CONTENIDO DE LA RESOLUCIÓN CAUTELAR:

La providencia cautelar se encuentra contenida en una resolución denominada auto, que

constituye un acto procesal motivado del Juez dirigido a admitir, rechazar, modificar o
cancelar la medida cautelar. En ese sentido se tiene que el artículo 121 del Código
Procesal Civil dispone que mediante los autos el Juez resuelve, entre otros actos
procesales, la admisión, improcedencia o modificación de medidas cautelares.

Considerando que la medida cautelar se caracteriza por ser provisoria, se entiende que la
providencia cautelar no tiene la calidad de cosa juzgada; porque aquella siempre es
susceptible de modificación permanente según varíen las circunstancias en que se
sustentó. Por consiguiente, una solicitud de cautela rechazada en un inicio puede ser
concedida si posteriormente el peticionante suministra otros medios probatorios que
produzcan convicción en el juzgador sobre la verosimilitud de su derecho; de la misma
manera, el mandato cautelar puede ser revocado si el magistrado en el curso del proceso
no la considera viable.

Moretti, afirma que: “….. las providencias (cautelares) se fundan en un juicio del Juez
acerca del presumible o probable fundamento de la pretensión que constituye el objeto
del juicio principal y acerca de la existencia del peligro que, sin ellas, esa pretensión,
aunque fuera fundada, no podría obtener su correspondiente satisfacción con el oportuno
mandamiento judicial” (Moretti, Raúl, “Admisibilidad y Eficacia de las Medidas Cautelares,
Revista de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales, Montevideo –Uruguay, 1962).

El artículo 611 del Código Procesal Civil sobre el contenido de la medida cautelar dispone
que: “El Juez, atendiendo a la naturaleza de la pretensión principal y a fin de lograr la
eficacia de la decisión definitiva, dicha medida cautelar en la forma solicitada o en la que
considere adecuada, siempre que, de los expuesto y la prueba presentada por el
demandante, aprecie:

1.- La verosimilitud del derecho invocado.

2.- La necesidad de la emisión de una decisión preventiva por constituir peligro la
demora del proceso o por cualquier otra razón justificable.
3.- La razonabilidad de la medida para garantizar la eficacia de la pretensión.

La medida cautelar solo afecta bienes y derechos de las partes vinculadas por la relación
material o de sus sucesores, en su caso.
La resolución debe precisar la forma, la naturaleza y alcances de la contracautela.
La decisión que ampara o rechaza la medida cautelar debe ser debidamente motivada,
bajo sanción de nulidad”.
De acuerdo a la norma reproducida la providencia cautelar debe contener:

- Una motivación de la decisión cautelar, sustentada básicamente en la verosimilitud del

derecho, la necesidad de la emisión de la decisión preventiva por el peligro en la
demora (periculum in mora) o por cualquier otra razón justificable, la razonabilidad de
la medida para garantizar la eficacia de la pretensión, y la acepción de la contracautela
ofrecida, cuya omisión acarrea la nulidad procesal correspondiente.

- La forma de la medida cautelar (puede ser solicitada o la que estime pertinente el Juez,
y estar prevista en el ordenamiento procesal o tratarse de una medida genérica o
atípica.

- La indicación de los bienes o derechos a ser afectado.

- Fijación del monto por el que se concede la medida.

- La determinación de la contracautela ( que puede ser la ofrecida o la que considere

adecuada el órgano jurisdiccional.

- El señalamiento del órgano de auxilio judicial.

Finalmente el Juez, solo podrá disponer que los bienes que se afectan con la medida
cautelar que se disponga, sean de propiedad del deudor o sus herederos en su caso; y en
ningún caso podrá afectarse bienes de terceros, salvo que exista relación con la obligación
asumida.

LA CONTRACAUTELA Y DISCRECIONALIDAD DEL JUEZ

Es aquél elemento pecuniario o juratorio que sirve para aliviar a futuro a quien sufra
indebidamente las consecuencias de trabarse una medida cautelar. Es el mandato dirigido
al actor para que preste fianza, es decir, que se garantice el resarcimiento de daños a
quien se le pueda desproveer de un bien por la intervención de una medida cautelar.

La contracautela es un presupuesto contingente que depende del análisis subjetivo que

realice el Juez, que a su vez encuentra como límite la efectividad de la propia medida.

La instauración de la contracautela en el proceso cautelar, refleja la incorporación del

principio de igualdad en un proceso que carece de bilateralidad, de allí su relevancia.

Frente a la solicitud de una medida cautelar debería corresponderse una contracautela, de

modo que, estén proporcionalmente relacionadas. Sin embargo, queda a criterio del Juez
la variación de aquella, sea por que se requiera un mayor monto o la disminución de la
suma propuesta.
Álvarez Julia; Neus; y Wagner, consideran a la contracautela como: “…la garantía que
deben aportar aquellos que solicitan alguna medida cautelar, para asegurar la reparación
de los eventuales daños y perjuicios que se pudieran generar por la traba de ellas en el
supuesto de haber si decretadas indebidamente”. (Álvarez Julia, Luis; Neuss Germán R.J.; y
Wagner, Horacio, Manuel de Derecho Procesal Civil, 1992).

Gozaini, define a la contracautela como: “….el reaseguro del sujeto pasivo de la medida
cautelar, por ella obtiene una relativa seguridad respecto a los años hipotéticos que
podrían surgir si la precautoria que se ordena fuera sin derecho o abusiva”. (Gozaini,

La contracautela, está prevista en el artículo 613 del Código procesal civil, que sido
modificado primero por el Decreto Legislativo 1069 y posteriormente por la Ley 29384
(28/06/2009).

Discrecionalidad del Juez, es la potestad que tiene el Juez, de aceptar, rechazar o

modificar la contracautela que ofrezca, quien solicita una medida cautelar.

Gozainí, dice: que “….el importe que debe caucionarse queda librado al arbitrio judicial. Es
el Juez quien resuelve la calidad y el monto, a cuyo fin ha de tener la intensidad de la
verosimilitud del derecho y otras circunstancias particulares de la causa” (Gozaini,
Oswaldo Alfredo, Derecho Procesal Civil, 1992).

EXCEPTUADOS DE CONTRACAUTELA

El ordenamiento procesal vigente, en el artículo 614, establece que se encuentran

exceptuados de ser afectados con medidas cautelares: “Los Poderes Legislativo, Ejecutivo
y Judicial, el Ministerio Público, los órganos constitucionales autónomos, los gobiernos
regionales y locales y las universidades están exceptuados de prestar contracautela.
También lo está la parte a quien se le ha concedido auxilio Judicial”.

VARIACIÓN DE LA MEDIDA CAUTELAR

El artículo 617 del Código Procesal Civil, las medidas cautelares son susceptibles de
variaciones en cualquier estado del proceso. Las modificaciones pueden ser respecto:

- A la forma de medida cautelar. Ejemplo: Un embargo en forma de depósito puede

mutar en un embargo con secuestro.

- El cambio del bien embargado, que puede ser a petición del afectado o de quien logró la
medida cautelar.

- Sobre el monto: siempre a petición de parte puede aumentarse o reducirse el monto

con el que fue afectado un bien.
- La sustitución del órgano de auxilio Judicial (depositario, custodio, interventor,

Informador o administrador).

MEDIDA CAUTELAR ANTICIPADA: Art. 618 CPC.