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LABORAL INDIVIDUAL 1
El derecho al trabajo es la rama jurídica que estudia y regula la relación contractual entre
el trabajador y el empleador con el fin de proteger en principio, al trabajador. Esto se
justifica en la relación de jerarquía o desigualdad entre estos dos.
-Históricamente ha habido explotación de la mano de obra y estas normas aparecieron
principalmente con el boom de los DD.HH. y que tuvo como consecuencia la creación de la
OTI. El contrato de trabajo apareció en la revolución industrial para regular y limitar la
prestación de servicios.
-Con la Constitución de 1991, el derecho al trabajo se consagró como un derecho
fundamental por lo tanto es objeto de acción de tutela: Constitucionalización del derecho
al trabajo.
Art 25 C.P.: “El trabajo es un derecho y una obligación social y goza, en todas sus
modalidades de la especial protección del Estado. Toda persona tiene derecho a un
trabajo en condiciones dignas y justas.”
Art 26 C.P.: “Toda persona es libre de escoger profesión u oficio. La ley podrá exigir
títulos de idoneidad. Las autoridades competentes inspeccionarán y vigilarán el
ejercicio de las profesiones. Las ocupaciones, artes u oficios que no exijan
formación académica son de libre ejercicio, salvo aquellas que implique un riesgo
social…”
Las normas de derecho laboral son de orden público, por lo tanto, su aplicación es
preferente frente a otras normas y no se puede pactar en contrario. Ej.: Se prefieren sobre
normas de sociedades.
3. Protección administrativa:
-Ministerio del trabajo: Para interponer querellas, pero con unos límites, por
ejemplo, no puede declarar derechos o la existencia de un contrato de trabajo.
Puede interponer sanciones a las empresas.
-Consejo de Estado: Puede revisar y declarar la nulidad de actos administrativos
del ministerio del trabajo. También dirime las diferencias entre un empleado
público y el Estado como empleador.
4. Protección internacional: OIT: Organización Internacional del Trabajo. Vela por los
derechos laborales. Puede sancionar a las empresas por el incumplimiento de
derechos laborales. Primero se debe acudir a la justicia ordinaria interna, pero
muchas veces se acude directamente alegando la ineficacia de la justicia ordinaria.
DERECHO AL TRABAJO:
-Posibilidad de una persona natural de acceder a un trabajo en condiciones dignas con el
objetivo de satisfacer sus necesidades en el marco de un Estado social de derecho.
-No es absoluto, tiene unos límites establecidos por las empresas, pero por razones
objetivas que las empresas estudiarán a lo largo de los procesos de selección. Pueden
estar relacionados con estudio, o temas objetivos, por ejemplo, no se pueden pedir
exámenes de embarazo o de sida a menos que afecten objetivamente la labor que se va a
realizar (realizar exámenes de rayos X).
LIBERTAD DE TRABAJO:
-Art 8 CST. Hay límites como el estudio, el título, la libertad de empresa (cumplir las
condiciones del perfil) Art 26 C.P.
-T-106/93: El estado debe garantizar que haya libertad de empleo. Escoger el trabajo que
desee. Puede estar limitado cuando entran 2 bienes jurídicos en conflicto como el espacio
público y el derecho al trabajo en vendedores ambulantes.
PRINCIPIO DE DIGNIDAD:
-Art 53 y 25 C.P.: El trabajo debe ejercerse de manera digna y justa.
-Surgen derechos al descanso, a la remuneración digna. Se viola en trabajos forzosos,
vulneración física o moral, asignación de funciones diferentes a las pactadas, más
funciones de las pactadas. T-629/10: Prostitución.
IRRENUNCIABILIDAD:
-Art 13 CST, art 14 CST: Son normas de orden público por lo tanto no pueden ser
renunciadas por acuerdo de voluntades a menos que sean para mejorar las condiciones.
-Art 142 CST: Irrenunciabilidad del salario mínimo.; otro ejemplo es la irrenunciabilidad a
la afiliación a seguridad social.
-Derechos ciertos e indiscutibles no pueden eliminarse ni discutirse. No puede haber
transacción ni conciliación. En los derechos de origen incierto y discutible sí puede haber
transacción o conciliación.
-Las vacaciones, prestaciones sociales, seguridad social, licencia de maternidad son
derechos ciertos e irrenunciables.
PRINCIPIO DE IGUALDAD:
Art 13 C.P., art 10 CST y art 143 CST.
-Tratamiento igual a los iguales y desigual a los desiguales en procura de la igualdad de
oportunidades. La igualdad no es en el trato sino en la oportunidad
-Art 10 CST: Igualdad de oportunidades, prerrogativas, categorías a todas las personas con
categoría de trabajadores. Siempre hay excepciones como:
1. Servidores públicos: No se rigen bajo el CST. No tienen derecho a la huelga, aunque se
supone que sí pueden formar sindicatos, que en la práctica no sirve de nada-
2. Menores de edad: No tienen las mismas horas de jornada. Máximo pueden trabajar 6
horas diarias. Necesitan autorización del Ministerio.
3. Extranjeros: Las empresas colombianas sólo pueden tener máximo 10% de sus
trabajadores extranjeros. Deben tener visa de trabajo.
-Art 143 CST: A trabajo igual, salario igual. Es la regla general. La igualdad es entre iguales.
Deben tener las mismas condiciones, horarios, eficiencia, desempeño (Ej.: Si vende más
pues gana más).
-No puede haber diferenciaciones en razón de raza, sexo, pertenencia a un sindicato.
-Puede haber trato diferenciado en materia salarial pero basándose en razones objetivas
(Ej.: Antigüedad, estudios).
-Los estudios han sido objeto de muchas controversias, la sentencia 55501 del 4 de
diciembre de 2012 dice que sí puede ser una razón objetiva. Después en la sentencia
45830 del 26 de noviembre de 2014, la CSJ dijo que se podía tener en cuenta como una
razón objetivo pero si la persona conociera de ese criterio, porque o sino sería
discriminatorio.
Deben estar en las mismas condiciones con el que tiene más títulos. Si el que tiene más
títulos es más eficiente, sí es una razón objetiva. El problema será probatorio.
PRINCIPIO DE BUENA FE
-Se presume tanto del trabajador como del empleador. La mala fe se debe probar. Ej.:
Indemnización moratoria (art 65 CST), por cada día de retardo se debe pagar un día de
salario. El trabajador que quiere la indemnización moratoria debe probar que la tardanza
del pago de salario fue por mala fe. El juez decidirá.
Excepciones al principio: Debe ser por escrito pues la formalidad es más beneficiosa para
el trabajador:
1. Contrato a término fijo.
2. Salario integral.
3. Periodo de prueba.
4. Carta de despido.
PRINCIPIO DE FAVORABILIDAD
Se da cuando hay conflicto entre 2 normas vigentes. Art 53 C.P y Art 21 CST. Se puede dar
por dos razones:
- Un conflicto entre 2 normas de una fuente diferente: dos normas regulan una
misma materia. Se debe escoger la más favorable para el trabajador, pero en su
integridad, no puede aplicarse solo un parte, esto se llama inescendibilidad: Es un
límite a este principio. Ej.: Dos convenciones colectivas en una empresa y el
trabajador pertenece a los 2 sindicatos. Debe aplicársele sólo un cuerpo normativo
como unidad. La Corte Constitucional habla de la tercia norma, donde puede llegar
a aplicarse normas discriminadamente para crear una tercera norma más
favorable.
- Conflicto en la interpretación de una misma norma, debe elegirse la más
beneficiosa
La favorabilidad es escogida por el empleador y sólo aplica para los trabajadores.
Requisitos:
- Que las 2 normas estén vigentes.
- Las dos sean aplicables al mismo caso.
APLICACIÓN PREFERENTE:
Conflicto de leyes. Cuando hay conflicto entre la norma laboral y otra de otra materia,
siempre se va a preferir la laboral. Art 20 CST.
APICACIÓN INMEDIATA DE LAS NORMAS LABORALES:
Por regla general las normas laborales se aplican en el momento inmediato, pero puede
aplicarse la retrospectividad. La retrospectividad no es la excepción pues se sigue
aplicando la norma de manera inmediata, pero a una situación del pasado que no estaba
regulada.
-La verdadera excepción es la condición más beneficiosa.
Retroactividad: Posibilidad de aplicar una norma expedida en este momento a una
situación que se presentó con anterioridad y que estaba definida en una norma anterior.
No existe en laboral.
Retrospectividad: Posibilidad de aplicar una norma nueva a una situación que se presentó
en el pasado, pero que no se encontraba regulada por una norma anterior. Ej.: Pensiones:
Régimen de transición. Había una norma anterior pero con unas personas o condiciones
distintas.
-Por regla general el ordenamiento laboral colombiano sí es retrospectivo.
PRINCIPIO DE TERRITORIALIDAD:
Art 2 CST: Todos los contratos que se ejecuten dentro del territorio nacional, se les
aplicará el CST. (territorio, espacio aéreo, marítimo).
-Si el contrato no termina ejecutándose en Colombia la doctrina ha dado 2 opciones:
Territorialidad absoluta: Se aplicará la ley del lugar donde se ejecute el contrato.
(Colombia).
Territorialidad relativa: Se aplica la ley del lugar donde se fijo el contrato.
-La CSJ estableció dos requisitos para saber que ley se aplica:
1. Si hay un cambio total de domicilio o no.
2. Mirar a quien le está cumpliendo subordinación.
-Si se dan estas dos condiciones en cumplimiento de un contrato ejecutado en otro país,
se aplicará la ley del otro país.
-Hay una excepción y es para las personas que trabajan en actividades diplomáticas y
consulares dentro del territorio nacional. Hay una extensión del territorio en las
embajadas o consulados, por lo que se les aplicará la ley de su país, pero sólo a quienes
presten servicios dentro del marco de actividades consulares y diplomáticas (no a
celadores, empleadas del servicio o quienes presten servicios administrativos).
TRANSACCIÓN Y CONCILIACIÓN:
Para terminar o solucionar un litigio pendiente o futuro. La transacción es un mecanismo
al que acuden las partes con el objetivo de solucionar una diferencia en el presente o
evitar un litigio en el futuro. Normalmente se usa para materializar la terminación del
contrato de trabajo por mutuo acuerdo. Las partes en vigencia del contrato pueden hacer
transacción para terminar las diferencias (Ej.: Pago de horas extras).
-No puede hacerse sobre derechos ciertos, son inválidas.
-Para que haya transito a cosa juzgada debe ser verificado dicho acuerdo por un juez
laboral o un inspector de trabajo. Esto porque se cree que el trabajador está en posición
de inferioridad.
-La transacción debe presentarse como una prueba a mi favor. Lo mejor es llevar la
transacción al ministerio o juez laboral para que quede formalizado como una
conciliación.
-La conciliación puede presentarse como une excepción previa para terminar un proceso.
(cosa juzgada).
ASOCIACIÓN SINDICAL:
Posibilidad de una persona de agruparse o afiliarse a una asociación sindical existente o
pedir derechos que no están en la ley laboral. Está limitado a las fuerzas armadas pues
podría terminar en un golpe de Estado.
NEGOCIACIÓN COLECTIVA:
Derecho de los sindicatos de presentar un pliego de peticiones a una empresa con el
objetivo de iniciar una negociación colectiva.
DERECHO A HUEGA:
Derecho fundamental. Posibilidad de las organizaciones sindicales de irse a huelga cuando
no existe acuerdo entre la empresa y el empleador, como un mecanismo de presión.
-Quienes presten servicios públicos esenciales, tienen limitado este derecho (Agua, luz,
justicia). Sin embargo podrían hacer un cese ilegal de actividades que lo declarará un juez
o tribunal si este no puede (paro ilegal), si ellos están en paro nadie lo declara.
CONTRATO DE TRABAJO
-Proceso disciplinario:
a. Recopilar todas las pruebas del presunto incumplimiento.
b. Notificar al trabajador implicado: Formularle cargos al trabajador con los
presuntos incumplimientos.
c. Notificar las pruebas que se tiene para que el trabajador pueda defenderse.
d. Información de fecha para citar a los descargos, si es sindicalizado también
deberá informarse a los 2 acompañantes también. Debe citarse de manera
oportuna. La jurisprudencia y la doctrina establecen que sean 2 meses desde la
ocurrencia del hecho o desde que el empleador tuvo conocimiento de los
hechos.
e. Diligencia de descargos: El empleador le hace preguntas al trabajador para que
este se defienda o se esclarezcan los hechos. Si la persona es sindicalizada es el
quien debe responder, los acompañantes podrán participar al final.
f. Se toma una decisión: Cierre del proceso disciplinario (había justificación),
ampliación diligencia de descargos (no se esclarecieron los hechos o hubo
reiteración del hecho), sanción o terminación del contrato con justa causa.
g. Si hay sanción o terminación se le notificará al trabajador y habrá lugar a
recursos frente al superior para que confirme, modifique o revoque.
CARACTERÍSTICAS:
1. Consensual: Se perfecciona con la sola voluntad del empleador y el trabajador. Hay
excepciones:
- Periodo de prueba.
- Salario integral.
- Contrato a término fijo.
Si estas figuras no se pactan, se tienen por no escrito, entonces siempre deben
estar por escrito.
Los contratos pueden ser verbales o escritos. Los verbales siempre se entenderán a
termino indefinido.
2. Oneroso: Pues trae consigo una prestación del servicio y un pago del salario.
3. Principal: No depende de ningún otro contrato.
4. Intuito personae: Si el trabajador muere, se termina de manera inmediata el
contrato. Se contrata a una persona calificada para prestar el servicio por sus
calidades personales. Es esencial del trabajador. En el empleador no es obligatorio,
puede haber sustitución patronal y cesión del contrato laboral.
Elementos generales: Para que no sea un contrato ineficiente. Si llega a faltar algúno de
estos elementos, va a haber inexistencia del contrato de trabajo y debe alegarse frente al
juez ordinario laboral.
1. Objeto: Elemento que genera la creación de la obligación. Hay uno para cada
parte.
Trabajador: Obligación de hacer: Efectiva prestación personal del servicio.
Empleador: Obligación de dar: Pagar la remuneración o salario.
-Esto quiere decir que un servicio prestado de forma gratuita no es un contrato de
trabajo.
-Por el hecho de la prestación personal del servicio se deriva la del pago del salario.
-Va a haber otras obligaciones accesorias. Ej.: Obligación de dar en el pago de
prestaciones.
2. Causa: Motivo que lleva a las partes a celebrar un contrato. Se ve desde las 2
partes: Debe ser lícita.
- Trabajador: Que le paguen una remuneración.
- Empleador: Necesidad de percibir la prestación de un servicio.
Ej.: Sentencia prostitución. La corte dijo que no existía un contrato de trabajo, pero
no porque faltaran los elementos esenciales del contrato trabajo, sino porque
frente a los elementos generales, la causa era ilícita. La causa sí es ilícita pues una
persona no se puede motivas por el pago de dinero para prestar servicios sexuales.
Las trabajadoras serán independientes y será una prestación de servicios y no un
contrato de trabajo. La actividad sexual no puede estar sujeta a la subordinación.
3. Consentimiento: Las partes deben dar su aprobación para celebrarlo sin vicios.
-Error: La persona no tiene las calidades intuito personae. Ej.: Contrato un pintor
creyendo que era experto en paisajes y nunca había pintado uno.
-Fuerza: Obligar a contratar.
-Dolo: Mostrar títulos falsos para que me contraten.
-Sin justa causa o unilateral: Puede darse en cualquier momento si se paga una
indemnización. El empleador termina el contrato sin ninguna causa o motivo.
-Con justa causa: (art 57,58 y 60 CST) El trabajador tiene obligaciones accesorias y
principales que debe cumplir o sino se le puede terminar el contrato con justa causa sin
pagar indemnización. Si hay liquidación. Hay que respetarle al trabajador el derecho de
contradicción y defensa.
-Renuncia voluntaria del trabajador: Posibilidad del trabajador de terminar el contrato en
cualquier momento por su decisión libre y voluntaria. El preaviso debe ser cumplido por
los trabajadores un mes antes, pero no hay forma de hacerlo cumplir. Hay liquidación de
salarios pendientes, prestaciones sociales, seguridad social, vacaciones.
-Por mutuo acuerdo: Voluntad de ambas partes en el contrato para finalizar el vínculo
laboral. Normalmente es propuesta por el empleador.
CONTRATOS DE TRABAJO
3. Contrato por obra o labor determinada: Contrato en virtud del cual el empleador
contrata la prestación personal del servicio del trabajador mediando una
subordinación y un salario, por el lapso de tiempo que dure una obra o labor
determinada por las partes.
-La obra debe ser expresa y clara en el contrato de trabajo para saber cuando
termina el contrato.
-Prima la estabilidad laboral reforzada. Exceptúa al fuero sindical.
-Periodo de prueba: La CSJ dice que debe hacerse extensiva la norma de los
contratos a término fijo, o sea la quinta parte de la duración de la obra.
-Indemnización: Salarios que falten por percibir hasta la finalización de la obra. Si
las partes no pueden ponerse de acuerdo de la fecha de finalización de la obra,
esta será determinada por un perito.
INSTITUCIONES ESPECIALES
PERIODO DE PRUEBA:
Momento del contrato de trabajo en el que el empleador va a evaluar las capacidades del
trabajador frente a la prestación personal del servicio para determinar si el contrato
termina o no. (Art 76 CST).
-No debe haber justa causa ni indemnización.
-Tiene que estar pactado por escrito en el contrato de trabajo, de no ser así, el empleador
estará condenado al reintegro por el juez laboral o de tutela y con una indemnización.
No puede ser menor al establecido por ley:
a. En contrato indefinido: 2 meses.
b. Contrato a término fijo o de obra o labor: Quinta parte de la duración del contrato.
-La Corte Constitucional estableció la carga al empleador de demostrar razones objetivas
que sustenten la terminación del contrato: Ej.: Evaluar al trabajador y que tenga un mal
resultado.
-Prima la estabilidad laboral reforzada.
-Cuando el trabajador no cumplió con las expectativas de la contratación.
MECANISMOS DE PROTECCIÓN
SUSTITUCIÓN PATRONAL:
-Pueden presentarse operaciones mercantiles como adquisiciones, escisiones o fusiones.
Los derechos laborales en los contratos no pueden ser desmejorados.
-Las partes en la operación tienen dos opciones:
1. El nuevo empleador siga con los servicios de los trabajadores.
2. Que el nuevo empleador no necesite a los trabajadores, entonces el antiguo
empleador deberá despedir antes de la operación a sus trabajadores, sin justa
causa o proponerles un mutuo acuerdo. Hay un límite del despido y es el despido
colectivo el cual pone un límite de trabajadores que pueden ser despedidos. El
resto, que no quepan en ese límite deberán ser despedidos por mutuo acuerdo y
normalmente pagando más. Si se supera el despido colectivo, el Min trabajo va a
sancionar.
-La sustitución patronal se da cuando los trabajadores sí pasan a la nueva empresa.
Requisitos:
1. Cambio de empleador.
2. Que no haya un cambio en el giro ordinario de las cosas. Debe seguir haciendo las
mismas funciones.
-El derecho laboral protege que los trabajadores no se vean afectados. Opera per se. No
se requiere un acuerdo entre las partes.
Efectos:
1. Se mantiene la antigüedad de los trabajadores. Es importante para
indemnizaciones, vacaciones, etc.
2. Se mantienen las condiciones laborales: Salarios, funciones, beneficios
extralegales. No pueden disminuirse las condiciones de los trabajadores pues ya
eran derechos adquiridos.
3. Solidaridad: El nuevo empleador va a responder solidariamente por cualquier
problema del trabajador con su antiguo empleador que surja después de firmada
la operación mercantil. La nueva empresa deberá hacer una auditoría para ver que
tan riesgoso son los contratos con el antiguo empleador y arreglar.
UNIDAD DE EMPRESA:
-En Colombia existe la posibilidad de tener grupos empresariales, con diferentes personas
jurídicas independientes. Cada trabajador está vinculado con cada empresa particular y no
con el grupo.
-Se dice que no debería haber diferencia en el tratamiento a los trabajadores, pues puede
ser violatorio del derecho laboral. Pero no es obligatorio que los beneficios se extiendan a
todos en principio.
-El juez laboral o el min trabajo pueden declarar unidad de empresa de oficio o a petición
de parte, si se cumple con:
1. Dependencia económica: Control societario por el control de capital. Sentencia C.E
1994: El control de capital debe ser del 50% o más. Art 194 CST.
2. Actividades similares, conexas o complementarias: Que las actividades que genera una
empresa y otra hagan parte de la misma fase de producción o de la misma cadena de
producción. Se mira en la cámara de comercio.
-El grupo empresarial se entenderá como una sola empresa en materia laboral, los
beneficios, derechos y prerrogativas económicas serán igual para todos.
-La decisión del juez ordinario laboral se va a entender interparte al trabajador que
demandó. Sólo se va a beneficiar él.
-Si es del Min trabajo, los efectos serán erga omnes a todos los trabajadores de la
empresa.
-Muchas veces esto llega a quebrar a las empresas pequeñas que no tienen la capacidad
de soportar los pagos de mayores salarios y beneficios de las otras.
Efectos:
1. Igualdad de salarios entre los trabajadores que cumplan las mismas funciones.
2. Igualdad de beneficios extralegales que se reconozcan a los trabajadores de la otra
empresa.
-La CSJ dijo que no puede haber unidad de empresa con empresas que están fuera del
territorio colombiano por el principio de territorialidad.
TERCERIZACIÓN
Posibilidad de que el empleador contrate con un tercero para que sus trabajadores le
presten sus servicios sin que estos estén vinculados con el tercero empresa. Una empresa
o persona jurídica contrata con otra empresa o persona jurídica para que le suministre
personal o le preste un servicio.
-Decreto 583 Min Trabajo intenta limitar está figura y controlarla mucho.
-En principio está prohibido el suministro de personal o intermediación laboral, pero hay
una excepción y son las empresas de servicios temporales.
-Permite la reducción de gastos laborales de la empresa.
SIMPLE INTERMEDIARIO:
Se trata de un tercero persona jurídica que pone en contacto a un aspirante y a una
empresa para materializar la suscripción de un contrato de trabajo. El contrato de trabajo
va a ser entre la empresa y la persona aspirante.
Escenarios:
1. Una empresa por medio de un contrato comercial celebrado con un simple
intermediario, para que este haga el proceso de selección y después lo lleve a la
empresa y suscriba un contrato de trabajo con la empresa. No hay solidaridad pues
sólo contrata la empresa.
2. La empresa contrata con el simple intermediario, pero este no solo va a poner en
contacto a las partes, sino que va a suscribir el contrato de trabajo a nombre de la
empresa, por contrato de mandato. Si el simple intermediario al firmar el contrato
de trabajo con el empleador no le deja claro que está suscribiendo el contrato a
nombre de otro que será su verdadero empleador, podrá responder
solidariamente con la empresa.
3. El simple intermediario va a realizar el proceso de selección, la suscripción del
contrato de trabajo por mandato y también está obligado a la vigilancia del
contrato de trabajo por un tiempo específico. Mira que el trabajador sí cumpla las
labores para las que lo contrataron. El simple intermediario tiene que ser claro con
el trabajador respecto a que actúa como mandatario, a que va a vigilar y a que él
no es el empleador, o sino responderá solidariamente.
Requisitos esenciales:
1. La prestación del servicio debe ser completamente autónoma e independiente. La
empresa que presta el servicio debe ser la única que ejerza subordinación y debe
ser quien ponga todas las herramientas.
2. La delegación del servicio, proceso o subproceso debe ser total. No puede haber
trabajadores del contratista y contratante que realicen las mismas funciones.
3. El contratista independiente debe tener estabilidad financiera y administrativa.
Que el contratista pueda subsistir sin ese contrato comercial. Que no haya sido
creado el contratista sólo para ese proyecto.
4. Los trabajadores del contratista independiente no pueden haber sido trabajadores
del contratante. No se pueden pasar los trabajadores a la otra empresa y
desmejorar sus condiciones.
5. Toda la fuerza de herramientas y administrativa debe ser suministrada por el
contratista independiente.
El ministerio se ha vuelto tan exigente con estos requisitos que las empresas han decidido
contratar directamente a los trabajadores de los contratistas. Esquemas de formalización
laboral.
Consecuencias de la violación:
1. Multas hasta de 5000 SMLMV.
2. Posibilidad de declaratoria de contrato realidad entre el trabajador del contratista
independiente y el contratante. Si ya hubo multa, la declaratoria es casi un hecho.
CARRERAS PROFESIONALES
SALARIO
-Es uno de los elementos esenciales del contrato de trabajo. Es la obligación del
empleador con los trabajadores. El empleador debe garantizar el smlmv.
-El SMLMV lo establece una comisión tripartita al final de cada año: organizaciones
sindicales (trabajadores), empleadores y gobierno. Es muy difícil lograr un consenso y si no
se logra, el gobierno por medio del Ministerio del Trabajo lo va a establecer a más tardar
el 2 de enero por medio de decreto. Normalmente se ajusta por encima del IPC.
-Además del smlmv, también se establece el auxilio legal de transporte para personas que
devengan 2 o menos smlmv.
-Ningún trabajador con contrato de trabajo puede devengar menos del smlmv. Excepto los
trabajadores de medio tiempo que no cumplen las 8 horas diarias y 48 semanales, sino
que se les paga lo proporcional a las 4 horas trabajadas. Si no se cumple con el smlmv, se
podrá poner acción de tutela para condenar al empleador al pago del salario y de
prestaciones sociales. No de la seguridad social pues esta siempre se pagará así el salario
mínimo sea jornada completa o media.
-Salario es el género y sueldo es la especie, y este último se caracteriza por tener una
unidad de pago cronológico. Será salario cuando tiene un periodo de pago establecido por
las partes (quincenal o mensual).
-En todo sueldo se entiende incluido el valor de trabajo ordinario y adicionalmente los
domingos y festivos. Salvo que se pague por destajo, en donde se paga por unidad de
producción, se paga por los días trabajados.
-Art 15 Ley 50/90: Posibilidad de pagar unas sumas que no hagan parte del salario:
a. Prestaciones sociales: Dotación, prima de servicios, cesantías (seguro al desempleo),
intereses a las cesantías.
b. Parafiscales: SENA, ICBF, cajas de compensación.
c. Seguridad social: Pensión, salud y riesgos laborales.
-Esto se paga teniendo en cuenta el salario del trabajador, es decir se toma como base.
-Puede pagarse una remuneración que sea parte del salario y otra no salarial art 128 CST.
-La des-salarización es la posibilidad de que el trabajador y empleador de manera expresa
pacten que una parte de la contraprestación no sea constitutiva de salario. Esto para que
el costo de los empleadores sea menor, pues no se tomará como base para las
prestaciones sociales y parafiscales.
-Pactos de exclusión salarial: pueden hacerse cuando:
1. Herramientas de trabajo: Bonos de gasolina, carro, celular.
2. Auxilios de transporte.
3. Pagos de mera libertad: No pueden retribuir la prestación personal del trabajo:
presunción art 127. Si es por metas globales o grupales en la compañía es válido,
pero si se da un bono por las ventas de un trabajador, no servirá.
-El tope máximo de exclusión salarial que se puede pactar es de 70% y el 30% no salarial, o
de 60% salario y 40% no salarial.
PROTECCIÓN AL SALARIO:
El salario no tiene la misma disponibilidad que cualquier otro pago que se le pueda hacer a
una persona.
1. Salario mínimo: Ningún trabajador puede devengar menos del smlmv.
2. Descuentos: Está prohibido cualquier tipo de descuentos al salario sin que exista
autorización expresa del trabajador o por orden del juez. No se puede de forma
unilateral.
-Legales: Los aportes al sistema de seguridad social que corresponden a salud,
pensión y riesgos laborales. También están los descuentos a la retención en la
fuente: impuesto a la renta que se paga cuando hay un incremento en el
patrimonio como lo es el salario, este descuento será un anticipo para el pago del
impuesto.
-Judiciales: Cuando un juez embarga una parte del salario por las acreencias que
tenga el trabajador. Se divide en 2: Embargos en procesos de alimentos en los que
lo máximo que se puede descontar es el 50% del salario, así el trabajador sólo gane
el smlmv. El juzgado de familia envía un memorial a la empresa en el que lo obliga
a hacer el descuento y a consignarlo en el juzgado. En los embargos de los
procesos simples ordinarios normalmente por obligaciones civiles, el juez civil
puede ordenar que al trabajador se le retenga una parte del salario para ir
abonando a la obligación. Podrá ordenarse hasta una quinta parte de lo que
exceda el smlmv, si sólo devenga el smlmv no podrá descontársele nada.
-Voluntarios: Descuentos que el empleador realiza al trabajador por
autorizaciones expresas del trabajador que deben constar por escrito. Ej.: Que se
descuente el valor de un préstamo con un banco o los prestamos condonables por
educación.
La CSJ ha prohibido las autorizaciones del trabajador de forma general, es decir
debe ser específico el valor que se va a descontar. Hay dos posiciones frente al
smlmv, una es que no se pueden hacer descuentos voluntarios y la otra dice que sí
se puede pues es una disposición que el trabajador hace de su salario; no se le está
quitando plata, sino que se le está destinando plata al pago de un crédito
3. Embargos: Son una orden proferida por un juez para la retención del salario en
contra del trabajador. Está completamente ligado con los descuentos judiciales. El
CST dice que el salario y prestaciones sociales son inembargables salvo:
a. Procesos de alimentos: Tope del 50%.
b. Procesos simples ejecutivos: Tope 1/5 parte del smlmv.
c. Créditos con cooperativas de trabajo asociado: Tope del 50%. Misma
regulación de los procesos de alimentos. Ese crédito debe haber sido
autorizado por el trabajador.
d. Créditos educativos con el ICETEX: vía orden de juez. Se hace para que la
entidad sea sostenible. Puede operar el descuento que quiera desde que no
afecte el smlmv.
-La prelación es primero los embargos, luego los judiciales y por último los voluntarios.
- Indemnización a cargo del empleador: Despido sin justa causa y renuncia con justa causa
(despido indirecto).
- Indemnización a cargo del trabajador: Despido con justa causa y renuncia sin justa causa
sin el preaviso (no es exigible). En estos casos no se determina el valor de la
indemnización, por lo que el empleador tiene la carga de la prueba.
1. Fuero sindical: Art 405 CST. La constitución del 91 le dio rango de derecho
fundamental a la asociación sindical, es un derecho para hacer valer los derechos de
los trabajadores. Las organizaciones sindicales reclaman derechos adicionales a la ley
o violaciones a estos.
No pueden ser despedidos sin justa causa, pues algunos de ellos cuentan con
protección especial. Es una garantía a ciertos miembros de la asociación sindical,
para que no puedan ser despedidos, trasladados o desmejorados en sus condiciones
salvo que haya una justa causa que debe ser validada por el juez laboral, quien
levantará el fuero, autorizará la justa causa y el empleador podrá despedirlo. Quien
despide es el empleador y no la sentencia.
Para las acciones del fuero hay un término de 2 meses que puede ser interrumpido una
vez por el trabajador por reclamación escrita. Se cuenta para el trabajador desde la fecha
del despido, traslado o desmejora y para el empleador desde la fecha en que tuvo
conocimiento del hecho que se invoca como justa causa o si hay algún procedimiento
interno convencional o reglamentado, desde que ese termine; el empleador no puede
interrumpir el término de prescripción.
-Para todos los grupos mencionados se siguen las reglas de la junta directiva.
-Si es con justa causa se debe acudir al ministerio del trabajo, la renuncia es viable y el
mutuo acuerdo depende de 2 posiciones: Unos dicen que el fuero es individual, otros que
es del sindicato. Si es individual no se permitiría, entonces se recomienda que primero se
renuncie al sindicato y después sí firme el mutuo acuerdo.
-El juez mira si hay justa causa o no, el ministerio mira es si la persona no puede
desempeñar la función ni ningún otro cargo.
-Las justas causas son las del art 62 CST. En principio con justa causa no se debe acudir al
ministerio, pero se recomienda.
2. Fuero circunstancial: Tiene por objeto preservar las mayorías de una asociación
sindical en el desarrollo de una negociación colectiva. Cuando se presenta un pliego
de peticiones para solicitar a la empresa cosas adicionales a lo obligatorio
legalmente, inicia la negociación colectiva con una fase de acuerdo directo. Si no se
logra y el sindicato es minoritario (menos de la mitad de los trabajadores) se debe
someter el conflicto a un tribunal de arbitramento, igual si es una empresa que no
puede irse a huelga (servicios públicos). El sindicato minoritario podrá irse a huelga
solo si la mitad más uno de los trabajadores totales de la empresa votan que sí para
ir a huelga.
Si el sindicato es mayoritario (mitad más 1 de los trabajadores de la empresa) para ir
a huelga se necesita convocar a asamblea a todos los trabajadores sindicalizados. Se
puede iniciar la asamblea si asisten la mitad más uno de los sindicalizados y se
aprueba la huelga, si la mitad más uno de los presentes votan afirmativamente.
-Negociación colectiva: Se sientan con la empresa a negociar por 5 días, después está
la etapa de arreglo directo por 20 días. Si se llega a un acuerdo, se firma una
convención colectiva del trabajo. Si no se llega a acuerdo puede ir a huelga en los 5
días siguientes hasta por 60 días donde volverán a negociar. Si definitivamente no
hay acuerdo, el gobierno crea un tribunal de arbitramento. Si no quieren in a huelga
pueden ir directo al tribunal de arbitramento.
-Mientras dure el conflicto colectivo de trabajo, el trabajador no puede terminar sin
justa causa el contrato de los trabajadores sindicalizados so pena de reintegro y pago
de todos los salarios que dejo de percibir por ese tiempo. Podrá despedirlos con justa
causa sin necesidad de acudir a un juez laboral.
-Se hace por el trámite ordinario por lo tanto hay 3 años de prescripción pues ya no
es un trámite preferencial y el proceso es más demorado.
-El fuero opera desde que inicia la negociación colectiva y hasta la convención
colectiva, el laudo arbitral del tribunal de arbitramento o hasta que se resuelva el
recurso de nulidad del laudo arbitral.
-Solo opera para el despido sin justa causa y no para el traslado y desmejora de
condiciones.
5. Acoso laboral: Para proteger a quienes han formulado peticiones, quejas y denuncias
de acoso laboral, o quienes sirvan de testigos. La decisión de terminar el contrato con
o sin justa causa será inoperante si se hace en los 6 meses siguientes a la queja o
petición de acoso laboral, siempre que la autoridad administrativa, judicial o de
control verifique su ocurrencia. Es muy poco tiempo para que se verifique. Las
acciones caducan a los 6 meses después de ocurrida la conducta.
-El acoso laboral es toda conducta repetitiva y demostrable en que incurre tanto del
subalterno al jefe como visceversa dentro de la comunidad empresarial, que tiene
como fin asustar, intimida, inducir a la renuncia, desmotivar, perjudicar. Si no tiene
esos fines no es acoso pero sí puede generar despido.
-Es muy difícil probarlo, por lo que la ley establece una serie de presunciones:
Maltrato laboral, persecución laboral (típico acoso laboral), discriminación,
entorpecimiento (típico caso de trabajador a empleaador), inequidad (asignarle
funciones a la persona en menosprecio a sus capacidades), desprotección.
-El acoso se previene a través de comités internos de convivencia laboral,
conformado por 4 miembros. Tiene facultades de conciliación pero no para declarar
la existencia de acosos laboral, que sólo lo podrá hacer un juez de la República en
trabajadores privados, y la procuraduría en trabajadores públicos.
-El art 141 CST prohíbe el despido durante la licencia y los 90 días, pero como se
adicionaron más semanas, que pasará entre el día 90 y el 126? Igual operará lo de la
autorización. Entre en día 126 y el 180 es el periodo de lactancia.
Las 18 semanas pueden variar según si el bebé nace prematuro o si la madre se tomó
semanas antes.
- Estabilidad reforzada: Embarazo y 6 meses.
- Licencia de maternidad: Nacimiento y 18 semanas. (126 días).
- Lactancia: Hasta el día 180 después del nacimiento.
La Corte Constitucional amplió esta protección al padre de familia que tiene a la madre
inscrita como su beneficiaria en la EPS (esto porque no tiene trabajo), teniendo en cuenta
que es la única fuente de sustento de la familia.
Habrá lugar a reintegro y a indemnización de 60 días de trabajo. Solo opera si el
trabajador sabía que la mujer estaba embarazada.
-Sólo se extiende la estabilidad laboral reforzada y no el permiso de licencia de
maternidad ni de lactancia.
-Los cotizantes tienen derecho a prestaciones asistenciales y económicas. Quien no
trabaja puede ser inscrito como beneficiario del sistema de alguien que sí trabaja en
cuanto a las prestaciones asistenciales. El cotizante puede inscribir comocotizantes a sus
hijos, cónyuge, pares, hermanos hasta los 25 años que estén estudiando.
Licencia de maternidad:
Ley 1468/2010 determina una licencia de 18 semanas. No se puede terminar con justa
causa porque durante la licencia la mujer no está prestando el servicio.
-Se presume que si se le termina el contrato unilateralmente es por su condición. Es de
derecho, por lo tanto, no admite prueba en contra.
-El sistema de seguridad social le va a pagar la licencia de maternidad igual al salario. La
empresa lo paga y después repite contra la EPS.
Lactancia:
Se le debe dar una hora diaria a la trabajadora para que vaya a alimentar al bebé. En
principio son 2 meses después de reintegro de la mujer. En estos dos meses hay una
protección especial pero no es protección laboral reforzada. 6 meses después del
nacimiento.
-Se invierta la carga de la prueba, si la trabajadora logra demostrar que la terminación del
contrato es por la hora diaria de lactancia, se ordenará el reintegro.
-Se puede terminar si hay una razón objetiva diferente a la lactancia: Corte Constitucional.
Esta va a ser la protección especial. (Ej.: Desapareció el cargo, se traslado la oficina a otra
ciudad y la trabajadora no quiere ir) Es diferente a una justa causa, pues esta última se
debe relacionar con un incumplimiento del contrato.
-Si el bebé tiene alguna condición especial que necesita más tiempo con la mamá, el
médico normalmente los incapacita a ambos.
(mirar mapita).
7. Trabajadores secuestrados: Por la situación del país se hizo necesario. Hay que
seguir pagando salarios y prestaciones al curador que se le haya asignado a la
persona hasta su libertad, hasta que se compruebe la muerte o hasta la muerte
presunta: Contrato a término indefinido. En contrato a término fijo o por obra o
labor, hasta el cumplimiento del término o hasta la libertad, o la muerte real o
presunta. También hasta el cumplimiento de la edad o requisitos para obtener
pensión. El período es de máximo 1 año y mínimo lo que dure el secuestro. En
despidos con justa causa no es necesario todo esto.
El contrato de trabajo no solo supone las obligaciones acordadas por las partes, sino todas
aquellas que por su naturaleza se derivan y aquellas que enuncia el CST como
prohibiciones y obligaciones para las partes contra las que no se puede pactar en
contrario por ser normas de orden público.
Vínculación básica: Frente a la selección de empleador, el empleador puede relizar
cualquier procedimiento o valoración siempre que el trabajador lo autorice. En cuanto a
las pruebas médicas, se pueden realizar siempre y cuando sean coherentes con el perfil
medio ocupacional del trabajador. Es decir, que la realización del trabajo requiere ciertas
condiciones de salud especiales.
Ejecución de buena fe Art 55: Obligación general para ambas partes. La ejecución del
contrato debe adecuarse siempre el mejor desarrollo de la actividad laboral. Las partes
deben hacer más de lo que les toca, teniendo como límite en principio la dignidad de la
persona, pero además la lógica de las cosas o la naturaleza de la relación. Ej.: En caso de
incendio el trabajador pese a ver la alarma de incendios no la activa justificando que entre
sus funciones no está ser bombero.
Sanciones disciplinarias:
-Posibilidad de que el empleador pueda imponer sanciones al trabajador que no está
cumpliendo con sus obligaciones. Es la facultad disciplinaria del empleador.
-Función correctiva y preventiva para garantizar la buena conducta de todos los
trabajadores.
-Las condiciones sobre las cuales pueden imponerse sanciones disciplinarias las impone el
legislador pero deben estar contenidos en el reglamento interno del trabajo, tanto las
conductas, las sanciones y los procedimientos: Principio de legalidad y debido proceso.
Debe hacerse la diligencia de descargos.
-El empleador debe publicar el reglamento interno del trabajo en algún lugar visible y
atender a las sugerencias de los trabajadores para lograr un consenso. Hay un término de
15 días para objeciones. Si no hay objeciones queda aprobado el reglamento. Es una
obligación de los empleadores con más de 10 trabajadores. Si no se logra el inspector del
trabajo intentará un acercamiento y de no poder, él definirá su contenido.
-Por regla general se reglamenta el trabajo en el reglamento y de manera individual en el
contrato de trabajo.
-No se requiere de autorización del ministerio ni del juez del trabajo ni siquiera cuando se
trate de trabajadores con estabilidad laboral reforzada.
-En el sector público estos antecedentes del trabajador quedan consignados en la oficina
de control interno de la entidad y en la procuraduría.
Sanciones:
1. Multa: Sanción pecuniaria y solo puede imponerse por el retraso en la
presentación para la prestación personal del servicio. Es llegar tarde o no llegar.
Máximo 1/5 del salario diario.
2. Llamado de atención o memorando: Escrito en el que debe especificarse que se
trata de una sanción, pues es diferente al simple llamado de atención para
recordar el cumplimiento de alguna obligación.
3. Suspensión: La primera vez es de máximo 8 días, y si hay reiteración, máximo de 2
meses. No es práctico imponer sanciones tan prolongadas. Art 102.
Horarios y jornadas
-Jornada extraordinaria: Es todo el tiempo que excede la jornada ordinaria, por lo que
toca pagarlas aparte (Ej.: Horas extra, dominicales y festivos).
-La jornada extra o complementaria (horas extra): Al superar la jornada ordinaria, deben
pagarse de forma autónoma el valor de la hora más el valor del recargo. El límite de horas
extra son 2 diarias o 12 semanales. Por el principio de irrenunciabilidad no se pueden
renunciar a su pago.
-El empleador que exceda las horas extra, tendrá ima sanción del Ministerio del trabajo.
-No son obligatorias salvo que haya una necesidad imperiosa, urgente o necesaria del
servicio (pico de producción, necesidad extraordinaria).
-Cuando un trabajador tiene jornadas extras de manera frecuente o habitual, el
empleador debe tener autorización o permiso del ministerio del trabajo, so pena de
multa. Dicho permiso puede darse en sectores o áreas de producción de la empresa y por
un tiempo determinado o de forma permanente.
-Jornada diurna: Es el que se realiza entre las 6am y las 10 pm. Art 160.
-Jornada nocturna: Entre las 10 pm y las 6 am. Da derecho al pago de recargo nocturno.
Puede haber jornada ordinaria de noche, es decir l trabajador cumple con sus 8 horas
diaras por 6 días a la semana. Por el simple hecho de trabajar en la noche se tiene derecho
a un recargo del 35%.
No puede haber una jornada nocturna convencional que sea menor a las 8 horas diarias.
No puede confundirse esto con las horas extras nocturnas.
Jornadas especiales: Son las jornadas distintas a las ordinarias y a las extraordinarioas.
Modalidades especiales de ejecución de la jornada ordinaria:
1. Descanso el sábado: Art 164. Es posible repartirse las 8 horas diarias del día sábado
en los otros 5 días de la semana con el fin de que el trabajador pueda descansar
también ese día. Máximo pueden quedar 10 horas diarias y en ningún caso
constituirán horas extra. Es lo más usado en Colombia.
2. Jornada por turnos: Se trata de actividades que se prestan por turnos, por ser
actividades discontinuas. Ej: supermercado que abre de 8-11. El establecimiento
cierra en la noche entonces se necesitan 2 turnos diarios. Puede superarse el
número de horas diarias sin incurrir en horas extra, siempre que el promedio de las
horas diarias trabajadas en 3 semanas no sea superior a 8 horas diarias ni de 48
horas semanales. No hay pago de horas extra pues en promedio se trata de una
jornada normal. Si trabaja de noche sí aplica el recargo nocturno, y también aplica
el recargo dominical si trabajó un domingo.
-7x14: Se trabaja 14 días seguidos 12 horas y se descansan 7 días.
-7x21: Se trabajan 21 días seguidos 8 horas y descansa 7 días.
3. Jornada sin solución de continuidad o continua: Art 166. En actividades que no
paran nunca (hospital) el máximo semanal será de 56 horas con el fin de que esta
semana unos se doblan para que otros descansen. Debe haber 3 turnos de trabajo.
Para poder establecer horas extra el empleador necesita de autorización del
Mintrabajo. El ministerio otorga la autorización legal con un límite de 2 horas extra
diarias y 12 horas a la semana.
4. Servicios domésticos: La Corte constitucional estableció que era una excepción a la
jornada según el artículo 162. No tiene tope de jornada por su especial actividad.
No hay pago de horas extras. Si la persona es:
-Externa: SE aplica la norma general: Máximo 8 horas y extraordinarioa máximo de
2 horas. Mismo tratamiento de cualquier trabajador.
-Interna: 10 horas máximo, sin horas extras.
Distribución horas de trabajo: Se refiere al horario. Deben distribuirse las horas de trabajo
en 2 secciones, con un descanso según las necesidades y condiciones de cada labor. Dicho
descanso no se computa en la jornada ni en el salario.
Descansos obligatorios: Art 172 Todas las jornadas sin excepción deben tener algún tipo
de descanso, sin embargo hay trabajos en los cuales no se puede descansar (enfermero,
capitan de barco, celador, piloto):
-La hora de almuerzo de todos los días no remunerada. No son accidentes de trabajo los
que suceden durante este tiempo.
-El día dominical que sí es remunerado cuando trabajo toda la semana cumpliendo su
jornada ordinaria, por lo que se entiende como un premio para esas personas. Aplica en
todo sueldo. Si tuvo una inasistencia injustificada, podrá descansar el día domingo pero no
tendrá derecho a la remuneración. Si el trabajador falta con permiso del empleador, se le
podrá descontar 1/6 parte del domingo. Podrá cambiarse para el día sábado. Siempre hay
derecho al día dominical pero no siempre a que sea remunerado.
-En teoría de lunes a sábado no se paga solamente el día, sino que se paga adicionalmente
un 16,6% que corresponde al impacto del domingo.
-Si es media jornada también descansará el domingo y se le pagará de forma proporcional
a jornada.
-Días festivos: Es un regalo de la ley por dispocisión legal. Siempre serán remunerados, no
requiere que el trabajador haya trabajado la jornada completa para que le sea
remunerado.
-Si se trabaja un festivo, tendrá el tratamiento de un domingo.
-Se podrá pactar con los trabajadores compensar los días cuando hay destividades
diferentes a los días festivos consagrados en la ley. Si no se pacta, el empleador debe
pagar el día. (art 178).
-Si el contrato termina un viernes que pasará con el día de descanso? La fecha de corte de
todas las acreencias será el viernes pero en salario se le pagará un día más.
-Es posible que se le programe trabajo al trabajador en el día que estaba pactado que
descansara, pero deberá pagar un recargo. Trabajo dominical ocasional podrá ser de
máximo 2 domingos al mes y además del 75% de recargo, podrá escoger un 75% más o un
día compensatorio la semana siguiente. Descanso o remuneración
-Trabajo dominical habitual 3 domingos o más al mes. Siempre que hay trabajo dominical
el recargo es del 75% sobre el valor de las horas trabajadas sin perjuicio de mas recargos
que se causen por horas extra o por recargos nocturnos. Además del 75% de recargo
tendrá derecho a un día de descanso obligatoriamente. No se dobla el recargo por
coincidir un festivo con ese día. Descanso y remuneración.
Descanso compensatorio: Art 182. Debe ser un día completo de 24 horas, o si el trabajo
termina el domingo al medio día será desde las 12m del domingo hasta las 12m del lunes.
-Se presume que si se tiene un salario fijo mensual, tiene incluida la remuneración de los
días de descanso. Normalmente se establece una clausula para no estar liquidando cada
semana el día de descanso, en los contratos con factores variables (comisiones, primas).
Por cada salario variable que se le pague al trabajador corresponderá a:
86,5% corresponde a la prestación del servicio. Y 17.5% se refiere a descansos dominicales
y festivos. No incluye el trabajo en día dominical. Debe pactarse.
VACACIONES:
Art 186. Son un descanso anual obligatorio remunerado. El trabajador tiene derecho a 15
días hábiles de vacaciones por cada año de servicios y proporcional por fracción. Los que
trabajan con rayos x y en centros de tuberculosis tienen derecho a 1 mes.
-Los días hábiles son días efectivos de trabajo, por lo tanto si no se trabaja los sábados, los
sábados se entienden como hábiles de lunes a viernes.
-El empleador es quien determina la fecha de disfrute de las vacaciones de forma
unilateral. Deberá avisarle al trabajador con al menos 15 días de anterioridad.
-Acumulación: De esos 15 días, el trabajador como mínimo tendrá que usar 6 días
seguidos por cada año, y el resto los podrá acumular para después. Si son trabajadores
ordinarios podrán acumular hasta 2 periodos (2 años calendario); si son trabajadores
técnicos o directivos se pueden acumular hasta 4 periodos. Los 9 días restantes se pueden
dar en cualquier momento y pueden dividirse como se desee.
-Si no se dan los 6 días, los días se acumulan para las vacaciones y no se pierden nunca,
salvo la prescripción y además habrá una sanción administrativa por parte del ministerio
del trabajo por incumplimiento de normas.
-Las vacaciones de los trabajadores se registran en el libro de vacaciones.
-Los límites para la acumulación no afectan la prescripción según la Corte Constitucional.
-El pago de las vacaciones no constituye salario, precisamente porque son un descanso
anual remunerado.
-Puede haber compensación de vacaciones cuando no hay descanso efectivo pero se paga
lo correspondiente a esos días. Puede compensarse en dinero hasta la mitad de las
vacaciones pero es necesario acuerdo por escrito. Puede ser:
-Obligatoria: Cuando el contrato termina por cualquier causa y hay vacaciones pendientes
de disfrute.
-Voluntaria: a solicitud del trabajador de que se le pague o compense hasta la mitad: 7
días en dinero y 8 en tiempo. En este caso está a disposición del empleador conceder o
negar la solicitud. No se le puede imponer al trabajador.
-A la terminación del contrato ya no es posible darle sus vacaciones porque el contrato
terminó, entonces se le pagarán en dinero en la liquidación. Y así no hayan vacacione
spendientes deberá liquidarse proporcionalmente en lo que duró el contrato.
-Para el calculo del pago de vacaciones disfrutadas se tiene en cuenta el último salario fijo
devengado y el promedio de factores variables de los últimos 12 meses (mismo cálculo de
indemnización por despido). Y para el calculo de las vacaciones compensadas se excluye el
calculo de horas extras y dominicales.
-El salario con que se saca a un trabajador a vacaciones es diferente cuando se paga en
tiempo que cuando se paga en dinero, ya que cuando se disfruta en tiempo se dan más
días de vacaciones, mientras que si se pagan se pagan días efectivos y no lo hábiles.
-En las vacaciones compensadas o pagadas en dinero se suman los recargos por trabajo
extraordinario (dominicales y horas extras) mientras que en las disfrutadas en tiempo solo
se tiene en cuenta el salario ordinario.
-Disfrutadas en tiempo: Salario fijo: se paga el último salario devengado por el trabajador.
Salario variable: se paga el promedio de los salarios de los últimos 12 meses o lo que lleve
el contrato si es inferior.
-Compensadas en dinero: Salario fijo: se paga el último salario devengado por el
trabajador. Salario variable: Se paga el promedio de los salarios de los últimos 12 meses o
lo que haya durado el contrato. En ambos casos se paga el promedio de salario
extraordinario o recargos por trabajo extraordinario (dominicales y horas extra).
Prescripción: Prescriben a los 3 años a partir de que se causa el derecho, es decir el inicio
se da 2 años después de haberse causado el derecho. Pero la CSJ ha dicho que el
trabajador tiene 1 año para pedir el disfrute de sus vacaciones después de que se le
causan, entonces en total la prescripción es de 4 años. Pero nunca será de 4 años para
cuervo, porque no se debe contar el año que tiene para pedirse las vacaciones como
tiempo de prescripción.
-Ej.: Si en el año 2016 en enero inicia a laborar, en enero del 2017 se da la causación y
tiene todo este año para dar las vacaciones el empleador y a partir de enero del año 2018
se empieza a contar el término de prescripción y hasta el 31 de diciembre del año 2020
estará prescrito el derecho.
-La prescripción es un fenómeno jurídico en virtud del cual,eal pasar del tiempo evita la
exigibilidad del derecho. La caducidad es la imposibilidad de ejercer la acción.
-La prescripción general en derecho laboral es de 3 años.
Vacaciones anticipadas: (Ej: por vacaciones colectivas) debe haber acuerdo por escrito de
que se tomarán anticipadamente de un periodo que no se ha causado. Por regla general
no se pueden pedir las vacaciones que no se han causado. Art 140. En la práctica terminan
siendo licencias remuneradas y no vacaciones.
-Posibilidad: Se le da al trabajador un prestamo imputable a vacaciones sobre la plata que
se le da en ese tiempo de vacaciones no causadas, se hace que el trabajador pida una
licencia no remunerada y se le hace un prestamo, el cual va a poder ser pagado con
vacaciones compensadas en dinero; entonces cuando el trabajador cumpla su periodo de
vacaciones, va a pedir vacaciones en dinero y se va a compensar ese dinero dado
inicialmente.
PRESTACIONES SOCIALES
2. Cesantías: Es una prestación social que cubre el riesgo social del desempleo, es
decir que el trabajador quede cesante. Tienen por objeto ser un ahorro del
trabajador frente a la eventualidad de la terminación de su contrato, al terminar el
contrato se le entregarán las cesantías. Es un sistema de cobertura de riesgo por
ahorro. Hoy en día existe todo un sistema de protección al desempleado y no solo
las cesantías. Tradicionalmente eran liquidadas y administradas por el empleador
quien únicamente las entregaba al finalizar el contrato de trabajo tomando como
base el último salario devengado. Además debía hacer un pago del interés de las
cesantías por la administración de ese dinero y correspondía al 12% del total de las
cesantías a las que tuviera derecho el trabajador. Era un sistema muy oneroso y un
incentivo al desempleo.
-Corresponde a un mes de salario por cada año de servicios. El nuevo sistema es un
régimen de liquidación anual y definitivo de cesantías: El trabajador seguirá
haciendo un ahorro pero ahora será administrado por un tercero escogido por el
trabajador: Fondo de pensiones y cesantías. El empleador debe realizar el corte de
cesantías causadas cada 31 de diciembre y consignarlas en el fondo a más tardar el
14 de febrero del año siguiente. Si el contrato finaliza antes del 31 de diciembre,
como el empleador no ha hecho la consignación, deberá liquidar y entregarle el
dinero al trabajador directamente.
-En los casos donde hay salario integral, no se reciben cesantías directamente,
pues estas ya están incluidas en el salario.
-Si el empleador no realiza la consignación en el plazo establecido, deberá pagar
una sanción moratoria que corresponderá a 1 día de salario por cada día de
retardo, la cual no se genera de forma automática sino que es necesario que el
juez declare que se trató de un acto de mala fe. (art 99 ley 50/90).
-En principio las cesantías sólo se pueden retirar al finalizar el contrato: Pagos
definitivos, que también incluye cuando hay un cambio a salario integral porque ya
no se volverán a consignar porque su pago estará incluido en el salario mensual.
Son definitivos porque ya no se volverán a generar en el fondo.
-Pagos parciales: El trabajador sigue causando cesantías después del pago.
1. Pago parcial de la totalidad (Ej: sustitución patronal para poder entregar la
empresa al día; servicio militar).
2. Pago parcial de una parte: en temas que el derecho laboral considera
importantes. Busca que el trabajador le de un uso razonable a ese ahorro frente a
necesidades familiares o personales. En estos casos las cesantías cambian su
naturaleza y se vuelven una garantía. Pueden solicitarse al fondo o al empleador
según corresponda y tiene lugar frente a vivienda: adquirir vivienda a nombre de él
o de su cónyuge, pagar remodelaciones, impuestos que se graven sobre la vivienda
(predial), intereses. De acreditarse la destinación. No aplica en arriendo.
O para educación: Ya no se exige que sea solo de educación superior, pero sí que
debe tratarse de centros de educación reconocidos por el Estado. Deben ser
solicitados ante el fondo y el dinero se le gira directamente a la institución
educativa. Solo para educación formal, entonces no se podrá para clases de karate
por ejemplo. Es para la educación propia, del esposo o compañero permente, o
hijos.
-Debe hacerse una solicitud formal por escrito al empleador quien debe autorizar
el anticipo. Con dicha autorización la entidad encargada de las cesantías puede
hacerle el desembolso al trabajador.
-El trabajador debe verificar que la destinación sea eficiente (promesa de venta,
cotización, recibo) Si el empleador no verificó y el trabajador no uso correctamente
las cesantías, puede pedirlas y si el trabajador no las devuelve, hay un tema
disciplinario y el empleador corre el riesgo de perder el dinero.
-La liquidación se hace sobre los últimos 12 meses, siempre y cuando estos no
hayan sido liquidados con anterioridad.
Sistemas de cesantías:
-Sistema retroactivo: El corte para la liquidación de las cesantías es por todo el
periodo laboral del trabajador. Se tiene en cuenta el último salario devengado por
el trabajador. Resulta más caro ya que el empleador deberá pagar todo el tiempo
laboral y requiere que el trabajador haya ahorrado para cuando le toque
cancelarlas, esta fue una de las razones para modificar este sistema. Siguen en este
régimen las personas vinculadas laboralmente desde antes del 91 y que no hayan
renunciado expresamente a él.
-Sistema anualizado: Las cesantías se liquidan cada año. No se pagan al trabajador
sino a una entidad encargada de las cesantías. Año calendario de causación: del 1
de enero al 31 de diciembre o hasta la fecha en que el trabajador deje de laborar,
o desde que el trabajadr ingrese a trabajar hasta el 31 de diciembre. Es el sistema
actual.
Base de pago de cesantías: Por regla general se toma el último salario devengado
por el trabajador. Se le deberá sumar el auxilio de transporte. La excepción es que
haya habido una variación del salario en los últimos 3 meses, caso en el cual se
deberá tomar el promedio de todo el periodo. Cualquier variación en el salario, ya
sea por horas extras, dominicales o sobresueldo, entre otros.
-Cesantías retenidas: Anteriormente el empleador tenía la facultad de retener las
cesantías mientras el trabajador efectuaba el correspondiente pago, cuando se
terminaba el contrato con justa causa (por situaciones de robo o daño). Hos en día
se tiene derecho a las cesantías por el tiempo laborado y de acuerdo a la CSJ el
empleador no tiene facultad expresa para hacer dicha retención por lo que sería
ilegal, ya que este no puede determinar si se cometió o no determinado delito.
3. Interés a la cesantía: Todavía existe pero ahora sólo por el valor total del año que
se va a liquidar, de esas cesantías causadas. Corresponde al 12% de ese valor. Se
liquida también el 31 de diciembre pero no se le entregan al fondo de cesantías,
sino que se le entrega directamente al trabajador a más tardar el 31 de enero. Si
no la paga en el término, la sanción será que deberá pagar ya no el 12% sino el
24% y opera de forma automática.
-Por cada mes de calendario, el trabajador tiene derecho a que el empleador le de
el 1% sobre el valor de la cesantía.
-El interés a la cesantía es una prestación social que busca cubrir el riesgo de
pérdida del poder adquisitovo de la moneda. Es una prestación autónoma y
distinta de las cesantías, pero depende de estas ya que se calcula con base en ellas.
-Se diferencia de la sanción por el retraso en el pago de cesantías en que ahí sólo se
sanciona por el retraso en el pago de cesantías en vigencia del contrato, aquí es por el
retraso en el pago de salario a la terminación. Finalizado el contrato, deja de causarse la
de las cesantías y la empieza a causarse esta.
-El derecho colectivo propicia espacios para superar lo logrado en la ley laboral en materia
individual, buscando así el reconocimiento de otros derechos y la posibilidad de comunicarse
con el empleador en un plano de igualdad.
-Del Derecho Laboral Individual nace el Derecho Colectivo, debido a que gracias a la
colectivización de los trabajadores se genera la necesidad de cubrir los mínimos de derechos y
garantías de los trabajadores.
-Las reglas del Laboral Colectivo se aplican de igual manera tanto en el sector público como en
el privado, mientras que en el Laboral Individual, aplican de manera distinta en cada sector.
Laboral Individual: Regula las relaciones entre el empleador y el trabajador que requiere
de coordinación económica a cargo del estado. Confiere derechos y garantías mínimas a
las partes. Casi no hay espacio a la autonomía de la voluntad privada. En el derecho
laboral individual hay una parte dominante en la relación.
Historia del derecho colectivo y del trabajo
El derecho colectivo como parte de la disciplina del derecho laboral propende por la
regulación de derechos y deberes de organizaciones sindicales, así como los procesos de
negociación con asociaciones (sindicales o no) dentro de una lucha de clases (capital vs
trabajo).
“El derecho laboral nace a partir de colectividades que luchan en búsqueda de mejores
condiciones en el trabajo, logrando la consolidación de derechos individuales mínimos e
irrenunciables. De manera que el derecho colectivo es la respuesta a fenómenos sociales,
tales como la revolución industrial y el liberalismo. El movimiento obrero surge con la
revolución industrial, debido a la producción en masa que se generó a raíz de la máquina
de vapor y la creación de la luz artificial”.
“El Derecho del Trabajo surgió bajo la presión de la clase obrera”. “El movimiento obrero,
proletariado, nace con la revolución industrial.”
Fenómeno Europeo:
Tratado de Versalles (1919): tratado que firman los países para acabar la primera guerra
mundial, en el cual se dan todos los lineamientos de derecho laboral. La paz se podía
lograr por medio de unas mejores condiciones para los trabajadores.
-Algunas de las cosas que introdujo fue: se introduce por primera vez acciones frente al
trabajo; crea unos mínimos de los derechos laborales; da lugar al nacimiento de la
codificación en el tema del trabajo (género, trabajo de los niños, mujeres embarazadas);
habla de la asociación, la presentación de peticiones y la huelga; introduce el servicio de
inspección para hacer cumplir con esta serie de prerrogativas; se protege al trabajador en
su salud, se habló del día de descanso semanal; también creo la OIT (Organización
Internacional del Trabajo), estableció el salario mínimo; jornada de 8 horas diarias y 48
semanales; supresión del trabajo de los niños y la obligación de establecer limitaciones en
el trabajo de los jóvenes, necesarias para permitirles continuar su educación y asegurarles
su desarrollo físico; el principio de salario igual para un trabajo de valor igual, sin
distinción de sexo.
-En los años 1700-1760, los trabajadores laboraban bajo condiciones de trabajo poco
dignas: no había un horario fijo. Los empleadores preferían la mano de obra de niños y
mujeres pues su remuneración era menor.
-Antes de la revolución industrial no existía la producción en masa y los trabajos se
relacionaban predominantemente con las labores agrícolas de la tierra y la industria textil.
Con la llegada de la industria, las fábricas y las máquinas, surge el desplazamiento de la
población a las grandes ciudades, y la concentración de trabajadores en el mismo lugar
reemplazando el modelo económico campesino. Con la Revolución Industrial aparece la
disputa entre quien tenía el capital y la maquinaria, y quien tenía la fuerza de trabajo.
-Se crea la bombilla y las horas de trabajo ya no irían hasta que se escondiera el sol, sino
que podía durar hasta toda la noche. Al estar bajo las mismas condiciones de trabajo hizo
que se solidarizaran entre ellos y se unieran como fuerza empezando a revelarse en contra
de las condiciones en las cuales se hallaban. Generando un proletariado reactivo y menos
conforme con sus condiciones laborales que eran inhumanas y poco dignas.
-Nadie regulaba la relación entre el dueño del capital y el trabajador, sólo había en el
derecho civil unas normas sobre arrendamiento de mano de obra, pero no había
condiciones óptimas de seguridad y de dignidad.
-La ley de la oferta y la demanda juega un papel muy importante en este punto, al existir
tanta oferta de trabajadores, los empleadores tenían la “posibilidad” de contratarlos bajo
sus arbitrarias disposiciones y cambiarlos en los momentos en los cuales los trabajadores
ya no les eran útiles.
-El movimiento obrero en Europa durante la Revolución Industrial forzó la creación de
leyes laborales que regulasen temas como los sindicatos, huelgas, protestas, entre otros,
los cuales se encontraban prohibidas hasta el momento. La clase obrera empezó a
asociarse con el fin de poder equilibrar fuerzas con respecto del dueño de la empresa.
-La lucha de clases nacía desde la petición de mejores condiciones laborales por parte de
los trabajadores y terminaba con la creación de una normatividad laboral que otorgaba
en mayor o menor medida los beneficios pedidos por los trabajadores con el fin de
apagar las protestas y evitar una revolución por parte de la clase trabajadora.
-Antes de la aparición de las primeras reglas de trabajo, la relación era entre trabajadores
y empresa, ahora es una relación tripartita –estado, trabajador y empleador-. El estado
aparece otorgando los mínimos de derechos y garantías, por ello el principio más
importante del derecho de trabajo individual es el mínimo de derechos y garantías.
Colombia
-El mayor desarrollo obrero en materia laboral durante los primeros 50 años de
movimientos obreros fueron los trabajadores de ferrocarriles, sumados también a
aquellos trabajadores de compañías como la United Fruit Company. Hubo así mismo
huelgas en los puertos marítimos y fluviales. Los sindicatos más fuertes del país eran
aquellos nacidos en empresas de explotación de recursos naturales, teniendo aún hoy el
sindicato más importante, el surgido en Ecopetrol.
-Toda la normatividad previa al Código Sustantivo del Trabajo era una normatividad
producida mediante estados de excepción con el fin de apagar las protestas trabajadoras y
solucionar de manera rápida y muchas veces ineficaz, los problemas de las condiciones
laborales y las garantías laborales.
-En materia laboral, para el TLC con EE.UU, se planteó el cumplimiento de 2 asuntos muy
importantes: Acabar las cooperativas de trabajo asociado (las que no estaban conforme
con la legislación) y proteger el ejercicio del derecho de asociación.
-Con la Constitución de 1991 y la apertura económica surge una mayor protección a los
derechos colectivos.
Ángulo político: El derecho colectivo es por naturaleza político con el fin de reivindicarlos
derechos y superar las bajas condiciones a las que estaban enfrentados. Los grupos
buscaban que hubiera intervención del estado para que se diera en un escenario
ordenado y así no terminar con las empresas.
Ángulo jurídico: El sindicalismo desde el ángulo jurídico puede definirse como “el conjunto
de disposiciones legales de toda jerarquía que en un momento dado y en un país
determinado, regulan la existencia de las asociaciones profesionales de trabajadores, sus
finalidades, sus métodos de acción, sus conquistas, el alcance de su representación, y los
límites de su papel dentro de la estructura general de un Estado”.
-Los convenios y convenciones colectivas las cuales generan una fuente de derecho y estas
fuentes pueden derivar en normas, decretos y políticas de estado.
La ley laboral autoriza e invita a los trabajadores a unirse en un colectivo para lograr
conseguir y respetar sus derechos. Se empieza a aceptar y a regular el conflicto y la huelga
que es el arma más poderosa de los trabajadores contra su empleador al poder poner en
alto la producción de una empresa, afectando así su producción, y llegando hasta el punto
de tener la facultad de “quebrar” a dicha compañía.
-Se reconoce a los representantes sindicales el fuero y las demás garantías necesarias para
el cumplimiento de su gestión. Más que proteger al trabajador, protege a la organización
sindical (T-297/94).
-No gozan del derecho de asociación sindical los miembros de la Fuerza Pública.
-Todo el marco normativo lo que hace es garantizar que los sindicatos puedan realizar
estas funciones, empezando por lo primero que es EXISTIR, lo segundo NEGOCIAR, cada
uno de estos sistemas se dirigen a regular estos temas.
-Por ejemplo, el sistema jurídico regula la huelga como mecanismo importante para el
funcionamiento de los sindicatos y el cumplimiento de sus finalidades.
-Los resultados de las obligaciones colectivas normalmente se plasmas por escritos en
convenios y convenciones colectivas que son fuentes de derecho y ley para las partes. Por
tanto, la forma de crear esos convenios está reguladas en la ley laboral. Siempre esas
convenciones tienen finalidades económicas, nunca políticas. Y estas pueden ser muchas
veces fuentes que derivan en normas y decretos.
-El arma más poderosa será la huelga y se debe regular, pero no es lo primero a lo que se
debe acudir, el sistema jurídico colombiano crea todo un mecanismo de solución de
conflictos y cuando este no funciona aparece el derecho laboral, como residual, primero
tratando de solucionar por otros mecanismos y de último la huelga.
Normas principales:
-Código Sustantivo del Trabajo: La segunda parte regula sindicatos, conflictos colectivos de
trabajo y contratos de trabajo.
-Ley 50 de 1990: Tipificación de conductas de persecución sindical. La perturbación o
impedimento al derecho de huelga, reunión y asociación incurrirá en pena de presión de 1
a 2 años y multa.
Principios:
- Autonomía: los trabajadores pueden formar asociaciones sin necesidad de una autorización
previa del empleador, a lo único que se encuentran obligados es a los estatutos del sindicato.
Lo que le da la personería jurídica del sindicato es el acta donde se constituye el sindicato mas
no el registro sindical.
- Protección: En el art. 354, se establecen las conductas consideradas como persecución
sindical:
1. Actuaciones tendientes a impedir la formación de sindicatos.
2. Despedir, suspender o modificar las condiciones de trabajo de los trabajadores en
razón de sus actividades encaminadas a la fundación de los sindicatos.
3. Negarse a negociar con las organizaciones sindicales que hubieren presentado sus
peticiones de acuerdo con los procedimientos legales.
4. Despedir, suspender o modificar las condiciones de trabajo de su personal
sindicalizado, con el objeto de impedir difundir el ejercicio del derecho de
asociación.
5. Adoptar medidas de represión contra los trabajadores por haber acusado,
testimoniado o intervenido en las investigaciones administrativas tendientes a
comprobar la violación de estas normas.
-Convenios de la OIT.
1. Enfoque Tutorial o paternal : El Estado por primera vez permite la creación de todos los
sindicatos (1919 – 1991). El Estado deja y permite el sindicalismo, pero este dice cuando y
como. En la constitución del 91 se refrenda lo que dice la ley 50/90, el Estado le daba
permiso de “ser”. Se le otorgaba personería jurídica.
Lo anterior se relaciona de manera directa con la economía paternalista de la época. No
obstante, el Estado no es un promotor como tal del sindicalismo, pero crea los espacios.
Paralelismo sindical (ART. 366 CST) (C – 567 de 2000): Abolición de causal de rechazo de
inscripción del registro sindical cuando se trate de la inscripción de un nuevo sindicato de
empresa, en una donde ya existiera organización de esta misma clase. Por lo tanto,
determina que puede haber más de un sindicato en la misma empresa y de la misma
clase.
Multinegociación (ART. 357) (C-093/08): Cambio de reglas frente a las que tenía el
sistema. Los sindicatos minoritarios también pueden representar a sus afiliados en las
negociaciones colectivas.
Alcances del papel del Ministerio (Artículos 370, 371 y 372) (C – 465 de 2008; C-695/08):
Limitación del alcance del papel del Ministerio. El depósito de la modificación de los
estatutos sindicales cumple exclusivamente funciones de publicidad, sin que ello autorice
al Ministerio del Trabajo para realizar un control previo sobre el contenido de la reforma.
-Para que el fuero de directivas opere por cambio de la Junta, no es necesario notificar al
Ministerio de la Protección Social, basta con comunicar al empleador; en virtud de que la
inscripción cumple exclusivamente funciones de publicidad, el ministerio no podrá hacer
control previo sobre el contenido del acta. Se le avisa al ministerio solo para cumplir una
función de publicidad.
-La personería jurídica del ministerio sólo se va a reconocer cuando se haga el respectivo
registro.
SINDICATOS
Derecho de asociación
La asociación es un derecho tanto de trabajadores como de empleadores. Puede
materializarse en agrupaciones que sean sindicales o no sindicales. Excepciones: Fuerzas
armadas y policías. Se debe tener en cuenta la sentencia C-432/96: el derecho de
asociación se puede restringir en aras del bien común o el orden público.
Los Sindicatos deben entenderse como una modalidad de asociación, y para funcionar
requieren ciertas condiciones y estabilidades por lo cual a manera de introducción es
importante señalar la siguiente normatividad:
Constitución Política:
ART. 38: “Se garantiza el derecho de libre asociación para el desarrollo de las distintas
actividades que las personas realizan en sociedad”.
ART. 39: “Los trabajadores y empleadores tienen derecho a constituir sindicatos o
asociaciones, sin intervención del Estado. Su reconocimiento jurídico se producirá con la
simple inscripción del acta de constitución. La estructura interna y el funcionamiento de
los sindicatos y organizaciones sociales y gremiales se sujetarán al orden legal y a los
principios democráticos. La cancelación o la suspensión de la personería jurídica sólo
proceden por vía judicial. Se reconoce a los representantes sindicales el fuero y las demás
garantías necesarias para el cumplimiento de su gestión. No gozan del derecho de
asociación sindical los miembros de la Fuerza Pública.”
ART. 53: “(...) Los convenios internacionales del trabajo debidamente ratificados, hacen
parte de la legislación interna. La ley, los contratos, los acuerdos y convenios de trabajo no
pueden menoscabar la libertad, la dignidad humana ni los derechos de los trabajadores”.
Art 93 c.p.
Art. 359 CST. Todo sindicato de trabajadores necesita para constituirse o subsistir un
número no inferior a veinticinco (25) afiliados; y todo sindicato patronal no menos de cinco
(5) empleadores independientes entre sí.
Debe haber al menos “animus societatis” (intención de asociarse). El Acto fundacional debe
incluir:
a. Lista de Fundadores.
b. Junta Directiva del Sindicato.
c. Estatutos: deben incluir:
La denominación del sindicato y su domicilio.
Su objeto.
Condiciones de admisión.
Obligaciones y derechos de los asociados.
Número, denominación, período y funciones de los miembros de la directiva central y
de las seccionales en su caso; modo de integrarlas o elegirlas, reglamento de sus
reuniones y causales y procedimientos de remoción. Organización de las comisiones
reglamentarias y accidentales.
Cuantía y periodicidad de las cuotas ordinarias y su forma de pago.
Procedimiento para decretar y cobrar cuotas extraordinarias.
Sanciones disciplinarias y motivos y procedimiento de expulsión, con audiencia, en
todo caso, de los inculpados.
Épocas de celebración de asambleas generales ordinarias y de asambleas de
delegatarios, en su caso; reglamento de las sesiones, quórum, debates y votaciones.
Reglas para la administración de los bienes y fondos sindicales, para la expedición y
ejecución de los presupuestos y presentación de balances y expedición de finiquitos.
Normas para la liquidación del sindicato.
4. Registro Sindical (Art. 372 CST): (Para oponibilidad) Ningún sindicato puede actuar como tal,
ni ejercer las funciones que la ley y sus respectivos estatutos le señalen, ni ejercitar los
derechos que le correspondan, mientras no se haya inscrito el acta de constitución ante el
Ministerio de Trabajo y Seguridad Social y sólo durante la vigencia de esta inscripción.
1. De empresa (ART. 356 CST – a.): si están formados por individuos de varias
profesiones, oficios o especialidades, que prestan sus servicios en la misma empresa,
establecimiento o institución. El elemento unificador es el hecho de trabajar en una
misma empresa, establecimiento o institución. La negociación colectiva solo está
regulada para los sindicatos de empresa, a diferencia de otros países como los EE.UU.
2. Industria (ART. 356 CST – b): individuos que prestan sus servicios a varias empresas de
la misma industria o rama de actividad económica. Pueden ser de diferentes
profesiones u oficios. El elemento unificador es el hecho de prestar servicios en una
misma industria.
¿Es posible que los trabajadores de una misma empresa creen un sindicato de
industria? Sí se puede.
No existe la negociación de industria, solo de empresa. Lo que han hecho los diferentes
sindicatos es fijar fechas de vencimiento iguales de las convenciones colectivas para hacer
“una negociación en bloque”. En los países desarrollados estos son los sindicatos más
fuertes debido a que negocian grupalmente con la industria. No hay restricción con
respecto a la cantidad de sindicatos posibles. (La negociación de industria no está regulada
en Colombia).
3. Gremio (ART. 356 CST – c): si están formados por individuos de una misma profesión,
oficio o especialidad (Es el mayor porcentaje de sindicalización) El elemento unificador es
la profesión el oficio o la especialidad en común que tengan los afiliados al sindicato (a qué
se dedica el grupo de personas). Para ser miembro del sindicato es necesario ser
trabajador, pero no trabajador activo. Ej.: FECODE
4. De varios oficios (ART. 356 CST – d): si están formados por trabajadores de profesiones
disímiles o inconexas. No hay ningún elemento aglutinante diferente al “animus
societatis”, no necesita los requisitos de los otros. (Sólo hay 14 en nuestro país). Sólo
pueden formarse en los lugares donde no haya trabajadores de una misma actividad,
profesión u oficio en número mínimo requerido para formar uno gremial, y solo mientras
subsista esta circunstancia.
Grados de sindicatos
Federaciones y confederaciones:
-No pueden declarar huelga salvo temas de huelga por solidaridad: se necesita el voto de
la mayoría de trabajadores para que eso pase, y no solo los trabajadores sindicalizados,
sino todos los trabajadores (sentencia). Pero es cada sindicato el que debe votar la huelga,
la confederación ni la federación pueden decidir ir a huelga.
-Tienen las demás funciones de una organización sindical de primer grado.
-Su papel principal es de asesorar negociaciones y sindicatos de primer grado. Las
federaciones son reuniones de sindicatos de primer grado. Normalmente en Colombia han
sido de tipo territorial, pero también ha habido de industria.
Las dos gozan de personería jurídica y sus directivos están amparados por fuero.
Personería jurídica
Registro sindical
Todo sindicato de trabajadores deberá inscribirse en el registro del Ministerio del trabajo.
Hoy en día no se requiere que el Ministerio lo apruebe para que se cree, lo único que
revisa es el número mínimo de personas. Solamente se registra para efectos de
publicidad. Hoy en día el Ministerio no se pronuncia, solo crea una constancia de que ya
se creó o no el sindicato, si se creó queda ya inscrito.
-Es decir, antes el Ministerio de Trabajo hacía un control de legalidad y constitucionalidad del
acto de registro, del cual dependía la formación de sindicato. A través de la sentencias C-
597/00 y C-465/08 esta función se limita únicamente a ser responsable del registro del acto
para su publicidad y solo puede negar el registro en razón de la constitución con menos de 25
trabajadores y cuando en el acta se viole abiertamente la Constitución. Por lo tanto si hay
dudas respecto del acta de constitución se tiene que hacer por medio de vía judicial,
jurisdicción ordinaria laboral.
-Así pues, todos los actos de sindicatos que requieran de publicidad para surtir efectos, se
volvieron actos de mero registro ya que todas las controversias que se presentan se dan por
medio de la vía judicial.
* Efectos del registro: la capacidad de ejercicio depende del registro sindical , si este no está
inscrito en el sindicato se le imposibilita la para actuar.
*Capacidad de goce/ejercicio: Art. 372 CST: requiere haber inscrito el acta de constitución en
el Ministerio de Trabajo.
Autonomía sindical a ultranza
-Los servidores públicos no puede pedir pliego de condiciones pues no cuentan con
contrato de trabajo, y se rigen por un acto administrativo de manera unilateral. Lo que
hacen es hacerle solicitudes a la administración y ellos acceden y lo hacen por medio de
actos administrativos.
-No se establecen convenciones colectivas y no tienen derecho a huelga, lo que hacen es
un paro.
-Los trabajadores oficiales sí pueden asociarse pues ni tienen contrato de trabajo. Puede
haber pliego de condiciones y convención colectiva. También es posible que hagan
huelgas siempre que no se trate de servicios públicos esenciales.
En el Artículo 373 del CST se encuentran consagradas las funciones generales de los
sindicatos, las cuales deberían cumplirse siempre por los sindicatos antes que las “otras
funciones” consagradas en ese mismo artículo, sin embargo en la práctica sucede que
primero se llevan a cabo las funciones consideras como complementarias a las generales y
muchas veces ni siquiera se ejecutan las funciones generales.
Funciones generales:
“ART. 373 CST. Funciones en general. Son las principales funciones de todos los sindicatos:
a. Estudiar las características de la respectiva profesión y los salarios,
prestaciones, honorarios, sistemas de protección o de prevención de accidentes
y demás condiciones de trabajo referentes a sus asociados para procurar su
mejoramiento y su defensa.
Propulsar el acercamiento de empleadores y trabajadores sobre las bases de
justicia, de mutuo respeto y de subordinación a la ley, y colaborar en el
perfeccionamiento de los métodos peculiares de la respectiva actividad y en el
incremento de la economía general.
Promover la educación técnica y general de sus miembros.
Prestarse otro da sus falcados en caso de desocupación, enfermedad, invalidez
o calamidad.
Promover la creación. Y comentar el desarrollo de cooperativas, cajas de
ahorros, préstamos y auxilios mutuos escuelas, bibliotecas institutos técnicos id
e habilitación profesional, oficinas de colocación, hospitales, campos de
experimentación o de deportes y demás organismos a educados a los fines
profesionales, culturales, de solidaridad y previsión contemplados en los
estatutos.
En la práctica los sindicatos Muchas veces sólo buscan la confrontación y no
tratar de buscar el acercamiento con sus empleadores. Tanto los líderes
sindicales como los empleadores tienen que construir canales de comunicación
por medio de los cuales la solución a los conflictos se dé de la mejor manera
posible.
b. Celebrar convenciones colectivas y contratos sindicales; garantizar su
cumplimiento por parte de sus afiliados y ejercer los derechos y acciones que de
ellos nazcan.
c. Asesorar a sus asociados en la defensa de los derechos emanados de un
contrato de trabajo o de la actividad profesional correspondiente, y
representarlos ante las autoridades administrativas, ante los {empleadores} y
ante terceros.
d. Representar en juicio o ante cualesquiera autoridades u organismos los
intereses económicos comunes o generales de los agremiados o de la profesión
respectiva, y representar esos mismos intereses ante los {empleadores} y
terceros en caso de conflictos colectivos que no hayan podido resolverse por
arreglo directo, procurando la conciliación.
e. Promover la educación técnica y general de sus miembros;
f. Prestar socorro a sus afiliados en caso de desocupación, enfermedad, invalidez
o calamidad; El papel de los sindicatos también tiene que ser un papel
“proteccionista”, no todo tiene que darse por parte del empleador.
g. Promover la creación y fomentar el desarrollo de cooperativas, cajas de
ahorros, préstamos y auxilios mutuos, escuelas, bibliotecas, institutos técnicos
o de habilitación profesional, oficinas de colocación, hospitales, campos de
experimentación o de deportes y demás organismos adecuados a los fines
profesionales, culturales, de solidaridad y previsión contemplados en los
estatutos;
h. Servir de intermediarios para la adquisición y distribución entre sus afiliados de
artículos de consumo, materias primas y elementos de trabajo a precio de
costo; y
i. Adquirir a cualquier título y poseer los bienes inmuebles y muebles que
requieran para el ejercicio de sus actividades.”
Las prohibiciones no pueden afectar el núcleo esencial del sindicato, no pueden afectar la
función del sindicato, en este punto la cuestión se encuentra en cuál es el núcleo esencial,
pues la jurisprudencia de la Corte ha divagado sin dar rasgos específicos.
Régimen interno
Asamblea
El máximo órgano de la organización sindical, integrado por todos los afiliados miembros
de quienes deliberan y quienes deciden.
Órgano máximo del sindicato está conformada por todos los trabajadores sindicalizados
(por todos los afiliados). Es sólo ésta quien puede declarar la huelga, aprobar pliego de
peticiones, asignación del árbitro, nombramiento reformas de estatutos, asignación
sueldos, fusión, afiliación a federaciones y confederaciones, etc.
Función general:
a. Aprobar reforma
b. Designación de directivos
c. Aprobación de gastos: en la norma decía que se deben aprobar todos los gastos
superiores a diez salarios mínimos, pero la Corte Constitucional cree que diez salarios
mínimos es muy poco, por lo cual establece que todo gasto que no esté establecido
en el plan de gastos o en el presupuesto del sindicato si debe ser aprobado, mientras
que los que ya están en el plan de gatos podrán ejecutarse.
Clases de asambleas:
- Ordinaria: como mínimo cada 6 meses.
- Extraordinario: circunstancias especiales.
Junta directiva
Elegidos por la asamblea general. pertenecer es muy atractivo para los miembros de la
organización sindical debido a que esta posición les da un fuero por miembros de junta
que es reconocida a los 5 principales y a los 5 suplentes. El fuero sindical les aplica tanto a
los de la “junta directiva” como a los de las “juntas directivas seccionales”; Las juntas
directivas están formadas por 10 personas (5 principales y 5 subsidiarios). Las
atribuciones, derechos y facultades la dan los estatutos.
Requisitos:
1. Ser afiliado al sindicato.
2. Colombiano.
3. No condenado.
4. Saber leer y escribir.
Sub directivas: en municipios diferentes al domicilio principal del sindicato, con número no
inferior a 25 trabajadores, no puede haber más de uno por municipio. Se puede montar
una subdirectiva siempre que haya 25 trabajadores sindicalizados, pero la junta estará
conformada por 5 titulares y 5 suplentes.
Representación sindical
a. Sentencia C-567/00
La Corte se basa en los Convenios de la OIT y los preceptos constitucionales a la igualdad y
el derecho de asociación. Se vulnera el Derecho de Asociación en la medida en que no se
admiten las diferencias, ya que el sindicato minoritario debe unirse al sindicato
mayoritario, lo que no admite diferencias. Que esa representación deba necesariamente
ejercerla 'conjuntamente' con otro u otros sindicatos si ninguno agrupa a la mayoría de los
trabajadores de la empresa, menoscaba, de manera grave la autonomía sindical, razones
por las cuales se declarará la inexequibilidad del numeral 3 del artículo 26 del Decreto
2351 de 1965.
-Los efectos son perjudiciales en el sentido de que se dificultan las negociaciones en
términos logísticos.
-La igualdad material se podría ver afectada ya que se dan beneficios diferentes entre los
sindicatos.
b. Sentencia C-063/08:
-Un sindicato minoritario también puede presentar pliego de peticiones. Al final de
cuentas y por principio de igualdad todas las convenciones terminan siendo las mismas.
-Dijo que no se trata de proliferar los pliegos y las convenciones colectivas, sino de
asegurar la participación directa de cada uno de los sindicatos en las negociaciones que
conduzcan a una convención colectiva. Mantiene el principio de unidad convencional.
Consecuencias del Modelo Fracturado:
a. Corte Suprema de Justicia (Sentencia 33988 del 29 de Abril de 2008 M.P Luis
Javier Osorio): Dice que no aplica el principio de unidad convencional en
Colombia. Lo cierto es que no se puede beneficiar de más de una convención
debe escoger una. La negociación colectiva, cuando hay más de un sindicato se
volvió igual en términos económicos, y diferente en otros beneficios sindicales.
b. Ministerio de la Protección Social (Hoy Ministerio del Trabajo): en su momento,
declaró que debe esperarse a que venza una convención colectiva para que el
nuevo sindicato pueda presentar un pliego de peticiones.
c. Hoy no aplica el principio de unidad convencional en Colombia, bajo el
entendimiento de la Corte Suprema de Justicia en sus últimas providencias.
d. Al ser declarado inexequible el art 357 se entiende que para efectos de la
representatividad y negociación cada sindicato cuenta con titularidad y
legitimidad para promover, llevar a cabo y terminar un conflicto colectivo.
e. Los sindicatos minoritarios tienen legitimación para obrar por si solos
naturalmente, para obtener un resultado final que no es otro que la suscripción
de una convención colectiva de trabajo.
f. No es posible beneficiarse de más de una convención. Ahora bien lo anterior no
implica que el trabajador pueda quebrar la inescindibilidad mediante la exigencia
de diferentes convenciones colectivas. Si bien es cierto que los trabajadores se
pueden afiliar a diversas organizaciones sindicales (sentencia C-797/00), solo
podrán ser beneficiaros de una convención colectiva en su integralidad.
5. Sentencias:
C-180/2016: Elementos esenciales del derecho de libertad sindical: (i) todo trabajador sin
distinción de su origen, sexo, raza, nacionalidad, orientación política, sexual o religiosa,
que se identifique en un grupo con intereses comunes tiene el derecho a asociarse
libremente; (ii) la prohibición de intervención estatal se circunscribe a abstenerse de
injerir en el ámbito de la constitución, organización y funcionamiento interno, los cuales
son exclusivos del sindicato, siempre y cuando no configuren una transgresión a la
legalidad; (iii) la garantía constitucional de libertad de asociación protege a la colectividad
por lo que esta prima sobre los derechos subjetivos del trabajador que puedan concurrir o
colisionar con los derechos de la organización; (iv) la disolución o cancelación de la
personería jurídica solo puede darse por vía judicial.
Sentencia 2445 del 25 de Abril de 2006 MP: Isaura. En aquellos casos en que se presenta
fusión de empresas con sindicatos y convenciones colectivas diferentes, subsistirán las
convenciones colectivas hasta que se negocie una sola.
Sentencia 33988 del 29 de Abril de 2008 MP: Luis Javier Osorio: Hoy no aplica el
principio de unidad convencional en Colombia. Ninguna norma consagra la prohibición de
la negociación colectiva de sindicatos minoritarios.
-Para efectos de la representatividad y negociación, cada sindicato cuenta con titularidad
y legitimidad para: promover, llevar a cabo y terminar, un conflicto colectivo.
-Los sindicatos minoritarios tienen legitimación para obrar por si solos y naturalmente
para obtener un resultado final, que no es otro que la suscripción de una convención
colectiva de trabajo.
-No es posible beneficiarse de más de una convención. Si bien es cierto que los
trabajadores se pueden afiliar a diferentes Organizaciones colectivas, solo podrán ser
beneficiarios de una convención colectiva en su integralidad.
Sentencia 40428 del 3 de Junio de 2009 MP: Luis Javier Osorio: Los sindicatos
minoritarios gozan de la posibilidad de convocar un tribunal de arbitramiento.
-cuando en una empresa concurran varios sindicatos, cada uno podrá por su propia
cuenta, dar inicio a un conflicto colectivo de trabajo de manera independiente.
Critica a la Corte Suprema de Justicia
Asume la eliminación de la unidad convencional dando una mirada incompleta a las
Sentencias de la Corte Constitucional en especial la C 068 de 2008 cuando expreso que
“no se trataría de multiplicar las negociaciones y las convenciones… sino de asegurar la
participación directa de cada uno de los sindicatos en las negociaciones…”
FUERO SINDICAL
¿A quién protege?
Se entiende que es una protección propia del sindicato y no del trabajador sindicalizado.
El Fuero sindical se encuentra en cabeza de quienes están asumiendo la vocería y
representación del sindicato mas no de todos los trabajadores que hacen parte del
Sindicato, estos es así ya que es en cabeza de quienes ejercen la vocería y representación
en quienes recae el correcto funcionamiento del sindicato.
-Se entiende que es el sindicato el titular de la protección y estabilidad que garantiza la
ley, a pesar de que el beneficiario directo sea un trabajador.
-El fuero circunstancial no es una protección para el sindicato sino para la persona desde
que se presenta el pliego de peticiones hasta que se soluciona el conflicto.
b.“Fuero de adherentes”: Son las personas que se adhieren al sindicato con anterioridad al
registro del mismo, tienen la misma calidad de las personas pertenecientes al “fuero de
fundadores”.
Por Vía del Empleador (Levantamiento del fuero): prueba una justa causa de terminación
del contrato o acredita la necesidad de traslado o desmejora. Son justas causas de
terminación:
I. Las previstas en el artículo 62 del CST y
II. Liquidación definitiva de la empresa o la suspensión de actividades por más de
120 días.
Para iniciar la acción de levantamiento de fuero debe haber una justa causa que sea
previamente comprobada por un juez.
El proceso de levantamiento de fuero tiene doble instancia y puede incluso llegar a durar
2 años y el empleador tiene 2 meses a partir de que tiene conocimiento de la justa causa
para levantar el fuero.
Por Vía del Trabajador (Reintegro): el trabajador despedido sin la autorización tiene dos
meses para interponer la acción judicial. El juez deberá correr traslado dentro de las 24
horas siguientes, audiencia pruebas y fallas, la sentencia es apelable en efecto suspensivo.
El juez debe fallar a los tres días.
Efectos del Reintegro:
I. C-201/02: la indemnización a que tiene derecho el trabajador aforado
despedido ilegalmente, según sentencia judicial, debe ser integral conforme a
lo expresado en las consideraciones de esta providencia.
II. Corte Suprema de Justicia 22 de Septiembre de 1994: Según el criterio
jurisprudencial vigente, es precisamente por virtud de esa ficción legal, que
permite restablecer el contrato, que se explica no sólo el efecto de ser el
trabajador acreedor de una suma equivalente a los salarios que dejó de
recibir por causa del despido, sino que, además, el tiempo que media entre el
despido anulado y el reintegro efectivo del trabajador a su actividad laboral.
III. Corte Suprema de Justicia 27 de Mayo de 2009: La Corte asume que el
contrato de trabajo nunca terminó por lo que el trabajador debe recibir todos
los beneficios a que tiene derecho en virtud de la prestación personal del
servicio, esto es por concepto de retribución directa (pensiones, cesantías,
salud, etc.). También hace un estudio respecto al carácter de retribución
directa del servicio para establecer la obligación del empleador de también
pagar la prima de vacaciones al trabajador, donde concluye que esta no tiene
el carácter de retribución directa, debido a que con ella no se está
retribuyendo la prestación del servicio prestada por el trabajador, sino que es
un valor extra que se deriva de la relación de subordinación que existe entre
el trabajador y el empleador que evidentemente no deriva de la prestación
personal del servicio, pues en este tiempo la persona no está ejerciendo su
labor. Además aclara que por el hecho de que esta se causara debido a la
prestación personal del servicio durante cierto tiempo no significa que
estuviera retribuyendo este trabajo, que se remuneran de otras maneras que
claramente si son salariales.
En sentencia T 784/01 la Corte establece que sí procede la tutela para proteger derechos
sindicales, además se dice que es procedente para proteger derechos de asociación. Aun
asi la Corte plantea la cuestión de procedimientos alternativos, donde dice: “los
derechos de asociación, creación de organización sindical y la garantía sobre su
terminación, son derechos fundamentales, que pueden ser protegidos a través de la
acción de tutela, bien sea en forma definitiva o como mecanismo transitorio, cuando el
juez constitucional, frente al caso concreto, llega a la convicción de que éste constituye el
único medio de defensa judicial que impida un perjuicio irremediable” de lo cual se
puede concluir que es procedente la acción de tutela cuando la vulneración de dichos
derechos pueden causar un daño irremediable a la persona; además reconoce el
carácter de derecho fundamental a dichos derechos que les otorgo la Constitución
Política de 1991. Posterior a esto la Corte Constitucional reafirme que la acción de tutela
es el único método que tienen los demandantes para hacer valer sus derechos y cita
otras sentencias donde se ha reafirmado dicha posibilidad, también contemplando la
acción de reintegro, de la siguiente manera:
La terminación del contrato de trabajo por la realización de la obra contratada, por la
ejecución del trabajo accidental o transitorio o por mutuo consentimiento, no requieren
previa calificación. (Artículo 411 CST).
Características
Las convenciones colectivas se celebran siempre con una organización sindical. Estas se
diferencian de los “pactos” en la medida que en éstos últimos no se celebran con un
sindicato, pero sin embargo los trabajadores se encuentran organizados.
Los acuerdos siempre tienen que establecer condiciones que superen las establecidas en la
ley, ya que hay un mínimo de garantías y derechos que no se pueden desconocer (laboral
individual).
En la realización de una convención colectiva se discuten temas jurídicos y económicos.
- Económico: creación, modificación o supresión de condiciones de trabajo. Solo
pueden ser colectivos.
- Jurídico: forma de interpretar y aplicar una ley. Pueden ser individuales o
colectivos.
Para que un sindicato pueda tener una convencion colectiva que se aplique a todos se
requiere de 1/3 de los trabajadores.
Pacto Colectivo de Trabajo : Se realiza una negociación igual que una convención si no que
es con trabajadores no sindicalizados
Trabajadores NO sindicalizados
Inexistencia de protección a trabajadores NO sindicalizados, cuando quien negocia son los
trabajadores sindicalizados.
Si el sindicato es nuevo, no había convención vigente, por lo tanto no hay que denunciar el
anterior, sino solo presentar el pliego de peticiones.
Si ya había convención, y se va a hacer una nueva, hay que denunciar la anterior frente al
Ministerio 2 meses antes.
Se hace una asamblea general del sindicato y el pliego de peticiones debe presentarse
máximo 2 meses después de la asamblea.
Tribunal de arbitramento
El sindicato es el titular del conflicto colectivo. Es el único que puede iniciar el conflicto
colectivo, pero también los trabajadores que pretendan iniciar un pacto colectivo (no
sindicalizados). El sindicato puede terminar el conflicto colectivo retirando el pliego de
condiciones antes del laudo arbitral o del acuerdo.
Es necesario que el sindicato o la empresa denuncie el sindicato y que se presente pliego
de peticiones
Conformación del tribunal: uno de cada parte y uno designado por la sala laboral de la
CSJ.
El arbitro tiene que se colombiano y ser abodado. Tiene 2 día para aceptar.
HUELGA
-Art 429 CST. Es una suspensión colectiva, temporal y pacifica. No existen huelgas
violentas, si una huelga es violenta se convierte en ilegal. La hacen los trabajadores de un
establecimiento o empresa.
Tiene fines económicos o profesionales (huelga por solidaridad). Deben ser fines legítimos,
no puede ser arbitrario.
-Deben cumplirse los trámites establecidos.
-La huelga no es para el grupo de trabajadores del sindicato ni para los que votaron que sí.
La huelga es para todos los trabajadores de toda la empresa.
Consecuencias:
1. Si la huelga es ilegal, el empleador puede despedir a los trabajadores que son
activos participantes de la huelga. No es necesario pedir permiso, solo es necesario
informar al ministerio de trabajo para que verifique que dichas personas si eran
participantes activos de la huelga.
2. Se puede pedir la cancelación de la personería jurídica del sindicato.
3. Se puede pedir la indemnización de perjuicios.
Fase preliminar:
Cuando es un nuevo sindicato, solo se requiere la presentación del pliego de peticiones.
Si se trata de un sindicato que ya tiene negociaciones colectivas, deberá
1. Denunciar hasta 2 meses antes la convención anterior, se debería haber denunciado en
el Ministerio de Trabajo.
a. Deben analizar el pliego de peticiones y la convención colectiva, junto con las
quejas de los trabajadores, para establecer los temas que se van a denunciar.
2. Se hace una asamblea general del sindicato (aun si es de industria)
a. Se debate que se aprueba y que no.
3. Aprobación de un pliego de peticiones.
a. Contenido de los pliegos de peticiones:
i. Bloque del sindicato: dirigidas para la organización sindical como oficina para
funcionamiento o valor de arriendo, auxilio de funcionamiento, equipos de
computo, permiso para los trabajadores del sindicato, apoyo para eventos,
auxilio para los asesores)
ii. Bloque normativo: promoción de cargos (coadministrar), proceso
disciplinario, tabla de indemnizaciones, forma de pagar las primas.
iii. Bloque económico: auxilios de transporte, kit escolar, auxilios de estudio,
entre otros.
b. Tres tipos de peticiones:
i. Verde:
ii. Amarilla
iii. Roja
4. Presentación del pliego de peticiones, se tiene hasta los 2 meses siguientes a la
asamblea, para dicha presentación.
En esta fase hay una serie de reuniones y asambleas en las que se vota el pliego y se tiene
hasta los dos meses (60 días) anteriores al vencimiento de la convención para denunciar la
convención. Si no se presenta pliego, se prorroga la convención.
Actividad: denuncia del pacto o convención, elaboración pliego de peticiones
Responsable: sindicato /trabajadores y/o empleador, asamblea del sindicato / líderes del
pacto
Términos: 60 días antes del vencimiento de la convención o pacto
Asamblea
Consiste en que se siente la asamblea de trabajadores a discutir cual va a ser el pliego de
peticiones que le van a presentar al empleador. Pliego Obligatorio Art. 376 CST: Aprobación de
la asamblea y que ese pliego se haya presentado dentro de los dos meses después de la
aprobación.
Denuncia de la Convención Colectiva de Trabajo (Art. 479 CST): Cuando exista una convención
colectiva es necesario que se denuncie esta junto con la presentación del pliego de peticiones,
la sola presentación del pliego de peticiones no da inicio al proceso, es necesario que el pliego
de peticiones se encuentre acompañado de la denuncia de la convención colectiva.
-Si el empleador denuncia la convención no pasa nada se prorroga por 6 meses más el efecto
es como si no se denunciara, si la denuncia los trabajadores se entra en fase de negociación.
-La finalidad es que si el empleador denunció la convención es que el punto que el tribunal de
arbitramento revise lo que denunció. El empleador debe fundamentar la denuncia.
-Acabar la convención vigente por denuncia por parte del empleador o de los trabajadores.
Cuando la denuncia es exclusiva del empleador no da origen a un conflicto colectivo de
trabajo, mientras que cuando la misma organización sindical (puede ser junto con el
empleador o de manera única) es la que denuncia la convención se inicia un conflicto colectivo
de trabajo.
-La denuncia por parte del trabajador sustituye al pliego de peticiones y permite la libre
negociación de condiciones.
-Es posible sin embargo acabar la convención por mutuo acuerdo sin necesidad de denunciar
la convención.
-Es la manifestación de dar por terminada la convención colectiva de trabajo, cuando se va a
negociar un nuevo pliego de peticiones se debe denunciar la convención anterior 60 días antes
de su vencimiento para que no se prorrogue la convención actual. La denuncia se hace ante el
inspector de trabajo. La antigua convención sigue vigente hasta que no se celebre la nueva
convención.
Recepción del Pliego: El empleador tiene 24 horas para contestarle a la asociación sindical que
le presentó el pliego. Si el empleador no cumple los términos se le van a imponer multas.
Dispone entonces para pactar una reunión dentro de los siguientes 5 días hábiles desde la
presentación del pliego. Cuando se presenta el pliego de peticiones se hace una especie de
“acuse de recibo”, una vez presentado el pliego de peticiones se da origen al fuero
circunstancial y se crea la obligación del empleador de negociar.
Cuando las partes se sientan y empiezan a discutir los diferentes puntos del pliego de
peticiones. El término legal son 20 días calendario. De común acuerdo, las partes pueden
prorrogar por otros 20 días calendario la negociación. Si no se llega a un acuerdo se pasa a un
tribunal de Arbitramento o a huelga cuando hay un sindicato mayoritario o habiendo uno
minoritario la mayoría de los trabajadores de la empresa así lo decidiere. Hay una fase de
limbo acabada la etapa de arreglo directo, pues no se sabe si habrá arbitramento o habrá
huelga.
Fase limbo:
-Hay 10 dias hábiles donde no pasa nada, ya que el sindicato tiene ese tiempo para toma la
decisión de irse a huelga o aceptar las negociaciones.
-Si se quiere optar por la huelga, y el sindicato es minoritario deberá llamar a todos los
trabajadores para que decidan por la huelga.
-En la huelga los contratos de trabajado quedan suspendidos.
Si concedieron el recurso de anulación, será en modo suspensivo, por lo tanto. serán
validos desde la sentencia del tribunal.
Actividad Responsable Términos
Decisión en asamblea Sindicatos o empleados de 10 días hábiles
la empresa
Conversaciones – arreglos (los negociadores, 10 días hábiles
extraoficiales amigables componedores,
MT)
Pre huelga Asamblea sindicato o 2 – 10 días hábiles
empleados de la empresa
Conversaciones- arreglos (los negociadores, 2 – 10 días hábiles
extraoficiales amigables componedores,
MT)
Arreglo total Los negociadores Fin del conflicto
Iniciación de huelga Comité de huelga. Indefinido (tope de 60 días)
Ministerio Trabajo.
Terminación MT, presidencia, Según el caso.
trabajadores
Tribunal de Arbitramento: se conforma por un árbitro designado por parte del sindicato, otro
por parte del empleador y entre ambos representantes eligen a un tercero. Si los dos
representantes no se ponen de acuerdo, el Ministerio del Trabajo designará al tercero.
Normalmente el tercero es quien decide. El tribunal debe decidir sobre aspectos económicos
dentro de 10 días hábiles susceptibles de prorrogar por un término igual.
Los árbitros se encuentran en una lista otorgada por la sala laboral de la Corte Suprema de
Justicia.
Acuerdo
ARTICULO 435. CST. ACUERDO. Los negociadores de los pliegos de peticiones deberán
estar investidos de plenos poderes, que se presumen, para celebrar y suscribir en nombre
de las partes que representan los Acuerdos a que lleguen en la etapa de arreglo directo,
los cuales no son susceptibles de replanteamiento o modificaciones en las etapas
posteriores del conflicto colectivo.
Si se llegare a un Acuerdo total o parcial sobre el pliego de peticiones, se firmará la
respectiva convención colectiva o el pacto entre los trabajadores no sindicalizados y el
{empleador}, y se enviará una copia al Ministerio de Trabajo y Seguridad Social por
conducto del inspector respectivo.
Los Acuerdos que se produzcan en la primera etapa del Trámite de negociación se harán
constar en Actas que deberán ser suscritas a medida que avancen las conversaciones y que
tendrán carácter definitivo.
Desacuerdo
Huelga
-Cuando es un sindicato mayoritario el sindicato puede declarar la huelga directamente, si es
minoritario, podrá hacerlo con voto de la mayoría de los trabajadores de la empresa. Una vez
finalizada la negociación directa, tiene el sindicato un periodo de 10 días para realizar una
asamblea y votar si habrá o no una huelga. Si declaran la huelga solo la podrán iniciar entre el
día 2 y 10 a partir de la declaratoria de huelga. Si no se realiza en dicho tiempo se entiende
que es ilegal
-La huelga tiene un término máximo de 60 días, durante los cuales aún puede haber
negociación. Durante la huelga se suspenden los contratos de trabajo
-La huelga es un mecanismo de presión tanto para el empleador para que ceda a las
pretensiones por falta de producción, como para el trabajador que no recibe salario por la
suspensión del contrato (lo que no se suspende es Seguridad Social, salvo riesgos laborales).
-Las prestaciones de salud se cubren solo el porcentaje a cargo del empleador (8.5%, según
Decreto 806 de 1998) y en pensiones se cubre todo (Según concepto de la Superintendencia
Bancaria 2001, hoy Superintendencia Financiera), pero con cargo a descuento al trabajador
cuando se reanude el contrato.
-Si al final de los 60 días no se llega a un acuerdo, se convoca de nuevo a un tribunal de
arbitramento, luego de agotar nuevamente una etapa de acercamientos.
Definición Legal (art. 467 CST):
Cláusulas generales
1. Nombres (es de empresa, no de industria)
2. Lugares donde regirá
3. Fecha de entrada en vigencia (desde cuándo va a regir el acuerdo)
4. Duración de la C.C.T (no es indeterminado)
5. Causales de prórroga (por lo general lo establece la ley)
6. Responsabilidad por incumplimiento
7. Cláusulas acordadas
Cláusulas económicas
Conflicto económico. Entre los acuerdos de éste tipo se encuentran.
Decisiones sobre salario.
Acuerdos prestacionales tales como: prestaciones sociales extra legales (ej.: primas
extralegales como primas de vacaciones, de antigüedad, incremento prima de
servicios en termino de días.)
Beneficios sociales o auxilios en vivienda, salud, educación, recreación. Ejemplo:
los fondos de vivienda.
*Antes de la expedición de la ley 50 todas estas cláusulas se entendían incluidas dentro
del concepto de salario. Actualmente los “acuerdos prestacionales” y los “beneficios
sociales” por fuera del salario siempre y cuando se constituya “pacto de exclusión
salarial”, este deberá consignarse de manera expresa, mas no es necesario que se
requiera solemnidad alguna.
** Si no se establece el “pacto de exclusión salarial” hay que entender que todos aquellos
beneficios económicos que tienden a repetirse en el tiempo deben considerarse como
salario.
Cláusulas sindicales
Este tipo de cláusulas son las únicas que no las puede tener un “pacto”, tienen
un reconocimiento expreso. Son estipulaciones de protección que van más allá de las
establecidas legalmente. Ejemplo de estas son:
1. Normas especiales de no represaría
2. Auxilios sindicales (dinero) no se puede desnaturalizar su objeto, son auxilios
destinados al correcto funcionamiento del sindicato.
3. permisos sindicales: los permisos sindicales pueden ser de carácter temporal o
permanente, cuya función es que se les otorgue tiempo para sus actividades
sindicales.
-Es un tema solo de publicidad, no de validez: se radica con tantas copias como partes lo
hayan firmado copias. Si no hay acuerdo se llevan las actas de cierre de la negociación y se
radican.
-Si no se cumple con ninguno de estos requisitos no será eficaz el acto. Es decir, la
convención no producirá efecto alguno.
Extensión
Todos los trabajadores de la empresa se pueden beneficiar, pero esto tiene 4
excepciones:
Renunciar voluntariamente a la aplicación de la Convención.
Por existir otra convención de trabajo que se le debe aplicar al trabajador
integralmente.
La convención puede decir a qué cargos no se aplica.
A las directivas no se les extiende.
Hay que tener en cuenta que respecto de las “convenciones colectivas” hay una
extensión de la obligatoriedad, mientras que en los “pactos” NUNCA es posible que
haya una extensión de ésta, solamente aplica para las personas que suscribieron el
pacto.
Revisión
Las convenciones colectivas son revisables, por las partes de la convención, cuando quiera
que sobrevengan imprevisibles y graves alteraciones de la normalidad económica. Cuando
no haya acuerdo entre las partes acerca de la revisión fundada en tales alteraciones,
corresponde al juez laboral decidir si hay o no alteraciones económicas (la revisión se basa
en la teoría de la imprevisión); y entretanto estas convenciones siguen en todo su vigor. Si
el juez determina que hay alteraciones de tipo económico, obliga a los trabajadores a
negociar la convención mas no a aceptar nuevas condiciones respecto de la convención,
por lo tanto, la modificación de la convención va a depender totalmente de los
trabajadores.
Terminación
Solamente se da por medio de acuerdo entre las partes. Si el sindicato se acaba los
beneficios siguen prorrogados:
Si el sindicato deja de presentar pliegos, la convención se prorrogará
automáticamente.
Si el sindicato se disuelve, los derechos y obligaciones de la CCT vigente, se seguirán
aplicando a trabajadores y empleadores (Art. 474 CST)
La manera en que la CCT finaliza será cuando el sindicato mediante acto jurídico defina
la finalización de la misma.
La desaparición de éste no extingue la Convención Colectiva, puesto que esta una vez
extinguida, se entiende integrada a los contratos individuales y se convierte en
derecho adquirido. Los beneficios se siguen aplicando a los trabajadores.
Mayorías sindicales
-Cuando el sindicato agrupa menos de una tercera parte de los trabajadores, solo aplica a
los afiliados de la convención colectiva.
-Cuando el sindicato agrupa más de la tercera parte, aplica a todos los trabajadores no
sindicalizados salvo a las personas que las partes hayan señalado que no o a quienes
hayan renunciado al beneficio de la convención.
-Si una persona está afiliada a dos organizaciones sindicales solo puede beneficiarse de
una convención.
-Que exista multiplicidad de sindicatos no implica que exista multiplicidad de
negociaciones.
-El criterio en los ciclos convencionales para negociar son las convenciones anteriores
“primero en el tiempo, primero en el derecho”. Existe la necesidad de igualar las
convenciones.
Con la ley 50/90, los pactos colectivos de trabajo son sometidos a las mismas normas de
trámite de la convención colectiva de trabajo, esto significa que la ley procuró abolir los
pactos por adhesión para que de esta manera sólo se dieran pactos como fruto de los
procesos de negociación.
Reglas
En las empresas donde haya más de un tercio sindicalizado, no puede haber pactos
colectivos.
Competencia del juez de tutela para conocer conflictos derivados del pacto colectivo
SU - 342/1995: Las acciones que pueden intentar ante la justicia ordinaria laboral los
trabajadores que resultan perjudicados en sus derechos laborales por las disposiciones
discriminatorias contenidas en el pacto colectivo, no constituyen medios alternativos de
defensa judicial idóneos y eficaces para obtener el amparo de los derechos fundamentales.
CONTRATO SINDICAL
Garantías del cumplimiento: Para garantizar las obligaciones directas, que se derivan del
contrato sindical, el cumplimiento de las obligaciones legales y las que se estipulen para
amparar a los afiliados, cada una de las partes debe constituir causion suficiente para
respaldarlas que conste en el contrato, de no realizarse esto, se entiende que en el
cumplimiento de dichas obligaciones se podrá perseguir el patrimonio de cada
contratante.
Asamblea anual:
Se deberá realizar al menos una vez al año una asamblea con los afiliados vinculados para
la ejecución del contrato sindical donde se les informe como mínimo los siguientes
asuntos:
- Informe de gestión administrativa social, contable y financiera.
- Informe de los aportes a la seguridad social integral de los afiliados.
- Total de obligaciones legales, compensaciones y beneficios reconocidos a los
afiliados.
- Propuesta de distribución de excedentes si los hubiere.
- Proyección del siguiente ejercicio fiscal del correspondiente contrato sindical.
Solución de controversias:
Las controversias podrán ser resueltas por arbitramento voluntario u otros mecanismos
alternativos, si así lo acuerdan las partes, o en su defecto por la jurisdicción laboral y de la
seguridad social.
En caso de disolución y liquidación de la empresa que hace parte del contrato sindical:
- Las obligaciones pendientes para con el sindicato firmante y las de los afiliados
vinculados para la ejecución del contrato sindical, serán consideradas créditos
privilegiados de la primera clase a que hace referencia el artículo 2495 del Código
Civil.
- La caución que haya prestado la empresa subsistirá hasta la terminación del
contrato sindical y tres años más, para garantizar las obligaciones con los afiliados
vinculados para la ejecución del contrato sindical.
Situación actual
Teniendo en cuenta que:
1. No hay relación laboral. Sino que el sindicalizado es un “socio” del sindicato.
2. El contrato sindical, a pesar de ser regulado en cuanto a duración, revisión y extinción
por el contrato de trabajo, es un contrato civil de prestación de servicios.
3. Ha sido utilizado por los empresarios para reemplazar la figura de las cooperativas de
trabajo asociado.
ARBITRAMENTO
1. Voluntario
Se resuelve en derecho, no en equidad (aplicación de una norma legal o convencional).
Las partes de mutuo acuerdo deciden solucionar el conflicto que pueda surgir en razón de
sus relaciones de trabajo a través de un tribunal de arbitramento
2. Obligatorio
Causales – justificación
Conflictos en la práctica: Los trabajadores cuando ven que el árbitro que nombra el
ministerio es de tendencia “patrona lista”, deciden retirar el pliego y seguir con la
convención anterior prorrogándola. La Corte Suprema de Justicia ha dicho que el válido el
retiro del pliego por parte del sindicato se genera una discusión dado que el sindicato
es quien inicia el conflicto, pero una vez dado el conflicto y habiendo denuncia por el
empleador, se debería mantener este pliego. Sin embargo, la CSJ mantiene la aceptación
de permitir este retiro.
Voluntario Obligatorio
1 por sindicato. 1 por sindicato.
1 por empresa 1 por empresa
1designado por los árbitros o el Ministerio 1designado por los árbitros o el Ministerio
de Trabajo. de Trabajo.
Si no se ponen de acuerdo decide el Ministerio de Trabajo
Cuando los árbitros no se ponen de acuerdo, el Ministerio escoge al tercer árbitro sino
por sorteo que se realiza de una lista designada por la sala de casación laboral de la
Corte Suprema de Justicia.
Una de las problemáticas es que hay muy pocos abogados pro empresa.
Árbitros
- Debe ser abogado
- Colombiano
- Tiene que aceptar su nombramiento en un lapso de 2 días hábiles
Impedimentos
Ser representantes de las partes
Abogados de las partes
Dependientes de las partes
Quienes hayan participado de la fase previa. Quienes hayan sido parte en la mesa de
negociación.
En la práctica sucede que cómo los árbitros son nombrados por las partes, igual está
condicionados por la misma. No tienen los impedimentos, pero siempre se nombra
alguien que esté a favor de alguna de las partes.
Características
Termina el conflicto.
Carácter de convención colectiva de trabajo.
Término de duración de dos años.
No puede haber huelga y tribunal simultáneamente.
En aquellos casos en los cuales el laudo no está beneficiando al sindicato, este puede
retirar el pliego de peticiones, y lo que se hará es que el antiguo se prorrogará de a seis a
seis meses. Con lo anterior, se deja la eficacia del laudo en manos del sindicato. Esto no
tiene ningún sentido pues no es lógico que se incurran en todos los gastos del arbitraje
para que después termine retirando el pliego de peticiones.
Las partes siempre le pueden quitar la competencia al tribunal hasta un segundo antes de
que se profiera el laudo.
Garantía del poder adquisitivo de las pensiones: La Ley 100 estableció que las pensiones
se incrementarían según el IPC, pero estableció una excepción en donde las pensiones
iguales al smlmv, se incrementarían de igual forma que el smlmv. Sin embargo la corte
determino que en las pensiones iguales al smlmv, el incremento debería ser según el
incremento mayor entre IPC o SMLMV.
-Las pensiones reconocidas no pueden dejarse de pagar, congelarse o reducirse.
Naturaleza jurídica de los recursos del sistema: Se trata de recursos parafiscales, es decir
que gravan a un grupo específico y se destinan en beneficio del mismo grupo. Las
empresas no son dueñas de los recursos que recaudan, el dueño es el Estado. Las
personas no contratan un servicio y pagan el servicio sino que se trata de un valor
obligatorio y exigido por el Estado y por eso es parafiscal.
-No podrán desviarse ni destinarse a una finalidad diferente a la establecida, pero sí
podrán invertir siguiendo unas reglas específicas y con un control de la Superfinanciera.
-Los recursos no hacen parte del tesoro público, por lo tanto, las personas pueden tener 2
pensiones sin incurrir en la prohibición de la doble asignación del tesoro público.
Garantía de la seguridad social en las relaciones laborales: Es deber del empleador hacer
la afiliación al sistema de sus trabajadores, debe hacer los descuentos salariales para
realizar el pago a las cotizaciones y debe anunciar el aumento salarial o la desvinculación
del trabajador de la empresa. El incumplimiento del empleador de los deberes de
seguridad social, lo hacen responsable de forma directa de la misma forma en lo que lo
habría hecho la ARL.
A partir del inicio de la vida laboral empiezan el deber de realizar aportes durante toda la
vida laboral y la persona tendrá la calidad de afiliado aportante. Cuando termine el
periodo laboral la persona será pensionada.
-Al iniciar la vida laboral, la persona debe afiliarse:
a. Régimen de prima media: colpensiones.
b. Régimen de ahorro individual: administradora de fondos pensionales.
-Durante el periodo de aportes una persona puede hacer el cambio de régimen.
-Hay pensión de vejez y pensión de sobreviviente de pensionado para la pareja e hijos del
fallecido.
-La pensión de vejez y de invalidez se reciben hasta la muerte.
-La pensión de sobreviviente puede ser por muerte de afiliado o de pensionado sea por
vejez o por invalidez.
Regulación del traslado de administradora: En prima media en principio sólo hay una
administradora (colpensiones). La única posibilidad de traslado es de la caja de previsión a
colpensiones, pero no viceversa pues ya no existe la caja de previsión (sector público).
-En ahorro individual el afiliado puede cambiarse permaneciendo mínimo 6 meses con la
administradora (colfondos, porvenir).
Clasificación de lo afiliados:
Afiliados obligatorios:
- Los vinculados por contrato de trabajo;
- Los servidores públicos de la rama ejecutiva en todos los órdenes, del congreso, de
la rama judicial, entes de control;
- Los contratistas de servicios públicos o privados.
- Trabajadores independientes.
- Beneficiarios de subsidios de fondo de solidaridad pensional
- Socios de cooperativas de trabajo asociado.
-Si una persona trabaja en varios lugares debe cotizar por todos ellos, pues la idea de la
pensión es que sea un reflejo de la calidad de vida que tiene la persona en su vida laboral.
Afiliados voluntarios:
- Residentes en el país y colombiano en el exterior que no sean afiliados obligatorios
(Ej: estudiante).
- Extranjeros en Colombia con contrato de trabajo no cubiertos en otro país.
Base de cotización:
-Criterio general: Se cotiza sobre los ingresos laborales del afiliado.
-Trabajadores particulares: se cotiza sobre los conceptos del salario.
-Servidores públicos: Se cotiza sobre los conceptos del decreto.
-Contratistas de servicios: Cotizan sobre los ingresos por prestación de servicios que
devenguen.
-Demás trabajadores independientes: Cotizan sobre mínimo el 40% del valor
mensualizado de sus ingresos.
-Socios de cooperativas de trabajo asociado: Cotizan sobre la compensación ordinaria o
extraordinaria que reciban.
¿Cómo se cotiza?
Distribución de cotizaciones entre el empleador y trabajador: Desde el 2008 se cotiza el
16%, el empleador se encarga del 12% y el trabajador del 4%. Pero si el trabajador
devenga más de 4 smlmv, el empleador se seguirá encargando del 12% pero el trabajador
se encargará del 5%. Si el trabajador gana más de 16 smlmv y hasta 20 smlmv, se irá
aumentando el porcentaje del trabajador según su salario.
-Sigue la técnica de los seguros: La cotización hace el papel de prima de un seguro que se
hace exigible cuando el afiliado cumpla los requisitos legales para obtener la pensión.
-Es un régimen solidario entre generaciones, pues las pensiones de los pensionados
actuales se financian con los aportes de los actuales cotizantes.
-La cotización es considerablemente menor que el beneficio que recibirán como pensión.
-Sólo se garantiza la pensión si se cumplen los requisitos legales. Quien no cumpla los
requisitos, no tendrá derecho a pensión ni a devolución de cotizaciones.
-Los aportes van a un fondo común de naturaleza pública y los rendimientos de ese fondo
pertenecen al sistema y contribuyen a su estabilidad financiera.
-Generalmente la administradora es una entidad pública de seguridad social.
-Hay garantía estatal del pago.
Ventajas:
-Costos de administración más bajos, carácter solidario.
-Las crisis económicas no tendrán un impacto en el desembolso de las pensiones.
-La cuantía de la pensión no depende de la cantidad cotizada sino del tiempo de
cotización.
Desventajas:
-Recibe todo el impacto de la transición demográfica.
-No hay relación directa entre la cotización y la pensión de cada uno.
-No genera hábitos de ahorro.
-Normalmente se cumple primero el tiempo de cotizaciones debiendo el afiliado esperar a
cumplir la edad.
-Sin cumplimiento de requisitos no hay pensión ni devolución.
-El régimen limita su monto a 25 smlmv.
-Es lejana en el tiempo y reducida en cuantía respecto del ingreso laboral.
Cuantía de la pensión:
Antes del 2004, la persona se cotizaba con el 65% del ingreso base de liquidación de la
pensión. Después del 2004 es entre el 55 y el 65%.
Aumentos por mayores cotizaciones: Cuando se superan las semanas requeridas para
pensionarse. Los aumentos son del 1,5% por cada 50 semanas adicionales. Se le aumenta
al resultado de la formula de “factor R”. Por fracción no se tiene en cuenta y se pierden
esas semanas.
-Puede quedar un máximo del 80% del IBL y si con ese 80% queda en pesos en más de 25
smlmv, se debe bajar a 25 que es lo máximo en una pensión.
Administradoras del régimen de prima media colpensiones: Es una EICE organizada como
entidad financiera de carácter especial, vinculada al ministerio del trabajo.
Componentes de la cuenta:
-Cotizaciones obligatorias: 16% de la cotización mensual sobre el sueldo. La mayor parte
se destina a la cuenta pensional y el resto se destina a seguros y administración. Es igual
que en el régimen de prima media.
-Cotización voluntaria: Esto no se puede en el régimen de prima media. Es posible aportar
de forma periódica u ocasionalmente valores superiores a la cotización.
-Rendimiento financiero: Todo el rendimiento de cada fondo se abona a las cuentas
pensional a prorrata de sumas acumuladas y permanencia en el periodo. Hay rentabilidad
mínima, periódica de los fondos, garantizada con el patrimonio de las administradoras.
Las administradoras pueden cobrar comisiones y deben publicar su rentabilidad.
-Bono pensional: El que se reconoce a todo afiliado que estuvo en prima media y se
traslado a ahorro individual. Implica reconocer en un título valor que se redime a los 60
(mujeres) o 62 (hombres) o en forma anticipada, que representa lo que se llevaba
construido en pensión. Cuando el bono se redime entra a la cuenta pensional.
Secuencia pensional
-Causación de pensión: El capital pensional financia pensión mínima. Si esto pasa hay
derecho y deber de pensionarse pues no se puede pedir la totalidad de la plata.
-Garantía de pensión mínima: Las mujeres con 60 y los hombres con 62 y con cotización
de 1150 semanas, que no han alcanzado el monto de la pensión mínima, el Estado da el
derecho de garantía estatal de pensión, en la que el Estado completa el capital para
garantizar la pensión igual a un smlmv.
-Devolución de saldos: Procede por no causación ni acceso a garantía. Cuando se llega a la
edad pero no a las cotizaciones requeridas en el número de semanas.
Modalidades de pensión
1. Retiro programado: Es el más usado. El afiliado obtiene su pensión con el retiro a
su cuenta. El monto de la cuenta se divide por el número de años de vida probable,
luego eso se divide en el número de meses. Cada año se hace el mismo calculo.
Nunca se va a quedar sin pensión.
-Si el saldo se reduce hasta ser menos de una pensión mínima, debe tomarse una
renta vitalicia.
-Si al fallecer el afiliado no hay beneficiarios, los herederos reciben el capital
pensional, pero no una pensión. Si sí hay beneficiarios habrá pensión de
sobreviviente.
2. Renta vitalicia inmediata: El afiliado contrata directa e irrevocablemente con una
aseguradora un contrato de renta vitalicia para recibir los pagos periódicos a
cambio de transferirle el capital. Se le traslada el riesgo a la aseguradora.
-Al fallecer también va a haber pensión de sobreviviente.
-Participan afiliado, administradora y aseguradora.
-No se puede ofrecer menos de la pensión mínima.
3. Retiro programado con renta vitalicia diferida: Se puede dividir el capital
pensional en 2, para destinar una parte a retiro programado y otro a renta vitalicia.
Primero se recibirá la pensión por retiro programado y cuando ese capital se
acabe, se empieza una renta vitalicia pero no inmediata sino diferida pues se
empieza a pagar cuando se acabe el retiro programado.
Aseguradoras en el RAI:
-Por ser un régimen de capitalización el RAI requiere la presencia de actividad seguradora
que permita financiar los montos pensionales. Hay 2 tipos de seguros: El seguro
provisional y el seguro de rentas vitalicias.
-Cuantía previsional: El que se utiliza para completar la cuantía de las pensiones de
invalidez y de muerte pues no se terminó de financiar. Se financia con un porcentaje del
aporte. No cubre vejez pues esta ya está financiada.
-Seguro de rentas vitalicias: Cuando la persona ya se va a pensionar por vejez y elige el
régimen de renta vitalicia. Paga pensión de vejez y sobrevivientes, también auxilio
funerario. No exige prima sino capital pensional.
Regulación del esquema multifondos: Las pensiones hacen parte de un fondo común.
Cada administradora administra 3 tipos de fondos:
1. Fondo conservador: Mayor seguridad y menor rentabilidad.
2. Fondo moderado: Equilibra seguridad y rentabilidad.
3. Fondo de alto riesgo: Menor seguridad y mayor rentabilidad.
Si el afiliado no elige nada, la administradora le asigna el fondo moderado.
PENSIÓN DE SOBREVIVIENTES
-Tiene regulación común en el régimen de prima media y en ahorro individual. Pequeñas
diferencias.
-Se protege la subsistencia del núcleo familiar por el fallecimiento de la persona de la cual
dependía económicamente esa familia.
Modalidades:
-Según el origen del fallecimiento del causante:
- Por muerte de origen común: Corresponde al sistema pensional.
- Por muerte de origen laboral: Corresponde a riesgos laborales.
-Según el momento del fallecimiento:
-Por muerte del afiliado cotizante o por muerte del pensionado.
Requisitos de causación:
-Por fallecimiento de pensionado: Basta con el fallecimiento, no hay requisitos
adicionales.
-Por fallecimiento del afiliado cotizante: Se requieren cotizaciones mínimas sin las cuales
no hay derecho a la pensión. Sólo se exigen 50 semanas cotizadas en los 3 años anteriores
al fallecimiento, excepto si el fallecido era alguien que tenía las cotizaciones mínimas para
la pensión de vejez, la pensión se causa sin más requisitos.
Cuantía de la pensión:
-Por fallecimiento del pensionado: Misma cuantía de la pensión de vejez o de invalidez
que disfrutaba el causante.
-Por fallecimiento del afiliado: La pensión será del 45% del IBL, pero aumenta a razón del
2% por cada 50 semanas cotizadas que excedan 500 semanas. El monto máximo es 75%.
Tiene en cuenta los aportes de los últimos 10 años o de todos si es menos de 10 años.
-El afiliado que tenía las semanas cotizadas para pensión de vejez y fallece, tiene derecho
a una cuantía del 80% de la pensión que le hubiera correspondido si se hubiera
pensionado por vejez.
Grupos beneficiarios:
Primer grupo: La pareja y los hijos con derecho. 50% y 50%. Este grupo excluye a los
demás.
Segundo grupo: Los padres.
Tercer grupo: Los hermanos inválidos.
Pareja como beneficiaria: El derecho lo tiene el principio la pareja con la cual se convive,
sin embargo, si hay matrimonio vigente, el cónyuge tendrá derecho a un porcentaje de la
pensión.
-En la muerte de pensionado se exige además de la convivencia, la vida marital hasta la
muerte y mínimo 5 años continuos de convivencia.
-La pensión será vitalicia si la pareja tiene 30 o más años o menos si procreó hijos con el
causante. Si es menor de esa edad y sin hijos, la pensión será temporal por 20 años.
-Si hay matrimonio original no disuelto y convivencia posterior hasta el fallecimiento con
otra persona:
> Antes de la ley 100 el derecho correspondía a la pareja matrimonial y no perdía el
derecho por abandonarlo sin su culpa.
> En vigencia de la ley 100, el derecho es de la pareja de convivencia.
> Ley 797 dispuso que, si hay solicitud de las dos, la pensión se parte en 2 y se
divide en forma proporcional a la convivencia.
-Los vínculos intermedios no tienen vigencia.
-Si hay convivencia simultanea en los 5 años anteriores al fallecimiento, el derecho
corresponde a ambas, en proporción a convivencia.
Hijos como beneficiarios: Los hijos menores de edad; hijos mayores de edad entre los 18 y
25 que son estudiantes y si dependían económicamente del fallecido; hijos inválidos sin
límite de edad si dependían económicamente del fallecido.
Padres como beneficiarios: Sólo lo son a falta de pareja y de hijos con derecho. Se
requiere demostrar que dependían económicamente del fallecido, aún si estos recibían
una pensión mínima.
PENSIÓN DE INVALIDEZ
La invalidez consiste en la pérdida de capacidad laboral en un 50% o más.
La calificación corresponde a la Junta de calificación de invalidez, a quienes les
corresponde calificar el origen laboral o común y cuantificar la pérdida de capacidad
laboral. Hay juntas regionales y juntas nacionales que serán la segunda instancia. El
criterio de medición lo señala el manual único para la calificación de pérdida de capacidad
laboral y ocupacional.
-La pérdida de capacidad laboral inferior al 50% no causa pensión si es de origen común, y
si es de origen laboral hay indemnización.
Frustración de la pensión:
Prima media: La invalidez sin los requisitos de pensión da derecho a indemnización
sustitutiva.
Ahorro individual: La invalidez sin los requisitos puede dar lugar a garantía estatal o a
devolución de saldos.
Financiación de la pensión:
Prima media: Con cargo al fondo común de la administradora.
Ahorro individual: Con los recursos de la cuenta más la suma adicional necesaria que
aporta la aseguradora con la cual se contrato el seguro de invalidez y sobrevivientes.
Ahorro individual:
1. Auxilio funerario: No se paga en función de vínculo familiar sino como reembolso
de gastos. Se paga por fallecimiento de afiliados o por muerte de pensionado.
Cuantía mínima de 5 smlmv y máxima de 10 smlmv.
-Fallecimiento de afiliado: El auxilio lo paga la administradora, puede repetir contra
la aseguradora provisional.
-Fallecimiento de pensionado: Si está en modalidad de retiro programado lo paga
la administradora, pero con cargo a la aseguradora y no a la cuenta. Y si está en
renta vitalicia lo paga la aseguradora con la que se contrató.
2. Posibilidad de dividir el capital pensional en pensión y capital disponible: El
afiliado puede obtener su pensión en un monto inferior con el fin de disponer en
capital del excedente respectivo. Es una excepción a la prohibición de retiro de
dinero de la cuenta pensional.
-La pensión que se obtiene no puede ser menor al 70% del IBL.
-La pensión a pagar no puede ser inferior al 110% del salario mínimo.
3. Posibilidad de pignorar el capital pensional para créditos: Opera mientras el
afiliado está cotizando. Debe tener en su cuenta más del capital necesario para
obtener la pensión mínima, y el excedente de ese mínimo puede utilizarse para
garantizar créditos de vivienda y educación. Es excepción a la prohibición de retiro
de dinero de la cuenta pensional.
4. Posibilidad de invertir en planes alternativos de capitalización y pensiones: Son
planes complementarios dentro del sistema que tienen naturaleza contractual.
PENSIÓN FAMILIAR
Régimen de prima media con prestación definida: Se define como una opción para
quienes cumplen los requisitos para una indemnización sustitutiva (edad y no semanas).
Se cauda cuando los 2 miembros de la pareja cumplen edad pensional y la suma de las
semanas de ambos supera el mínimo de semanas requerido para una pensión de vejez.
-Sólo podrán ser beneficiarios las personas que se encuentren clasificadas en el sisben en
los niveles 1 y 2.
-La pensión familiar no puede exceder 1 smlmv.
-A los 45 años debe haberse cotizado mínimo 325 semanas, es decir el 25% de las
semanas requeridas para la pensión de vejez. Esto se hace para no desestimular el pago
de aportes.
Régimen de ahorro individual: La pensión se define como una opción para quienes sean
candidatos a devolución de saldos y el monto acumulado de su cuenta pensional sea
insuficiente para la pensión, se pueden sumar las semanas cotizadas para acceder a
garantía de pensión mínima.
-Se requiere que se haya pagado el bono pensional de cada uno, es decir que se haya
redimido por edad 60 y 62.
-Si la acumulación de capital de la pareja no es suficiente se pueden sumar las semanas
cotizadas para garantía estatal de pensión mínima.
-Aquí no hay restricciones de estrato, ni de fidelidad al sistema, ni de cuantía.
-La pensión se extingue en caso de divorcio o separación. El saldo de la cuenta es parte de
la sociedad conyugal para el reparto. Si la pensión se paga como renta vitalicia, cada
miembro recibirá mensualmente el 50%.
Pensión familiar y pensión de sobrevivientes: El fallecimiento de un miembro de la pareja
implica:
- Si tenía hijos con derecho ellos reciben el 50% de la pensión familiar. El otro 50%
pasa a la pareja supérstite.
- Si no tenia hijos con derecho, la pensión le queda al supérstite en su totalidad.
-Fallecidos ambos, si no hay hijos beneficiarios con derecho la pensión, no hay lugar a
pensión de sobrevivientes. En ahorro individual si quedan saldos van a masa sucesoral.
-El supérstite debe avisar a la administradora del fallecimiento de su pareja en 30 días,
para que la pensión completa le quede sin que sea necesario efectuar sustitución.
-Es justa causal de terminación del vínculo laboral. En prima media al cumplir los
requisitos implica la posibilidad de obligar a pensionarse. En ahorro individual, aunque se
tenga el capital mínimo pensional, el trabajador puede permanecer hasta las edades de 60
o 62.
-Es aplicable al contrato laboral y a la relación legal y reglamentaria de empleo público.
-Implica en la práctica la posibilidad del empleador de obligar al empleado a pensionarse
cuando cumple requisitos y no solicita pensión. Se requiere la inclusión en la nómina de
pensionados. Esto permite el acceso al trabajo por otras personas.
-Excepción: no puede aplicarse a quienes accedan o se encuentren en ejercicio de
funciones públicas, quienes tienen como edad de retiro forzoso los 70 años. Deberán
seguir contribuyendo al régimen de seguridad social (salud, pensiones y riesgos laborales).
-El sentido del subsidio es la compensación de las cargas familiares en la seguridad social.
Es una prestación social pagadera en dinero, en especie y en servicios a los trabajadores
de medianos y menores ingresos en proporción al número de personas a cargo y su
objetivo fundamental consiste en el alivio de las cargas económicas que representa el
sostenimiento de la familia.
-Se encargan las cajas de compensación que son entidades privadas de origen legal y
naturaleza especial. Su regulación y orientación compete al Estado por que cumplen
actividades de interés público. Tienen como función recaudar y pagar aportes, organizar
obras y programas sociales, ejecutar actividades de seguridad social, etc.
Superintendencia de subsidio familiar
Beneficiarios:
-Subsidio en dinero: Trabajadores cuya remuneración mensual no pase de 4 smlmv, o
sumados con cónyuge o compañero permanente no excedan de 6 smlmv. Si las
remuneraciones de la pareja no pasan de 4 smlmv, ambos pueden cobrar por los mismos
hijos.
-El subsidio se causa en vacaciones, descansos, permisos e incapacidades.
Personas a cargo que dan derecho:
1. Hijos de hasta 18, incluidos hijastros.
2. Hermanos huérfanos de padres que convivan, dependan económicamente y
estudien.
3. Padres mayores de 60 años que dependan y no reciban salario, renta o pensión.
4. Causan doble subsidio padres, hermanos huérfanos e hijos que sean inválidos a
cargo y que convivan.