CONCEPTO DE DERECHO COMERCIAL: Para Mantilla Molina, el derecho comercial
es: “… el sistema de normas jurídicas que determinan su campo de aplicación mediante
la calificación de mercantiles dada a ciertos actos y regulan estos y la profesión de
quienes se dedican a celebrarlos”.
FUNDAMENTOS CONSTITUCIONALES.
1)LA PROPIEDAD Y SU FUNCIÓN SOCIAL.
-LA PROPIEDAD: es una forma de ordenamiento económico
dispuesta para crear riqueza y extenderla a toda la sociedad.
La Corte Constitucional, mediante Sentencia C-189/06,
determinó sobre el DERECHO DE PROPIEDAD PRIVADA-
Concepto
Puede definirse a la propiedad privada como el derecho real que
se tiene por excelencia sobre una cosa corporal o incorporal, que
faculta a su titular para usar, gozar, explotar y disponer de ella,
siempre y cuando a través de su uso se realicen las funciones
sociales y ecológicas que le son propias.
Mediante Sentencia C-133/09, determinó los límites al
DERECHO DE PROPIEDAD PRIVADA-
Constituyen límites a la propiedad privada, la utilidad pública o el
interés social, de los cuales deriva la expropiación; así como
también constituyen límites a la propiedad la extinción de dominio
y la confiscación.
FUNDAMENTO CONSTITUCIONAL:
- ARTICULO 58. Se garantizan la propiedad privada y
los demás derechos adquiridos con arreglo a las leyes
civiles, los cuales no pueden ser desconocidos ni
vulnerados por leyes posteriores. Cuando de la
aplicación de una ley expedida por motivos de utilidad
pública o interés social, resultaren en conflicto los
derechos de los particulares con la necesidad por ella
reconocida, el interés privado deberá ceder al interés
público o social.
La propiedad es una función social que implica
obligaciones. Como tal, le es inherente una función
ecológica.
El Estado protegerá y promoverá las formas asociativas
y solidarias de propiedad.
Por motivos de utilidad pública o de interés social
definidos por el legislador, podrá haber expropiación
mediante sentencia judicial e indemnización previa. Esta
se fijará consultando los intereses de la comunidad y del
afectado. En los casos que determine el legislador, dicha
expropiación podrá adelantarse por vía administrativa,
sujeta a posterior acción contenciosa-administrativa,
incluso respecto del precio.
Cuando se habla respecto a que la propiedad es
una función social, denota algo inherente a la
naturaleza de la propiedad. Siempre enfocada a
fines de bienestar general.
La función social pretende darle un uso económico
y productivo a la propiedad con el fin de beneficiar
a la colectividad.
Respecto a la función ecológica esta va más allá
del intereses productivo, no basta reconocer el
principio de solidaridad y equidad entre las
personas; sino reconocer el respeto por la
naturaleza, como bien jurídico a proteger, proteger
el ambiente y los recursos naturales, la diversidad
biológica y cultural en aras de hacer efectivos los
derechos ambientales.
Mediante la ley 793 de 2002, se estableció la
extinción de dominio mediante sentencia judicial
cuando el bien de que se trate provenga directa o
indirectamente de una actividad ilícita, entre la cual
destaca la que implique grave deterioro de la moral
social, como la que atente contra la salud pública,
el orden social, los recursos ambientales entre
otras.

ARTICULO 63. Reglamentado por la Ley 1675

de 2013. Los bienes de uso público, los parques
naturales, las tierras comunales de grupos étnicos,
las tierras de resguardo, el patrimonio
arqueológico de la Nación y los demás bienes que
determine la ley, son inalienables, imprescriptibles
e inembargables.

Nuestra constitución trae como regla general la

expropiación por vía judicial e indemnización
previa y como excepción la expropiación por vía
administrativa, en los casos que determine el
legislador.

La expropiación es una actuación de derecho

público por medio de la cual el Estado obliga a un
particular a hacer la tradición de un bien del
dominio privado al dominio público, en beneficio
del interés social. Dicha transferencia de la
propiedad no puede producirse sin que
previamente se haya pagado la indemnización.
Los motivos de utilidad pública o interés general
están definidos por el legislador, de manera que el
Estado obra en ejercicio de una actividad legitima.

Mediante sentencia C-153 DE 1994, la Corte

Constitucional determinó: ese daño legítimo debe
en principio ser indemnizado, porque la persona
expropiada no tiene por qué soportar una carga
específica que debe asumir toda la sociedad en
razón al principio de igualdad de todos antes las
cargas públicas, cuyo fundamento es el derecho a
la igualdad establecido en el art. 13 de la Carta-

Situación diferente es la que prevé el artículo 34

de la CP, respecto a la extinción de dominio sobre
bienes adquiridos ilegítimamente, que no da lugar
a indemnización o compensación alguna porque
se concibe como una sanción económica impuesta
a una persona, justificada en que el derecho a la
propiedad se adquirió por medio fraudulento, es
decir el derecho no se adquirió conforme a las
leyes civiles.

La otra modalidad de extinción de dominio es una

sanción patrimonial originada en la función social
de la propiedad por el no ejercicio de la facultad de
goce y explotación conforme a las necesidades
sociales.

EJEMPLO:
Ley 388 de 1997. Artículo 52º.- Desarrollo y
construcción prioritaria. A partir de la fecha de
vigencia de esta Ley, habrá lugar a la iniciación del
proceso de enajenación forzosa en pública
subasta, por incumplimiento de la función social de
la propiedad sobre:

1. Los terrenos localizados en suelo de

expansión, de propiedad pública o
privada, declarados como de desarrollo
prioritario, que no se urbanicen dentro de
los tres (3) años siguientes a su
declaratoria.

2. Los terrenos urbanizables no

urbanizados localizados en suelo urbano,
de propiedad pública o privada,
declarados como de desarrollo prioritario,
que no se urbanicen dentro de los dos (2)
años siguientes a su declaratoria.

3. Los terrenos o inmuebles urbanizados

sin construir, localizados en suelo urbano,
de propiedad pública o privada,
declarados como de construcción
prioritaria, que no se construyan
dentro del año siguiente a su
declaratoria.

NOTA: Numeral corregido mediante FE

DE ERRATAS publicada en el Diario
Oficial No. 43.127 del 12 de septiembre
de 1997 en cuanto a corregir el término
establecido que ya no es de un año sino:
"dentro de los dos (2) años siguientes a
su declaratoria."

4. Adicionado por el art. 64, Ley 1537 de

2012

"Lo anterior sin perjuicio de que tales inmuebles

pueden ser objeto de los procesos de enajenación
voluntaria y expropiación de que trata la presente
Ley."

Parágrafo.- La declaratoria de desarrollo o con

strucción prioritaria estará contenida en el
programa de ejecución, de conformidad con las
estrategias, directrices y parámetros previstos en
el plan de ordenamiento territorial, de acuerdo con
los objetivos establecidos en el plan para el logro
de su cumplimiento. En todo caso esta declaratoria
podrá preverse directamente en el contenido del
plan de ordenamiento.

En materia comercial es aplicable esta forma de

acción cuando se concreta en la decisión 486 de

2) LA LIBERTAD DE EMPRESA Y LA INICIATIVA
PRIVADA
Tiene su fundamento:
ARTICULO 60:
El Estado promoverá, de acuerdo con la ley, el acceso a la
propiedad.
Cuando el Estado enajene su participación en una empresa,
tomará las medidas conducentes a democratizar la titularidad de
sus acciones, y ofrecerá a sus trabajadores, a las
organizaciones solidarias y de trabajadores, condiciones
especiales para acceder a dicha propiedad accionaria. La ley
reglamentará la materia.
ARTICULO 333. La actividad económica y la iniciativa privada
son libres, dentro de los límites del bien común. Para su ejercicio,
nadie podrá exigir permisos previos ni requisitos, sin
autorización de la ley.
La libre competencia económica es un derecho de todos que
supone responsabilidades.
La empresa, como base del desarrollo, tiene una función social
que implica obligaciones. El Estado fortalecerá las
organizaciones solidarias y estimulará el desarrollo empresarial.
El Estado, por mandato de la ley, impedirá que se obstruya o se
restrinja la libertad económica y evitará o controlará cualquier
abuso que personas o empresas hagan de su posición
dominante en el mercado nacional.
La ley delimitará el alcance de la libertad económica cuando así
lo exijan el interés social, el ambiente y el patrimonio cultural de
la Nación.
El artículo 333 referenciado se complementa, con el artículo 84
y los 2, 6 y 23:
2000 (art. 61). de la Comunidad Andina, en lo
referente a bienes jurídicos inmateriales, el cual
establece para el titular de la patente, la obligación
de explotar la invención patentada en cualquier
País miembro. (si dentro de los 3 años no lo hace,
se puede proceder a otorgar una licencia
obligatoria.)
El inciso 3 del artículo 58 expresa la protección y
promoción de formas asociativas y solidarias de
propiedad, con el fin de democratizar o extender la
propiedad; como es el caso de la creación del
sector cooperativo o empresas asociativas de
trabajo.
333. “La empresa, como base del desarrollo, tiene
una función social que implica obligaciones. El
Estado fortalecerá las organizaciones solidarias y
estimulará el desarrollo empresarial”.
El artículo 25 del Código de Comercio define a la
empresa como:
Toda actividad económica organizada para la
producción, trasformación, circulación,
administración o custodia de bienes o para la
prestación de servicios”.
Esta unidad económica supone libertad y
posibilidad amplia de desarrollar la iniciativa
privada, en concordancia con el artículo 333 de la
CP, en armonía con los artículos 13 y 58.
Se reconoce la empresa como la base del
desarrollo nacional y por tanto se debe fomentar y
estimular su desarrollo y se eleva a rango
constitucional la necesidad de evitar los abusos
que con tanta frecuencia se observan por parte de
quienes ostentan un poder económico dominante
en el mercado nacional.
Se prohíbe que se exijan permisos previos o
requisitos sin autorización de la ley; frente a ello en
muchas ocasiones el Estado es un estorbo para el
empresario, al exigirle permisos, trámites, papeles
o certificaciones que solo sirven para obstruir la
actividad mercantil. Por ello una forma de
garantizar la libertad de empresa es que solo se
puedan exigir permisos previos o requisitos en
casos excepcionales y con autorización legal.
El inciso 2 del artículo 333 garantiza la libre
competencia y por tanto la iniciativa privada.
Es pertinente resaltar que la operación sana de un
sistema de mercado reposa sobre tres elementos:
Artículo 84. Cuando un derecho o una actividad hayan sido
reglamentados de manera general, las autoridades públicas no
podrán establecer ni exigir permisos, licencias o requisitos
adicionales para su ejercicio.
3) La dirección general de la economía, que ejerce el
Estado al intervenir por mandato de la ley.
Por intervención del Estado deben entenderse los actos de los
órganos que implican límites a la posibilidad que las personas
tienen de realizar actividades económicas patrimoniales y
comerciales.
La facultad de intervenir supone:
a) Un texto constitucional que lo permita
b) Un mandato de ley (art. 150 Num. 19 y 21 de la CP) en
razón a que no es al gobierno a quién corresponde
tomar las medidas sobre intervención sino al Congreso
quien adopta medidas intervencionistas por medio de
las leyes.
c) Intervención en todo proceso económico: en su
condición de director general de la economía, según el
art. 334 de la CP.
d) El fin: racionalizar la economía, el uso del suelo, del
subsuelo, la producción, distribución y consumo de
bienes y servicios.
-la propiedad privada.
-la libre empresa.
-y la libertad de competencia.
El Código de Comercio parte de la base de apoyar
la competencia leal, porque solo de esa forma se
beneficia al consumidor, al usuario de los servicios
y a la colectividad en su conjunto.
Cuando hay libre competencia se alcanza mayor
producción de bienes y servicios.
En conclusión, la Constitución como regla general
sigue garantizando la competencia, el libre juego
de oferta y demanda y condena la explotación de
una actividad económica por considerarla contraria
al principio de igualdad jurídica.
Artículo 334. La dirección general de la economía
estará a cargo del Estado. Este intervendrá, por
mandato de la ley, en la explotación de los
recursos naturales, en el uso del suelo, en la
producción, distribución, utilización y consumo de
los bienes, y en los servicios públicos y privados,
para racionalizar la economía con el fin de
conseguir el mejoramiento de la calidad de vida de
los habitantes, la distribución equitativa de las
oportunidades y los beneficios del desarrollo y la
preservación de un ambiente sano.
El Estado, de manera especial, intervendrá para
dar pleno empleo a los recursos humanos y
asegurar que todas las personas, en particular las
de menores ingresos, tengan acceso efectivo a los
bienes y servicios básicos. También para
promover la productividad y la competitividad y el
desarrollo armónico de las regiones.
Artículo 335. Las actividades financiera, bursátil,
aseguradora y cualquier otra relacionada con el
manejo, aprovechamiento e inversión de los
recursos de captación a las que se refiere el literal
d) del numeral 19 del artículo 150 son de interés
público y sólo pueden ser ejercidas previa
autorización del Estado, conforme a la ley, la cual
regulará la forma de intervención del Gobierno en
estas materias y promoverá la democratización del
crédito.
Artículo 150. Corresponde al Congreso hacer las
leyes. Por medio de ellas ejerce las siguientes
funciones:
9. Dictar las normas generales, y señalar en ellas
los objetivos y criterios a los cuales debe sujetarse
el Gobierno para los siguientes efectos
d) Regular las actividades financiera, bursátil,
aseguradora y cualquiera otra relacionada con el
manejo, aprovechamiento e inversión de los
recursos captados del público;
4) Y en algunas disposiciones contenidas en otros títulos Artículo 38. Se garantiza el derecho de libre
que tienen que ver directa o indirectamente con la asociación para el desarrollo de las distintas
actividad comercial actividades que las personas realizan en sociedad.

Artículo que en materia comercial encuentra

regulación en el libro II del Código de Comercio
(art. 98 y siguientes sobre sociedades
comerciales).

Artículo 15. Todas las personas tienen derecho a

su intimidad personal y familiar y a su buen
nombre, y el Estado debe respetarlos y hacerlos
respetar. De igual modo, tienen derecho a
conocer, actualizar y rectificar las informaciones
que se hayan recogido sobre ellas en bancos de
datos y en archivos de entidades públicas y
privadas.

En la recolección, tratamiento y circulación de

datos se respetarán la libertad y demás garantías
consagradas en la Constitución.

Con esta disposición se quiso proteger a los

ciudadanos y comerciantes que por el
incumplimiento de una obligación o inconvenientes
en operaciones económicas, hacían parte de
registros especiales que se traducían en
desvincularlos de las prácticas comerciales, sin
que los afectados muchas veces tuvieran derecho
a defenderse u oponerse.

La protección de datos personales la regula la ley

1266 de 2008 y la sentencia C-1011 de 2008, entre
otras.

ARTICULO 78. La ley regulará el control de

calidad de bienes y servicios ofrecidos y prestados
a la comunidad, así como la información que debe
suministrarse al público en su comercialización.

Serán responsables, de acuerdo con la ley,

quienes en la producción y en la comercialización
de bienes y servicios, atenten contra la salud, la
seguridad y el adecuado aprovisionamiento a
consumidores y usuarios.

El Estado garantizará la participación de las

organizaciones de consumidores y usuarios en el
estudio de las disposiciones que les conciernen.
Para gozar de este derecho las organizaciones
deben ser representativas y observar
procedimientos democráticos internos.

En cuanto al artículo 78, es notoria la creciente

importancia del llamado derecho del consumidor
que caracteriza buena parte del comercio y del
derecho mercantil, como política legislativa se
expiden normas de protección al consumidor, en
 las que se establecen reglas generales de
contratación.

Respecto a normas del consumidor está la ley

1480 de 2011, que regula este tipo de relaciones.

ARTICULO 83. Las actuaciones de los

particulares y de las autoridades públicas deberán
ceñirse a los postulados de la buena fe, la cual se
presumirá en todas las gestiones que aquellos
adelanten ante éstas.

Respecto a la buena fe, la buena fe es un principio

general del derecho, encuentra su fundamento en
que las relaciones negociales y las
manifestaciones de voluntad deben estar
acompañadas de transparencia, honestidad y
lealtad, por lo tanto ausentes de dolo.
Lo anterior acorde con el art. 871 del Código de
Comercio establece que los contratos deben
celebrarse y ejecutarse de buena fe.

DERECHO DE PROPIEDAD-Características

Al derecho de propiedad se le atribuyen varias características, entre las cuales, se pueden destacar
las siguientes: (i) Es un derecho pleno porque le confiere a su titular un conjunto amplio de
atribuciones que puede ejercer autónomamente dentro de los límites impuestos por el ordenamiento
jurídico y los derechos ajenos; (ii) Es un derecho exclusivo en la medida en que, por regla general, el
propietario puede oponerse a la intromisión de un tercero en su ejercicio; (iii) Es un derecho perpetuo
en cuanto dura mientras persista el bien sobre el cual se incorpora el dominio, y además, no se
extingue -en principio- por su falta de uso; (iv) Es un derecho autónomo al no depender su existencia
de la continuidad de un derecho principal; (v) Es un derecho irrevocable, en el sentido de reconocer
que su extinción o transmisión depende por lo general de la propia voluntad de su propietario y no
de la realización de una causa extraña o del solo querer de un tercero, y finalmente; (vi) Es un derecho
real teniendo en cuenta que se trata de un poder jurídico que se otorga sobre una cosa, con el deber
correlativo de ser respetado por todas las personas.

Sentencia C-133/09