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T.D.: 6596955
OPINIÓN Nº 099-2015/DTN
1. ANTECEDENTES
Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos,
de conformidad con lo dispuesto por el literal j) del artículo 58 de la Ley de
Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo Nº 1017 (en
adelante, la “Ley”), y la Segunda Disposición Complementaria Final de su
reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 184-2008-EF (en adelante, el
“Reglamento”).
2. CONSULTAS Y ANÁLISIS
2.1.2 En primer lugar, debe indicarse que con la suscripción del contrato surge la
relación jurídica patrimonial en virtud de la cual el contratista se encuentra
obligado a ejecutar determinada prestación a favor de la Entidad –que puede
consistir en la entrega o suministro de bienes, la prestación de un servicio o la
ejecución de una obra– y esta, a su vez, se encuentra obligada a ejecutar su
contraprestación que, fundamentalmente, consiste en retribuir económicamente
al contratista por la prestación ejecutada por éste.
"1. La Entidad lo apruebe por escrito y de manera previa, por intermedio del
funcionario que cuente con facultades suficientes y dentro de los cinco (5) días
hábiles de formulado el pedido. Si transcurrido dicho plazo la Entidad no
comunica su respuesta, se considera que el pedido ha sido aprobado.
2. Las prestaciones a subcontratarse con terceros no excedan del cuarenta por
ciento (40%) del monto del contrato original.
3. El subcontratista se encuentre inscrito en el RNP y no esté suspendido o
inhabilitado para contratar con el Estado.
4. En el caso de contratistas extranjeros, éstos se comprometan a brindar
capacitación y transferencia de tecnología a los nacionales."
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Sobre el particular, como bien afirma Roberto Dromi, “No todo convenio
celebrado por el contratista con un tercero, respecto del cumplimiento del
contrato principal, implica un subcontrato, ni menos aún una cesión. Así, no
son subcontratos los acuerdos que el contratista realice con terceros para
proveerse de fondos que faciliten la ejecución del contrato, o con las personas
que trabajan a destajo, o con sus proveedores”.
Por tanto, los contratos que pueda o deba realizar el contratista para cumplir
con sus prestaciones, en principio no constituyen una modalidad de
subcontrato, sino la actividad ordinaria del proveedor o contratista para poder
cumplir sus prestaciones.
3. CONCLUSIONES
3.2 Los contratos que pueda o deba realizar el contratista para cumplir con sus
prestaciones, en tanto constituyen actividad ordinaria del proveedor o
contratista para poder cumplir sus prestaciones, no configuran una modalidad
de subcontrato.
3.3 La normativa establece las formalidades que deben seguirse para que se
configure una subcontratación, siendo que la forma en la cual se debe
materializar su aprobación, dependerá de cada Entidad, entendiéndose que esta
debe ser una manifestación formal, por parte de la autoridad competente y
dentro del plazo previsto por la normativa.