuando la emisión del mismo se haga por
uno de los siste mas de votación simultán ea o secreta y con publicidad posterior,
de acuerdo a lo señ alado ant eriorm ent e (artículo 119 letra a) del Reglamento
de la Ley de Socieda des Anónimas).
En las sociedades anónima s abiert as, la Superint end enci a de Valores y
Seguros puede auto rizar sistemas que permit an el voto a distancia, debiendo
los avisos de citación sefialar el procedimiento requ erido para emitir dicho voto
(artícu lo 64, inciso 3, de la Ley de Soc iedades An ónim as y artícul o 119 letra
d) del Reglamen to de la Ley de Soc ieda des An ónimas) .
Luego se leva nt a un acta, se firma, se juntan las papeletas y se guarda n
en sobre sellado y lacrado por al men os 2 años en la sociedad . El ac ta debe ser
firmada por el president e de la junta de accio nistas, el sec retario y al menos 3
accionistas, o por todos ellos si fueren 3 o menos (artícu lo 122 del Reglament o
de la Ley de Socieda des Anónimas).
El voto es indiv isible, debiendo cada accio nist a votar por una opción
respecto de la totalidad de sus acc iones, salvo para el caso de elecc ión de di-
recto res, en que los accionistas podrá n acu mul ar sus votos a favor de una sola
persona, o distribuir los en la forma que estimen conv enient e (artículo 120 del
Reglamento de la Ley de Sociedades Anón imas) .
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VII. SOCIEDADES ANÓ NIMA S
d. C uando falte el notari o en las juntas en que es necesa ria su prese ncia.
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VII. SOCIEDADES ANÓN IMA S
En el event o que la sociedad no cuent e con un sitio de int ern et, debe
public ar los ant ecedent es mencionados en un diario de amplia circu lación en el
lugar del domicilio social con n o menos de 1O ni más de 20 días de anti cipación
a la fech a de la junt a que se pronunci e sobre los estad os financi eros y el informe
de los auditor es ext ern os.
I I.2 .2 Cada accionista tiene un voto por cada acción que posea o repre-
sente, existiendo la posibilidad de acciones sin derecho a voto o
con voto limitad o (artículo 21 de la Ley de Sociedades Anónimas)
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VII. SOCIEDADES ANÓN IM AS
11.8.3 Efectos
a. La socie dad debe paga r el va lor de sus acc iones a los acc ion istas que se
retira n. Para determi nar el valor a pagar, debe distin guirse si se trata de
una sociedad anónim a abierta o ce rrada.
i. En las sociedades anónim as abiert as, se debe pagar e l valor de mer-
cado (artícu lo 69, inciso 3, de la Ley de Sociedades Anónimas). Para
estos efectos, el artícu lo 132 del Reglame nto de la Ley de Sociedades
Anónimas regula qué se enti ende por valor de mercado.
1. Tratándose de accio n es co n prese ncia bursátil, es el promedio
ponderado de las tra nsaccio nes bursát iles de la acció n durant e
el período de 60 días háb iles bursátiles co mpre ndidos entr e el
trigési mo y el no nagésimo día hábil bursát il anterio r a la fecha
de la jun ta que motiva el retiro.
2. Tratándose de accio nes sin presencia bursát il, se considera que
su precio de mercado es su valor libro, dete rminado de ac uerdo
a lo dispuesto en el artícu lo 130 de l Reglame nt o de la Ley de
Socie dades Anónimas.
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VII. SOCIEDADES ANÓN IMA S
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VII. SOCIEDADES ANÓN IMA S
a) ¿Quiénes lo forman?
i) Directorinde/Jendiente
Para pode r ser elegido como director independ iente, los candidatos deben
ser propuestos po r accio nistas que represen ten el 1% o más de las accio nes de
la sociedad, co n al meno s 10 días de anticipación a la fech a de la junta que
elegirá a los mism os.
Adem ás, con no menos de 2 días de anterioridad a la junta respectiva,
los ca ndid atos a directo r indepe ndient e y su respec tivo suplen te deben pone r
a disposición del gerent e genera l de la sociedad una declaració n jur ada en que
señ alen que:
1. Acept an ser candidatos a directores indep endient es.
2. No se encu entran en nin guna de las circunstancias de inhabi lidad
para ser co nsidera dos co mo directores independientes.
3. No manti enen nin guna relación con la sociedad, con las dem ás
sociedad es de l grupo de que ella forma parte, su controlador, ni
con los ejec utivos princ ipa les de cualqui era de ellos, que pueda
privar a una persona sensata de un grado razonab le de auton omía,
int erferir con sus posibilidades de rea lizar un trabajo obje tivo y
efectivo, genera rle un potencial co nflicto de interés o en torpece r
su ind epe nden cia de juicio.
4. Asumen un comprom iso de mantenerse independ ient es por todo
el t iempo en que ejerzan el cargo de d irecto r.
Es elegido como director independiente el candidato que obte nga
la m ás alta votación.
ii) Integración
Formado por tres directores, y al men os la mayoría de ellos deben ser
ind epe ndi ent es al co nt rolador. Si hay solo un directo r indepe nd ient e, este
nombra a los demás integrante s del comité.
Si hay más de 3 directo res independi ent es, se los elige en la primera sesión
de directo rio después de la junta de accionistas que eligió a los directores. En
caso de desacuerdo, se da preferencia a aq uellos directores que hubiesen sido
electos con un mayor porcentaje de votación de accion istas que individu alment e
contr olen o posean men os de 10% de tales acciones.
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c) Facultades
i. Examinar los inform es de los aud itores exte rnos y de los inspectores
de cue nta s, el balance y los demás estados financieros y pronunciarse
en forma prev ia a su present ación a los accio nistas para su aprobació n.
ii. Propo n er al directorio audito res externos y clasificadores de riesgo.
En caso de desacuerdo co n el directorio, los accionistas eligen.
iii. Examinar ant ecede nt es relat ivos a operacio n es a qu e se refiere el
T ítu lo XVI y evac uar un info rme al respecto.
iv. Exam in a r los sistemas de remun eracio nes y planes de co mpensac ión
de gerent es, ejec utiv os princip ales y trabajadore s de la sociedad .
v. Prepara r un inform e anu al de su gesti ón, en el que inclu yan sus
principales reco mend acio nes a los accionistas.
vi. Informar al dire cto rio sobre la con veniencia de contra ta r o no a la
empr esa de audi toría exte rn a para la prestación de servi cios que no
formen parte de la audi toría extern a.
vii. O tras ma terias que determ inen los estatutos, la junt a de accionistas
o el directorio.
d) Respo nsabilidad
Ademá s de la que tienen co mo directores, respo nd en solidariamente de
los perjuicios ca usad os a los acc ionistas y a la sociedad.
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VII. SOCIEDADES ANÓ NIMA S
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VII. SOCIEDADES ANÓN IM AS
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13.2 Fusión
13.2.1 Concept o
De acue rdo a l artícu lo 99, inciso 1, de la Ley de Socied ades Anó nim as,
co nsiste en la reuni ón de dos o más sociedades en un a sola que las sucede en
todos sus de rechos y obligaciones y a la cual se incor pora la tota lidad de l pat ri-
monio y accio nistas de los entes fusionados .
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VII. SOCIEDADES ANÓN IMA S
2. La relació n de canje en tre las accio nes o derec hos sociales de las
sociedades que se fusio nan, de acue rdo al artículo 156, inciso 4,
del Reglamento de la Ley de Sociedades An ónim as.
3 . De acue rdo co n el art ículo 99, inciso 5, de la Ley de Socieda des
An ónim as, se requiere la aprobació n de los esta tu tos d e la n ueva
sociedad que se crea .
4. La d isolución de todas o algunas de ellas, según corres pon da .
5 . La aprobac ión de balances audi tados e inform es pe riciales, según
es tablece el artí culo 99, inciso fina l, de la Ley de Socied ades
An ónim as.
iii. De ac uerdo al artí culo 5 7 de la Ley de Soc ieda d es An ón imas, la
fusión debe aco rd arse en junt a extra ord inaria de acc ionistas. No
obsta nt e la necesidad de existir dos jun tas de accio nistas, una para
cada sociedad, el artículo 157 de l Reglamento de la Ley de Sociedades
An ónim as A, permite que las actas de las jun tas pu edan redu cirse
conjunt amente en una misma y única esc ritu ra pública o en forma
separada.
iv. Por su parte , el art ículo 155 del Reglamen to de la Ley de Sociedades
An ónim as d ispone que en una fecha no posterior a la de l prim er
aviso de citació n de la jun ta extrao rdinar ia de acc ioni stas q ue debe-
rá pro nun ciarse sobre la fusión , debe n ponerse a disposición de los
acc io nistas los siguient es ant ecede nt es:
1. El acue rdo de fusión o el o los doc umen tos en q ue con sten los
términos y condiciones de la fusión que se propone, los que deberán
cont ener, a modo ejemplar, la ind ividua lización de las socieda des
qu e pa rticipan en la fusión, las modificac iones de estatutos que se
propo n en para la sociedad absorbent e o el esta tu to de la nueva
sociedad, según corresponda, la relación de canje entr e las accio-
nes o de rechos socia les de la sociedad abso rben te o que se crea y
de las sociedades abso rbidas y las bases para la det ermin ación de
d icha relació n de canje, si no estuviera de ter minada .
2. Los ba lances audit ados de las socied ades q ue se utili zarán para la
fusión , los que pueden ser el último balan ce anu al aprobado por
la junt a de accio nistas, siempre que las jun tas que deba n resolver
ace rca de la fusión tengan lugar de ntr o del primer semestr e del
añ o. Si los balances an ua les no cumpliera n con ese req uisito, es
preciso elaborar balances auditados refer idos a un a misma fecha
qu e no puede ser ant erior a 6 meses a la fecha d e las junt as de
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MANUALSOBRE DERECIIO DE SOCIEDADES ) Robmo Gucm:ro V. y M:uíaJZegcrs R-T.
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VII. SOCIEDADES ANÓ NIMA S
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13.3 D ivisión
13 .3.1 Concepto
De ac uerdo al artículo 94 de la Ley de Sociedades Anón imas, cons iste
en la d istr ibución del patrimonio de la sociedad entr e sí y una o más sociedades
anónima s que se const itu yen al efecto, co rrespondiéndoles a los accio nistas de
la sociedad d ivid ida la misma proporción en el capita l de cada una de las nuevas
sociedades que aqu ella que poseían en la sociedad que se div ide. As imismo, el
artículo 149 del Reg lament o de la Ley de Sociedades Anón imas d ispone que
cada nueva socieda d que se const ituye prod ucto de la división se reputa habe r
sucedid o inmediata y exclusivamente a la socie dad dividida respecto de los
bienes que se le hubi ere n asignado.
13.3.2 Requisitos
a. Debe aco rdarse en junta extraordinar ia de accio nistas con presencia de
un nota rio público (artícu lo 57 de la Ley de Sociedades Anónimas).
b. De conformidad con el artículo 147 del Reglament o de la Ley de Sociedades
Anónimas, en una fecha no posterior a la del primer aviso de citación
de la junt a extraord inaria de accio nistas que deba pronunciarse sobre la
división y has ta el mismo día de su ce lebrac ión , el dire ctor io debe pone r
a disposición de los accio n istas los siguient es antecedentes:
i. El bala nce que se utilizará para la división, el cual puede ser el último
balance anual ap roba do por la junta de accio nistas, siempr e que la
junt a que deba resolver ace rca de la división tenga lugar dentro del
primer se mestre del año. Si el balance anu al no cump liera con ese
requ isito , es prec iso elaborar un ba lance refer ido a una fecha n o
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14.I.2 Socieclaclescoligadas
De ac uerdo a l artículo 87 de la Ley de Sociedades An ónimas, se enti end e
que una sociedad es co ligada co n una sociedad anónima si esta última, que se
llama coligant e, sin co ntr olarla:
a. Posee, directa o indir ec tament e, el 10% o más de su cap ital.
b. Puede elegir por lo menos un directar o admini strado r.
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IS. 1.3 Disolución por sent encia judicial (artículo 103 N º 5 de la Ley
de Sociedades An ónimas)
Para q ue pueda dec reta rse la disolución de una sociedad anónima por
esta causal, se req uiere el cumplimi ento de los siguientes requisitos copu lat ivos:
a. Que se trate de un a sociedad anónim a cerrada.
b. Que lo pidan mediant e deman da judicial accio nistas que represente n a
lo menos 20% de su cap ital.
c. El fundamento de la demanda, que debe invocarse y proba rse en el juicio,
debe consist ir en cualquiera de las siguient es situac iones:
i. In fracción grave de ley, reglament o o demás n or mas que le sea n
aplicab les a la sociedad, que cause perj uicio a los accio nistas o a la
sociedad.
ii. Dictación de la resoluc ión de liquidac ión de la sociedad, ad min is-
tració n fraud ulenta u otras ca usas de igual gravedad .
La disoluc ión judicia l de la sociedad o la revocac ión de la auto rización
de existe ncia por resolución de la Superin tendenc ia de Valores y Seguros pue-
den aca rrear perj uicios a los accio nistas, de los cuales respo nd en civilmente el
gerente y directo rio, salvo q ue conste exp resamente su falta de participac ión
o su opos ición al hecho que sirve de fund amen to a la disolución (artíc ulo 106
de la Ley de Soc iedades An ónim as).
De acue rdo al art ículo 108, inciso 2, de la Ley de Socieda des An ónim as,
cuando la disolución se origina por resolución que disponga la revocac ión de
la autorización de existe ncia de la sociedad decretada por la Superi nte ndencia
de Valores y Seguros o por sent en cia judicia l ejec utoriada, el d irecto rio debe
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16.2.3 Qu edan vig ent es los estatutos en lo que sean compatibl es con el
estado de liquidación
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Duran te la liq uidació n, la sociedad solo puede ejecut ar los actos y celebra r
los contrato s qu e tiendan direc tament e a facilitarla y no puede en caso algun o
cont inu ar co n la exp lotació n del giro social.
Sin perj uicio de lo ant erior, y de conformid ad co n el artíc ulo !09, inci-
so 2, de la Ley de Sociedades A nón imas, se enti end e que la socie dad puede
efec tu ar ope racio n es ocas ion ales o transitor ias de giro, a fin de lograr la mejor
rea lización de los bienes soc iales.
16.3.3 Fuera de los casos anterior es, si los est.atut os han prescrito algu-
na forma ele liquidación en aplicación del artícu lo 4 Nº 9 de la
Ley ele Sociedades Anónima s, sea indicando los liquidad ores o
estab leciendo un sistema de nombrami ento, deben aplicarse las
disp osiciones estatutarias
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Si se tra ta de una socie dad ab iert a o especia l, la petici ón se tram ita ante
la Superintendencia de Valores y Seguros. En los demás casos cor respond e a la
justicia ordina ria conocer de ella.
La ley seña la que en tale s evento s debe cita rse a un a ju nt a de accio nistas
para que esta elija un liqu idador de una quina que debe presen tarse a la junt a
por la Super int end e ncia de Valores y Seguros o la justicia, en su caso.
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16. 7.4 Citar a junta ele accionistas (artículo 115 ele la Ley ele Socieclacles
Anónimas)
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MANUALSOBRE DERECIIO DE SOCIEDADES ) Robmo Gucm:ro V. y M:uíaJZegcrs R-T.
17.3 Modificaciones
El age nte debe cump lir con las mismas form alidades sefialadas respecto de
cualquier modificac ión q ue se produzca en relac ión co n los docu mentos o de-
claracio nes ant es se ñalados (artíc ulo 124 de la Ley de Socied ades A nónim as).
270
V II. SOCIEDADES ANÓN IMAS
18.2 Modifica ción (artí culo 127 de la Ley de Sociedades An ónim as)
La mod ificac ión de los estatutos de las sociedades an ónim as especia les y su
d isolución an ticipada deben:
a. Aco rdarse en junt as de acc ionistas
b. Red ucirse sus ac tas a esc ritu ras públicas
c. Aprobarse por la Superint ende ncia de Valores y Seguros
d. In scribirse y publi carse el co rrespondi ent e extr acto
18.3 Revocac ión (artículo 126 de la Ley de Socieda des A nónim as)
La Supe rint ende ncia de Valores y Seguros puede revoca r la a utorización de
existe ncia de las sociedade s anónim as espec iales por resolución fundada.
271
MANUAL SOBRE DEREC HO DE SOC I EDADES I Rolmrn Guerrero V, v M:ul;u Zc;::eu R-T,
272
VIII.
Sociedades
por acciones
VIII
SOC IEDADE S PO R ACC ION ES
1. Generalidades
La in trod ucc ión de las sociedades por acc iones en nuestra legislació n son un
reflejo de una co rrien te doct rinaria desreguladora que tiene ya varios años. Con
este fin, se d ictó la Ley 20. 190, la que fue publ icada el 5 de ju nio de 2007, y
que mod ificó una serie de cuerpos legales -e ntre ellos, el Cód igo de Co mercio-,
en la búsqueda de foment ar el capita l de riesgo y de mode rni zar el mercado
de cap itales.
En C hile, a través de la mencionada ley, se introd ujo la figura de la sociedad
por acc iones, la cual se enmarca dentr o de l propósito de fomento del capital de
riesgo, pues la expe riencia intern acio nal demostraba que uno de los elemen tos
que hab ía resultado clave para el buen funci onamiento de este tipo de act ivi-
dades, había sido con ta r co n un vehículo social lo suficient emente flexible que
permi tiera sepa rar los roles y derechos de los d istintos tipos de pa rticipan tes.
Se prete nd ió con tar con un tipo socia l don de la part icipació n de cada
socio fuese fácilment e tran sable, de manera de pe rmitir una salida exped ita de
la prop iedad de la sociedad, creand o con ello los incen tivos necesarios para
parti cipa r en la in dust ria del capita l de riesgo. A criterio de l pod er ejecu tivo la
restr icción de salida de la sociedad dejaba fuera a todos los tipo s sociales ex is-
te ntes en nuest ra legislación , co n excepció n de las sociedades an ónimas. No
obsta nte lo ant erior, las estru cturas de estas, incluso las socieda des anó nim as
ce rradas, se conside raba n extre mada mente rígidas.
Todo lo an terior se encontraba fundado en el hecho de que en el desarrollo
de proyectos de cap ital de riesgo, el vehículo que canaliza la invers ión result aba
ser un o de los ele mentos más deter minan tes a la h ora de medir los costos y las
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MAN UAL SO BRE DEREC IIO DE SOC IEDA DES ) Robm o Gucm :ro V. y M:uía J Zegc rs R-T.
2. Concepto
Se trata de un a persona jur ídica creada por un a o más personas mediant e un
acto de con stituci ó n perfeccionado en los tér min os que sefiala la propia ley,
cuya participación en el cap ital es representada por acc ion es.
3.2 Formación
Esta sociedad puede ser formada por una o más personas, n at urales o jurídicas,
sin perjuicio que co n poste rioridad se enajenen accio nes a terceros que pase n
a adquirir la calidad de socios.
a. La sociedad po r accio nes se forma, existe y prueba por un acto d e cons-
titución escrito, inscrito y publicado en los térm inos del artícu lo 426 del
Código de Co mercio.
b. El acto de const itución y los esta tuto s de la sociedad deben constar de
un a escritur a pública o de un inst rumento privado auto rizado ant e notar io
y deb idamente protoco lizado.
c. Un extracto de la escr itura púb lica o el instrum ent o privado protocoli-
zado, según sea el caso, debe ser inscrito en el Registro de Co merci o del
dom icilio socia l y publicado en el Diari o Oficial en el plazo de un mes
co nt ado desde la fecha del acto de constitución, lo que contra sta con la
unid ad de l resto de los tipos socia les que dispo nen de 60 días para este
276
V III. SOCIEDA DES POR ACCION ES
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MANUAL SOBRE DERECIIO DE SOCIEDA DES ) Robm o Gucm:ro V. y M:uíaJ Zegcrs R-T.
caso, en la siguient e junta de accion istas se deben resolver las adecuacio nes
que reflejen la nueva modalidad social y elegir los miembro s del directo rio q ue
cont inua rá con la administración.
6. Administración
No han sido con siderada s normas exp resas que orien ten al usuario común e n
la forma y fond o del quehacer administrativo de este tipo social. Sin embargo,
en diversas disposic io nes se indi ca que debe exist ir un órgano denominado
junta de accionistas, cuyas comp etencias y funciones, frent e a la ause ncia de
disposiciones concretas, quedará parcialmente al arbitrio de la aut o nomía de la
volunt ad . Parcialment e, por cuant o hay una función que correspo nderá sine qua
non a dicho órgan o, tal es, las modificaciones de los estatutos sociales c uando
los socios no hayan concurrido en una escritura pública modificato ria por sí.
De ta l modo, se puede co ncluir que la forma y el fondo de la ad ministra-
ción quedan encomendados a la autonomía de la voluntad .
7. Capital
El cap ital social debe ser fijado de manera precisa en los estatutos y debe en-
co ntrars e div idido en acciones nomin ativas. Las acciones, co mo regla genera l,
debe n co nsta r en títulos, aunque sin perj uicio de ello se au toriza de ter minar
en el estatuto que los títul os no sean emitid os.
H ay norm a exp resa que permite a los acc ion istas determin ar porcentajes
mínim os o máximos del cap ital social que podrá ser contro lado por uno o más
accionistas, pudiendo crear asimismo est ipulaciones que ind iquen las con se-
cuencias para aque llos acc ionistas que n o cumpl an con ta les disposic iones.
Los req uisitos para que goce n tales disposicio nes de va lidez se resum en en los
siguien tes:
a. Se debe n regular los efectos, ob ligaciones o limit acio nes que nazcan para
los accionistas infracto res (suspensión o venta forzada)¡
b. Su omisión se sanciona con la inexiste ncia de la cláusu la específica.
Ad icionalm ent e, pueden est ipularse en los estat ut os límite s en cuanto
al núm ero de votos que un mismo accio n ista puede emitir.
Asimismo, se ha perm itido a los accionistas estable cer cláusulas estatuta-
rias por med io de las cuales se pueda exigir la vent a de acc iones . La dispos ición
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V III. SOCIEDA DES POR ACCION ES
8. Acciones
Las accio nes ca recen de cualquier de recho, en la medida en qu e su valor n o
haya sido tota lmen te pagado, lo q ue co nst ituye una nove dad respecto de las
sociedades anónim as, donde solo carece n de l derec ho a participar de los be ne-
ficios sociales y de las devo luciones de capita l, casos en los que co ncurren en
la proporción a la pa rte pagada.
Las acciones puede n ser ord inar ias o preferidas, y en el caso de existi r
series de acc iones , los estatu tos debe n indicar las cargas, obligaciones, privilegios
o derec hos que afecte n o gocen una o más series de acc ion es. Co nveniente es
destacar q ue no se ha con siderado de la esencia d e las preferen cias la vincula-
ción a una o más limitacio nes en los derec hos de que pudiere n gozar las demás
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MANUAL SOBRE DERECIIO DE SOCIEDA DES ) Robm o Gucm:ro V. y M:uíaJ Zegcrs R-T.
acciones, con lo que se permit e poseer series de acciones que compart an iguales
derechos. En este sentid o, cons ideramos también qu e en virtud de la auto no-
mía de la voluntad pod ría no esta blece rse duraci ón a las preferenci as, como sí
sucede en las sociedades anónim as.
Ca da acció n rep rese nt a un voto, lo que no obsta a que los estatutos
contemplen limitac iones a dete rmin adas series, y por tanto, series sin derec ho a
voto. Adicionalmente, se permite que estat utariament e se dispo nga que ciertas
series de accio nes posea n uno o más votos, caso en el cual se debe seña lar en los
estatut os la forma de computa r dichas acciones para el cálc ulo de los quóru m.
La sociedad se encuentra aut orizada para adquir ir accio nes de propi a
emisión, a menos que se le hubi ere prohibido en el estatuto socia l. Las accio nes
de propia emisión que estuviere n en pode r de la sociedad no se considerarán
para los quóru m ele las asambleas de accionistas, y estar án de sprovistas de todos
los derechos que a dichas acciones co rresponden. Las acc ione s que detente
la sociedad deben se r enajen adas en la época que est ipulen los esta tuto s; sin
embargo, si estos nada dicen, se sigue el principio imperant e en las normas de
sociedades anón imas: las acc iones debe rán ser enajen adas a más tarda r dentro
de un año contado desde su adq uisición. La consecuencia prop ia de la falta de
enajenaci ón es la red ucció n de pleno derecho de cap ital que dich as accio nes
repre sentan y su elimin ació n de los registros que la sociedad lleve.
Las socie dad es por accio nes, pueden emitir acciones de pago, cuyo
precio es determinado librement e por los accio nistas, pero tales acciones no
requerirán ser ofrecidas preferentemente a los accionistas, como sí sucede e n
las sociedades anón imas.
Por su parte, los traspasos de accio nes debe n co ntener una declaración
exp resa del cesionario donde se indi que que co noce cabalmente las no nna s y
estatutos que rigen a la sociedad, so pena de ser el ceden te respon sable de los
perjuicios que al ces ion ario se le irroguen.
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V III. SOCIEDA DES POR ACCION ES
9. Di videndos
Se permite estab lece r privilegios relativos a dividen dos asegurados que deben
paga rse siempre sobre utilidades líquidas o rete nidas, pero en caso de pé rdidas,
ta les divide ndos insolutos pueden anota rse en una cuenta espec ial creada al
efecto con el objeto de paga rse con prefere ncia a las restan tes accio n es, sin
perjuicio de ot ras preferencias q ue pueda n prevalecer . Ello ha sido integrado
en el ar tículo 442 q ue se incorpora al Cód igo de Comercio, in dicándose que
en el caso de que las sociedades deba n paga r, de co nformidad a sus esta tu tos,
montos de divide ndos deter min ados o de termin ab les, a las acciones de una
serie específica, estos deberá n pagarse co n prefere ncia a los divide nd os a que
pudie ren tener derec ho las demás accio nes.
Se ha cont emplado q ue an te el eve n to de que las ut ilidades no sean
suficient es para cubrir el d ividendo fijo obligatorio, el accion ista prefere nt e
pod rá opta r por:
a) Registra r e l saldo insoluto de dividendos por pagar en una cuenta especial,
de modo tal que los dividendos de los accion istas ord inarios n o podrán ser
distribuidos sino hasta pagarse íntegra mente los div idendos prefe ridos, o
b) Ejercer el derec ho a ret iro respecto de las accio nes preferidas a partir de
la fecha en que se declare la imposibilidad de pagar los d ividendos, en
cuyo caso el va lor de pago de las accio nes será el valor de resca te si lo
hu biere o el va lor libro, más la suma de d ividend os ade udados a la fecha
de ejercicio de l derecho.
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MANUALSOBRE DERECIIO DE SOCIEDADES ) Robmo Gucm:ro V. y M:uíaJ Zegcrs R-T.
282
IX.
Régimen simplificado
de constitución
de sociedades
IX
RÉGIMEN SIMPLIFICADO DE CONSTITUCIÓN
DE SOCIEDADES
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MANUALSOBRE DERECIIO DE SOCIEDADES ) Robmo Gucm:ro V. y M:uíaJ Zegcrs R-T.
acogerse a la ley o bien que por volun tad no desee n acoge rse a ella. En este
caso, las disposicio nes de la mencionada ley no les son aplicab les.
Según establece el artículo 4 de la cita da norm a, las person as juríd icas
que se acoja n a ella puede n ser co nstitu idas, modificadas, fusionadas, divididas,
transform adas, ter min adas o disueltas, según sea el caso, a través de la sus-
cripción de un formul ar io por el constituyent e, socios o acc ion istas, que debe
incorpora rse en el Registro de Emp resas y Sociedades que al efecto llevará el
Ministerio de Eco no mía.
En estos casos, la fec ha de l acto jurídico respect ivo es la fec ha en q ue
firme el formulario el pr imero de los socios o accionistas o el con stituyent e,
según co rrespo nda.
Por su pa rte, el artículo 5 de la Ley 20.659 esta blece que el con trato
social y el estatu co de las personas jurídicas que se acoja n a ella es aque l que
co nste en el formu lario de co nstitución inscrito en el Registro de Empresas y
Sociedades, y en las modificacion es intro ducidas en la forma establecida en la
present e ley, segú n correspo nda.
Una vez iniciado el trá mite ele constit ución d e la sociedad, o ele su mo-
dificación segú n co rrespo nda, la suscripció n de los formularios por codos los
socios o accionis tas, según correspo n da, debe efectuarse den tro del plazo de 60
días cont ado desde la firma por el primero de ellos. En caso con trario, se tienen
por no suscritos para codos los efeccos.
Firmado en la forma prevista en la Ley 20.659 el formulario ele constitució n
y/o modificación , scg(m corresponda, por todos los socios o accio ni stas, este se
entiende incorporado al Registro de Empresas y Sociedades, y la sociedad se
enti ende con st ituida o mod ificada, según se estab lece en los artíc ulos 4 y 14
de la mencionada ley.
286
X.
Nulid ad y san eamient o
de vicios formales
X
NULIDAD Y SANEAMIENTO DE VICIOS FORMALES
1.2 Tipos
1.2. 1 Nulidad absoluta (artículo 1682 del Código Civi l)
a. Causales:
i. Au senci a de consentimie nt o.
ii. Objeto o causa ilícita.
iii. Falta de solemnidades que la ley prescribe para el valor de ciertos
actos o contratos en consider ació n a la nat uraleza de ellos.
iv. Incapaci dad abso luta.
b. Pued e ped irla cua lquiera que tenga interés, a excepción de l que con tr ató
sabiend o o deb iendo sabe r la existencia del vicio, el ju ez d e oficio y el
Mini ste rio P(1blico.
c. Se sanea po r el paso del tiemp o: 10 afios.
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MANUAL SOBRE DERECI IO DE SOC IEDADES ) Robmo Gucm:ro V. y M:uíaJ Zegc rs R-T.
2.3 Efectos
Los efectos de l incu mplimi ento de las formalidad es para const ituir o
mod ificar una sociedad debe n distinguirse de la siguient e form a:
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X. NULIDAD Y SAN EAMI ENTO DE VIC IOS FOR MAL ES
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X. NULIDAD Y SAN EAMI ENTO DE VIC IOS FOR MAL ES
3.2 Procedimiento
3.2. 1 Se debe otorgar una escritura públi ca en que se corrige el vicio
de constitución o modifi cación
A dicha escritura deben concu rrir los titu lares d e los de rec hos respect ivos
y, en caso de q ue corresponda, los ceden tes de derechos.
3.3 Efectos
3.3.1 Valida retroact ivam ent e la sociedad en el caso de un vicio de
formación de la sociedad a la fecha ele la escritura
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3.4 Plazo
El saneam ien to se p uede efectuar aun cuando se h aya demandado la nu lidad
de la sociedad, pero h asta ant es de que la sent en cia q ue declara la nulid ad esté
firme o ejec uto riada .
Si nadie dem anda la nulid ad, siempre se puede pedir el sanea miento de
acuerdo a este procedimiento. Sin embargo, si la ca usal de nulid ad cons iste
en omisiones de que ado lece el extracto inscrito o publicado, o en co ntradi c-
ciones entre este y la escritura pública (entre ot ras), no puede ser hecha valer
después de dos años co nt ados desde el otorga mien to de la respectiva escritura.
Trascu rrido dicho p lazo prevalecen las disposiciones de la escritu ra por sobre
las del extracto.
294
ÍN DICE TEMÁT ICO
296
INDICE TEMÁ TIC O
107, 125, 145, 153- 154, 159, 200, Prenda: 37-38, 46, 73-74, 108, 233.
202, 248. Prescripción:50, 70, 86, 135, 150.
Gestor: 52, 55, 57, 76, 85, 10 1, 143-148, 153, Presidente del directorio: 205, 212, 231.
157-159, 251.
Razón social: 47-48, 51-52, 75, 84, 87, 101,
Giro ordinario de la sociedad: 85, 104, 123- 118-120, 123, 126- 128, 138-139, 144-
125, 128. 145, 147, 155-56, 292.
Insolvencia: 43, 109-110. Registro de comercio:61, 85, 87, 96, 101, 118-
Inspectores de cuentas: 175, 225, 228, 246, 123, 130-131, 144, 167-168, 170,172,
248-249. 175, 270-271, 276, 29 1-292.
Institución:30, 32-34, 52, 87-88, 164, 166, 279. Registro de valores: 166-167, 169, 184, 186,
lnteréssocial:52, 71,107, l65-166,2 19,2 15- 198, 246, 272.
216, 220-223, 226, 228, 236. Remuneración de los directores: 212.
Liquidación:41,46, 64, 74,76, 92, 112, 120, 127. Rendir cuenta: 104, 154, 159,222,268.
Sociedadcolectivacomercial: 130-132. Sociedad civil: 29-30, 50-51, 65, 68, 95, 100.
Sociedadde responsabilidad limitada: Sociedadde hecho: 64, 100, 122,290,292.
139. Sociedad ficticia:55, 63.
Sociedaden comandita: 147. Sociedadesde capitales: 47,52-53,55-56,59-60,
Asociacióno cuentasen participación: 72, 76, 80-81, 137, 144, 163.
155-159. Socio capitalista: 119-120.
Sociedadanónima: 166, 174, 189, 205, Socio industrial:38, 77-78, 99, 120.
211, 245, 252, 26 1-268.
Transfonnación:229,232,242,250-251, 257-258.
Liquidador: 112, 131- 133, 147, 159,206,2 17,
Utilidad: 31, 38-42, 54, 62, 77, 79, 81, 89, 98-99,
219-220, 228, 263-268.
106, 111,120, 129, 165-166, 173-174,
Mujer casada: 65-67. 178-179, 182, 187, 199,20 1,2 12,228,
Nacionalidad:33, 45-46, 48-49, 119. 238-239,267,281.
Nombre: 33, 37-38, 43-48, 51-52, 75, 79, 91, Valor nominal: 36, 173, 175, 182-183, 186,
97, 101, 103, 107- 108, 117-122, 125- 190-19 1.
128, 138, 144- 145, 147,153, 170-171, Votaciones: 193,231,233 .
175,269,277.
Objeto social: 30,48,5 1, 70,8 1, 90, 105, 109,
124- 125, 128, 138, 160, 171-172,
211, 265.
Operacionescon partes relacionadas:120, 212,
217,2 19,22 1.
PatTimonio: 28,33, 36, 38-39,43, 46-47,56-59,
66-67, 72, 76, 85-86, 88, 90-92, 96-97,
108-109, 152- 153, 155, 157, 164, 176,
178, 186, l89-l92,2 18,22 1,223,244,
246, 252, 254, 256-257, 263.
Patrimonio de afectación: 45
Pérdidas:32, 35, 37, 40-42, 64, 77-79, 82-83,
87, 91, 111- 112, 119-120, 129-130, 145-
146, 154, 179,2 16,226, 238-239,281.
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