PLAN DE ENSAYO ACADÉMICO

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES

CARRERA DE DERECHO

2017-1
Estudiante: Manuel Andrés Castro Velásquez

Número de matrícula: 703957

Análisis de la aplicación del divorcio incausado

con la legislación comparada, casos México y
Título del ensayo
España
académico:

Firma del alumno:

Profesor asesor
(Nombre y firma): Dr. Fausto Albuja

Profesor de MET: Dunia Martínez Molina

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Índice

1 Planteamiento del problema jurídico.................................................................1

2 Posición personal (tesis)...................................................................................3

3 Objetivos de la investigación.............................................................................3

3.1 Objetivo general........................................................................................3

3.2 Objetivos específicos................................................................................3

4 Justificación.......................................................................................................4

5 Metodología.......................................................................................................4

5.1 Método de investigación...........................................................................4

5.2 Técnica de investigación..........................................................................5

6 Plan de exposición e índice de trabajo.............................................................5

7 Cronograma......................................................................................................6

8 Referencias preliminares..................................................................................7

8.1 Libros y artículos.......................................................................................7

8.2 Cuerpos normativos..................................................................................9

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1 Planteamiento del problema jurídico

Las actuales causales de divorcio no reflejan la realidad de muchos

cónyuges, quienes no encuentran una que se ajuste a su caso personal y
deben elegir entre una de ellas, aún recurriendo a engaños, con tal de lograr el
ansiado divorcio. Por otro lado, los trámites del divorcio toman demasiado
tiempo y son costosos, razón por la cual muchas veces los cónyuges optan por
permanecer casados aunque no estén felices, lo cual vulnera uno de los
derechos primigenios como es la libertad personal.

EL matrimonio, según la legislación ecuatoriana, “es un contrato solemne

por el cual un hombre y una mujer se unen con el fin de vivir juntos, procrear y
auxiliarse mutuamente.”[CITATION Con15 \n \l 12298 ]. De las muchas
implicaciones y consecuencias que se pueden colegir de la definición que da la
ley, para el caso, hay que insistir en la importancia y concepción del matrimonio
como un acto jurídico solemne, es decir, que es un hecho que para que tenga
validez y vigencia legal, demanda la intervención del Estado en su celebración,
ello por supuesto a través de una autoridad investida de esa potestad para
celebrarlo. [CITATION Gal06 \p 39 \l 12298 ]. Así entendido es el Estado
entonces quien intervine en la celebración del matrimonio, y quien se convierte
en una especie de aval del mismo propendiendo así a la formación del núcleo
social, como es la familia, y a través de su legislación pretende apuntalar,
salvaguarda y garantizar la vida material y jurídica de esta institución jurídica de
tan preciado valor social. [CITATION Rod01 \p 20 \l 12298 ]

Sin embargo, aunque el matrimonio tenga un carácter solemne y constituya

una figura importante dentro de la sociedad, el divorcio existe y crece más en
porcentaje. En Ecuador, por ejemplo, con las reformas realizadas en las últimas
décadas, cada vez estos trámites son más ágiles y menos costosos, lo que
aparentemente ha multiplicado el número de parejas divorciadas.
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Según [ CITATION INE17 \l 12298 ] “entre el 2006 y 2016, los divorcios se

incrementaron en un 83,45% al pasar de 13.981 a 25.468, mientras los
matrimonios cayeron un 22,01% al registrar 74.036 nupcias en el 2006 frente a
57.738 del 2016” De estas cifras, el 70% de divorcios son por mutuo
consentimiento, seguido por abandono voluntario e injustificado y otras
causales que no siempre están apegadas a la realidad pero que son
necesarias para poder lograr el objetivo del divorcio.

A diferencia de otros países como México y España, en Ecuador existen

sólo dos clases de divorcio: el divorcio consensual y el divorcio contencioso. El
primero es por mutuo consentimiento entre las partes y es declarado por
sentencia judicial, lo cual está previsto en el artículo 107 del Código Civil. Este
mismo tipo de divorcio, cuando no hay hijos ni bienes, puede gestionarse ante
una Notaría, se denomina Divorció exprés. Por otro lado, el divorcio
contencioso es aquél que es solicitado por una de las partes sustentado en
causales, sin necesidad de que exista consentimiento del otro cónyuge o
incluso contra la voluntad del mismo, y está previsto en el artículo 110 del
Código Civil.

¿Pero qué pasa cuando sólo uno de las parte quiere divorciarse? ¿No
sería este vacío legal una motivación para inventar y sustentar alguna de las
causales existentes en la ley, pero inexistentes en la realidad? Justamente
esta es una de las razones por las que otros países del mundo han incorporado
la figura del divorcio incausado, el cual podría ser la solución para este vacío y
para otros problemas que vienen al mantener el vínculo matrimonial forzado.
Como lo menciona [ CITATION Gar151 \l 12298 ]:

Los defensores del divorcio, señalan que es un remedio para situaciones

difíciles que en la vida se presentan y que no se sospechó al momento
de contraer matrimonio; de tal modo que el divorcio es el instrumento
capaz de evitar hechos graves, desastrosos ejemplos para los hijos y
fatales consecuencias en lo económico.
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Lo anteriormente mencionado sugiere que en algunas ocasiones el divorcio es

una solución y que se debe facilitar su realización con el fin de evitar males
mayores por una convivencia forzada en condiciones poco favorables para
alguna de las partes o para los hijos existentes.

2 Posición personal (tesis)

Sobre el problema jurídico planteado, en el ensayo se defenderá la

siguiente posición: Existe un vacío legal para solicitar unilateralmente la
terminación del vínculo matrimonial sin causales, o sin causales que se quieran
hacer públicas. Esta situación conlleva algunos problemas colaterales como un
mal ambiente familiar, conflictos y perjuicio para las personas que se
encuentran dentro del vínculo matrimonial de manera forzada.

En dirección al tema planteado se presentan los siguientes argumentos:

1. En Ecuador sólo se puede pedir el divorcio por mutuo consentimiento o por

causales. Cuando no existe una de estas condiciones, el matrimonio sigue
aún a pesar de la inconformidad de uno de los cónyuges.

2. Muchas veces no existen causales, y se opta por construir alguna de las

causales con el fin de obtener el divorcio.

3. Otros países han adoptado ya la figura del divorcio incausado, y su uso es

cada vez más generalizado.
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3 Objetivos de la investigación

3.1 Objetivo general

Determinar la situación actual del divorcio incausado en México y España, y

analizar la factibilidad y pertinencia de aplicarlo en Ecuador.

3.2 Objetivos específicos

Con respecto al objetivo general, cabe plantearse los siguientes objetivos

específicos:

1. Examinar la teoría existente sobre el divorcio incausado en la legislación

comparada con los casos mexico y España

2. Analizar el desarrollo histórico del divorcio en el Ecuador, y las motivaciones

para su consideración.

3. Investigar si hay una necesidad real del divorcio incausado en Ecuador

4 Justificación

Todos los estudios existentes en el país sobre el divorcio incausado se

centran en el tema de familia y de manera especial en los hijos y bienes en
común, sin embargo, este trabajo quiere centrarse en la necesidad del divorcio
incausado para descongestionar el sistema judicial que se ve abarrotado de
divorcios por causal. Para ello, se investigará las mejoras que ha significado su
incorporación en países como México y España, así como se realizará una
comparación de costes de este proceso comparado con los procesos de
divorcio actualmente vigentes.
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Estoy seguro de que esta información que se va a obtener será de gran

aporte a la hora de argumentar la conveniencia de la incorporación del divorcio
incausado en Ecuador.

5 Metodología

5.1 Método de investigación

El presente trabajo se llevará a cabo mediante el análisis dogmático y

axiológico desde el derecho de familia como principal fundamento de la
disolución del vínculo matrimonial, pero con algunas excepciones. Además, se
recopilará la doctrina ecuatoriana más las legislaciones México y España
enfocados en la temática del matrimonio y el divorcio incausado, con el fin de
estudiar el proceso de la disolución del vínculo matrimonial conociendo sus
requisitos y causas que lo llevan a culminar. Así también se investigará si
existe o no interés de la gente acerca del divorcio incausado en Ecuador.

5.2 Técnica de investigación

La investigación será de carácter teórica y de campo.

En cuanto a la investigación de campo, se aplicará las técnicas

investigativas sobre jueces y juezas de familia y abogados de libre ejercicio
vinculados a estos temas. Se analizarán las instituciones jurídicas del
matrimonio y el divorcio.

6 Plan de exposición e índice de trabajo

El ensayo constará de tres partes:

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En la primera, introducción, se presentará el problema jurídico, la hipótesis,

los objetivos, la justificación, la metodología y estructura del desarrollo del
tema.

La segunda parte comprende el cuerpo del trabajo en donde se analiza el

divorcio en España, México y Ecuador.

Finalmente, en la tercera parte se presenta las conclusiones del ensayo en

el que de manera resumida se describen los principales resultados de la
investigación.

Por tanto, el índice de trabajo es el siguiente:

Introducción

1. El régimen del matrimonio y del divorcio en el Ecuador.

1.1. El matrimonio desde el punto de vista constitucional y del Código
Civil.
1.2. Las causales de divorcio en el Ecuador y su fundamento doctrinario y
jurídico.
1.3. Causas y disolución del vínculo matrimonial en el Código Civil
ecuatoriano.
1.4. El divorcio incausado en Ecuador

2. Aplicación del divorcio incausado en otros países, casos México y

España
2.1. El divorcio incausado en el sistema legal mexicano
2.2. El divorcio incausado en el sistema legal español
2.3. Consecuencias de la aplicación del divorcio incausado en México y
España, en cuanto al descongestionamiento de los procesos de divorcio.
2.4. Costos del divorcio incausado en México y España en comparación
con los otros tipos de divorcio.

3. Factibilidad del Divorcio incausado en Ecuador.

3.1. Investigación sobre la necesidad y aplicabilidad del divorcio incausado
en Ecuador
3.1.1. Encuestas y entrevistas a jueces
3.1.2. Encuestas y entrevistas a abogados
3.2. Análisis de los resultados de la investigación
3.3. Discusión/ Propuesta
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4. Conclusiones y Recomendaciones

Referencias Bibliográficas

7 Cronograma

La investigación se desarrollará en 10 semanas con el siguiente

cronograma:

Tiempo
-1.semana

1. semana

2. semana

3. semana

4. semana

5. semana

6. semana

7. semana

8. semana

9. semana

10. semana
Fases

Etapas
de la
ejecución
del plan
I. Preparación

II Consultas

III. Recolección de la bibliografía

IV. Evaluación y organización

del material

V. Lectura y estructuración de la
información

VI. Primer borrador

VII. Correcciones

VIII. Versión final

IX. Entrega

Elaborado por: Andrés Castro

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8 Referencias preliminares

8.1 Libros y artículos

Acedo, Á., & Pérez, L. B. (2011). El divorcio en el Derecho Iberoamericano (2da

ed.). Bogotá: Temis; Ubijus; Reus & Zavalia.

Arriaga, M (2015) El divorcio incausado en México (Primera edición) México,

Editorial Flores

Blanco, Á., & Portuguez, J. (s/f). Justicia pronta y cumplida: Desjudicialización

de los divorcios y separaciones judiciales por mutuo consentimiento, por
parte de la autoridad judicial competente, donde no existe disposición
relativa a las personas menores de edad interesadas. Revista N° 12 Sala
Segunda Corte Suprema de Justicia. Recuperado de https://www.poder-
judicial.go.cr

Borja, M (2011) Compatibilidad constitucional para la posibilidad de la

implementación del divorcio sin causa por voluntad unilateral. Universidad
San Francisco de Quito.

Bravo, D. (21 de abril de 2017). Nuevas reglas para el matrimonio y el divorcio.

El Comercio. Recuperado de http://www.elcomercio.com/actualidad/nuevas-
reglas-matrimonio-divorcio-paternidad.html

Cootnz, S. (2006). Historia del Matrimonio. Revista El Cultural. Recuperado de

http://www.elcultural.com

Dominguez, A. (s/f). La supresión de las causas de separación y divorcio en la

ley 15/2005 y sus repercusiones en el derecho civil. España: Universidad
de Valladolid.
 9

Falconí, J.G. (12 de Febrero del 2014). Validez de las normas y la desuetudo
de las mismas. Revista Judicial derechoecuador.com. Recuperado de
http://www.derechoecuador.com

Gallegos Pérez, N. d. (2006). La teoría del hecho y acto jurídico aplicada al

derecho familiar. México: Univ. J. Autónoma de Tabasco.

Guevara, J. (25 de abril del 2015). Las nuevas reformas al código civil
establecen las condiciones de repartición de bienes entre los cónyuges. El
Telegrafo. Recuperado de
http://www.eltelegrafo.com.ec/noticias/judicial/13/9-causales-para-
demandar-el-divorcio

Guzmán, A., & Valdés, M. d. (2012). Del matrimonio indisoluble al divorcio

exprés en el Distrito Federal. IUS, 6(29), 77-92.

Herrera, M. (2015). Teoría y práctica del derecho de familia hoy. Buenos Aires:
EUDEBA.

Larrea, H. J. (2008). Manual Elemental de Derecho Civil del Ecuador Volumen

2 ‘’Derecho de Familia’’. Quito: Corporación de Estudios y Publicaciones
(CEP).

Lopez, F. (2007). Derecho de Familia Tomo 2. Caracas: Universidad Católica

Andrés Bello.

Mansilla, M. (2015). Divorcio incausado: una propuesta para el Estado de

Taumalipas. México: GRIN Verlag.

Medina, J. E. (2010). Derecho civil. Derecho de familia. Bogotá: Universidad del

Rosario.

Medina, J. E. (2010). Derecho civil. Derecho de familia. Bogotá: Universidad del

Rosario.

Méndez, Allan (2014) El divorcio incausado. Universidad Iberoamericana de

México
 10

Mora, A. (2016). Matrimonio en el Derecho Canónico. Bogota: Editorial San

Pablo. Colombia.

Quilodrán, J. (2011). Parejas conyugales en transformación. México: El Colegio

de México.

Rodríguez Salazar, T. (2001). Las razones del matrimonio: representaciones,

relatos de vida y sociedad. Guadalajara: Editorial CUCSH-UdeG.

Salas, A. (1994). Problemática Socio Jurídica del Divorcio. Mexico: Universidad

Nacional Autónoma de México.

Steta, S. (2011) La función social del divorcio incausado, México. Academia.

Edu.

8.2 Cuerpos normativos

Código Civil Federal Mexicano (2010) Cámara de Diputados del H. Congreso

de la Unión, 28 de enero de 2010.

Código Civil Español actualizado (2017) Real decreto de 24 de julio de 1889,

actualizado al 29 de julio de 2017.

Constitución de la República del Ecuador. (2008). Registro Oficial 449 de 20 de

octubre de 2008 y Registro Oficial 490, Suplemento, de 13 de julio de
2011.

Congreso Nacional. (2015). Codificación del Código Civil. Quito: Lexis S.A.

Ley Notarial. (2008). Registro Oficial 158 de 11 de noviembre de 1966.