Módulo 1: Familia y Derecho de Familia

Introducción
Se analizará el concepto de familia y su importancia en la sociedad. Se estudiará el
estado de familia y las acciones que emergen del mismo. Se puntualizará sobre el
parentesco, el modo de contar el mismo y su relevancia en derecho. Se verá la
obligación alimentaria entre parientes. Se explicitará las cuestiones
prematrimoniales como el compromiso y el corretaje.

Tema 1: Familia. Concepto.

Derecho de Familia

Es una especie dentro del derecho civil ubicado en el Libro II del Código Civil y
Comercial, a partir del art. 401.

Está dividido en ocho títulos:

1. Matrimonio.
2. Régimen económico del matrimonio.
3. Uniones convivenciales
4. Parentesco.
5. Filiación.
6. Adopción.
7. Responsabilidad parental.
8. Procesos de familia.

Regula el estado de familia tanto matrimonial como extramatrimonial y los actos de

emplazamiento u desplazamiento, sus efectos personales y patrimoniales.

Concepto de Familia

El término Familia proviene del latín “familus” que indica al siervo o esclavo
protegido por el jefe de la tribu.

La Declaración de los Derechos Humanos la define como un elemento natural y

fundamental de la sociedad que tiene derecho a ser protegida por el Estado

Clases: Pueden verificarse las siguientes clases de familia

Familia nuclear – Entre padres e hijos.

Familia Extendida – Incluye a otros familiares.

Familia Monoparental - Sólo existe un progenitor.

Familia Homoparental – Los dos progenitores son del mismo sexo.

Historia

En la Mesopotamia había una asimetría de roles y no se registra mayores datos de

las mujeres y los niños.

El Código de Hammurabi establecía la familia monogámica con rol patriarcal

utilizando el término Abum que indicaba “padre”. La familia implicaba además
ocuparse de los muertos de la misma.

En Egipto, la familia se identificada con dos términos: esposo y engendra. Hacia

fines del Imperio cobra importancia el rol de la mujer, ella se ocupaba de educar al
hijo y podía ejercer la regencia si el faraón era niño.

En Israel se verificaba la supremacía del hombre sobre la mujer. Se utiliza el término

hermanos paratodas las personas nacidas en la misma tribu o pueblo.

En Grecia, Aristóteles se refiere a la comunidad como relación entre amo/ esclavo,

marido/mujer y padre/hijos. Se sostenía que la familia satisfacía las necesidades
sexuales alimentarias y laborales.

En Roma la familia incluía a los esclavos bajo la autoridad del padre, estaba
vinculada a la vivienda, el “domus”.

Tema 2: Estado de familia: Concepto. Caracteres.

Estado de Familia es el lugar que ocupa una persona en la familia, ejemplo: hijo.

Caracteres del Estado de Familia

ÚNICO ya que en relación con dos personas de la familia sólo puede haber un
estado de familia, es decir entre padre e hijo existe solo un estado de familia, no son
hermanos, ni tíos, son padre-hijo.

INALIENABLE ya que no puede embargarse o disponerse.

CORRELATIVO ya que a un estado de familia le corresponde otro, ej. el estado de

hijo, es correlativo con el de padre.

UNIVERSAL ya que el estado existe no sólo para la familia sino frente a todos. Así
el estado de familia que ocupa una persona como hijo de otro no sólo lo es respecto
de su padre sino respecto toda la sociedad.

Presupuestos

El estado de familia tiene tres presupuestos:

- Presupuesto biológico (ej. nexo biológico entre padre e hijo)

- Presupuesto psicológico (ej. manifestación de la voluntad al celebrar el

matrimonio)
 - Presupuesto jurisdiccional (ej. intervención del estado al
emitir la partida de nacimiento)

Clases de Estado de Familia

Pleno: se verifican los tres presupuestos. Es decir, existe un vínculo biológico entre
padre e hijo, se ha procedido a inscribirlo en el Registro civil como tal y el
presupuesto psicológico se manifiesta a través de la intención de procrear o como
consecuencias de la responsabilidad recreacional.

Aparente: falta o está viciado alguno de los presupuestos. En este caso puede
haber dos clases de estados
aparentes:

- Aparente de hecho: existe el título, pero se encuentra ausente alguno de los

otros presupuestos (ej.: la inscripción como hijo biológico de quien no lo es,
se verifica acá el presupuesto jurisdiccional, el presupuesto psicológico, pero
falta el presupuesto biológico).

- Aparente de derecho: No existe presupuesto jurisdiccional (ej. una unión

convivencial en la cual, a pesar de parecer un matrimonio, obviamente no
existe presupuesto jurisdiccional, es decir hay presupuesto biológico y
psicológico, pero el estado está incompleto).

Tema 4: Acciones de estado de familia: Concepto. Clasificación. Efectos.

- Acciones de Estado: son aquellas que están vinculadas al estado de familia,

importan siempre afectar un derecho subjetivo.

- Acciones constitutivas: Tienen por finalidad crear un derecho ej. acción de

adopción una vez obtenida sentencia de esta se crea el estado de familia de
padre e hijo adoptivo.

- Acciones declarativas: Constatan un estado anterior ej. la acción de filiación

que determina el vínculo no desde la sentencia sino desde el momento de la
concepción.

- Acciones matrimoniales

Nulidad de matrimonio (en aquellos casos en que el matrimonio esté viciado por
algunas de las causales que la ley indica).

Divorcio (cuando media sentencia judicial que concede el divorcio).

Oposición a la celebración del matrimonio (en el caso que exista alguna persona
que, argumentando alguno de los impedimentos matrimoniales, se presente ante el
Registro Civil y manifieste su oposición a que otra se case).
 - Acciones de filiación

Reclamación de estado (en el supuesto en que una persona reclame que se

reconozca la condición de hijo de otra que no la ha reconocido voluntariamente).
Impugnación de estado (en el caso que el supuesto padre de una persona,
argumente no serlo).
- Acciones de adopción

La adopción (se requiere un juicio y una sentencia que otorgue la adopción de una
persona).

Revocación de adopción (en ciertos casos adoptante y adoptado pueden solicitar

la revocabilidad de la sentencia otorgada).

Nulidad de adopción (en el supuesto que mediaren alguna de las causas que la ley
indique que provoquen la sanción de nulidad).

Efecto de las acciones

Producen dos clases de efectos:

Emplazamiento, es decir colocar a una persona en el estado que reclama (ej.

acción de filiación, el hijo es emplazado en la condición de tal).

Desplazamiento, es decir sacar a una persona del estado que tenía (ej., acción de
divorcio, los cónyuges
dejan ese estado de familia).

Tema 5: Acciones de Estado.

Procesos en las acciones de estado

Visto la particularidad del derecho de familia, rigen para cualquier de los procesos
las siguientes reglas:
- Deben intervenir jueces especializados con equipos técnicos
interdisciplinarios.
- Los parientes pueden ser testigos.
- Existe mayor flexibilidad en la prueba.
- El juez tiene la obligación de escuchar a los niños según el grado de madurez
y su capacidad progresiva asimismo tiene que escuchar a la persona con
capacidad restringida con la intervención de quien pueda interpretarlo (ej. si
se trata de una persona sorda, será necesario que intervenga una persona
que entienda el lenguaje de señas).
- No se puede desistir del derecho.
- Debe intervenir siempre bajo pena de nulidad el Ministerio Público.
- No puede el demandado allanarse a la demanda y de ese modo quedar
concluido el proceso,puesto que al estar comprometido el orden público no
puede disponerse del proceso.
 - No se admite transacción (puede haber acuerdos respecto las cuestiones
económicas emergentes del estado, pero no transacción sobre el estado
mismo).

Tema 6: Ley de impedimento de Contacto y Ley de Violencia familiar.

Leyes de protección de la familia

Ley 24 270 de Impedimento de Contacto

Sancionada el 3 de noviembre de 1993 y publicada el 26 de noviembre de ese año.

Establece prisión de 1 mes a 1 años la progenitora que obstaculice el contacto del
otro con el hijo. Igual pena establece en el caso que sea un tercero quien impida el
contacto.

Si el hijo es menor de 10 años o es discapacitado la pena se eleva de 6 meses a 3

años.

La misma pena se establece si un progenitor se mudara de su domicilio con el hijo

sin poner en conocimiento de ello al otro progenitor.

El juez debe proveer en forma inmediata el restablecimiento del contacto con las
medidas provisorias que crea convenientes.

La ley en el art 4to incorpora al Código Penal el inc. 3 del art 72 por el cual
establece sanción para los progenitores que impidan contacto del otro con los hijos
menores.

Ley 24417 de Violencia Familiar

Sancionada el 7 de diciembre de 1984 y promulgada el 28 de diciembre de ese año.

Entiende por violencia lesiones, maltratos físicos psicológicos que padezca una
persona en el seno familiar.

La denuncia podrá ser escrita u oral, el juez debe ordenar asistencia médica y
psicológica gratuita.

Si se trata de ancianos, menores, personas con discapacidad la denuncia podrá

hacerse por el Ministerio Público, asistentes sociales, establecimientos educativos.

Puede establecer la exclusión del violento, un perímetro de impedimento de

acercamiento, y toda mediada que considere adecuada.

El juez debe poner en conocimiento de la situación al Consejo del Menor y la

Familia.
La conducta está incorporada al art. 310 del Código Penal.

Ley 13944 de Incumplimiento de los Deberes de Asistencia Familiar

Sancionada el 15 de setiembre de 1950.

Impone sanción de 1 mes a 2 años a quienes se sustraigan de prestar asistencia
familiar.

Se trata de un delito por omisión, doloso, de peligro inminente o abstracto, es decir

al referirse a sustraerse” de los deberes de asistencia familiar, se está en presencia
de la intención de no cumplir (ej. no habría intencionalidad si un progenitor no
cumple con su obligación si ha sido despedido de su trabajo por cierre de la
empresa).

El delito se verifica, aunque existan otras personas obligadas a prestar alimentos.

Se incorpora al Código Penal en el art 73 en el inc. 5 “incumplimiento de los deberes

de asistencia familiar cuando la víctima fuera el cónyuge”.
Se diferencia esta figura de la obligación alimentaria civil (tal lo establece el Diario
de Sesiones de la Cámara de Senadores, el 15 de setiembre de 1970 toda vez que
en el ámbito penal se refiere a las necesidades básicas y vitales (tal como
educación vestimenta, alimentos) mientras que en el ámbito civil el obligado a
procurar alimentos debe hacerlo conforme su fortuna.

La misma sanción se establece en el caso de tutor respecto su pupilo, curador

respecto la persona que representa, el hijo obligado a asistir al progenitor impedido.
Quedan excluidos de la ley los deberes morales.

Cierre de la unidad

Los ascendientes respecto sus descendientes tienen obligación alimentaria;

estos respecto a aquellos, en casos extraordinario.

Diagrama de parentesco

Explica qué situación emerge de lo presentado con su incidencia normativa.

 UNIDAD 2 - Tema 1: Parentesco: Concepto, clases de parentesco

El tema del parentesco aparece en la segunda mitad del siglo XIX como un tema
propio de la antropología evolucionista.

Algunos de sus exponentes fueron: J. F. McLennan y Johann Jakob Bachofen,

quienes estudiaron los orígenes y las consecuencias del parentesco de sociedades
antiguas — sobre todo, la romana y la griega.

Concepto

Vínculo existente entre personas derivado de:

- La naturaleza: Tal sería el caso del vínculo existente entre padre e hijo
cuando la concepción se ha producido de modo natural.
- Técnicas de reproducción humana asistida: Tal sería el caso que la persona
hubiera sido concebida por inseminación artificial o por fecundación
extrauterina.
- Adopción Derivada de la sentencia de adopción: En las tres clases que
el Código Civil y Comercial refiera, siendo adopción plena, adopción simple y
adopción de integración.
- Afinidad: resultante del matrimonio.

Tema 2: Cómputo del parentesco.

Por grados es decir teniendo en cuenta las generaciones.

Parentesco en primer grado

Línea: Es la serie de grados. Esta línea puede contarse en forma descendiente o

ascendiente:
Ej.: Padre, hijo, nieto, bisnieto (línea descendiente).
Bisnieto, nieto, hijo, padre (línea ascendiente).

Ramas: Parientes que surgen de un tronco común (ej. hermanos).

En la cual resulta que:
A ...... tronco B y C: ramas que parten de un tronco en común. Entre B y C hay un
parentesco colateral ya que forman dos ramas que surgen de A (tronco).
En este caso los grados se cuentan remontándose al progenitor común, así:

Desde B a A existe un grado.

Desde A a C existe un grado.
Por ende, entre A y C existe un parentesco colateral de segundo grado.

En el siguiente ejemplo se está en presencia de un parentesco en cuarto grado

colateral, resultando:

El parentesco entre E y F es de cuarto grado puesto que existe un grado entre E y

B, otro grado entre B y A (líneas ascendientes) y luego se computa un grado entre A
y C y otro grado entre C y F, De la sumatoria de ello resulta cuatro grados entre E y
F.

Clases de parentesco

Por consanguinidad – Derivado del vínculo de sangre, tal el caso de padre e hijo.
En este caso puede hablarse de dos clases:
- En línea recta
- Colateral
Por adopción – Derivado de la sentencia judicial que concede la adopción de una
persona a su adoptante.
Por afinidad – Resultante del matrimonio. Así cuando una persona contrae
matrimonio, los parientes consanguíneos de su cónyuge resultan ser sus parientes
afines (ej. suegra y yerno).

Tema 3: Efectos del parentesco: Efectos Civiles, efectos penales y efectos

procesales

El parentesco produce distintos efectos

Penales: puede constituir un agravante en un delito o un atenuante, así quien

comete homicidio en la persona de su progenitor, obtiene una pena más agravada
que si no tuviera vínculo de parentesco con la víctima.

El art. 23 del Código Penal de la Nación establece quienes son considerados

parientes para los efectos penales, citando:

- Los cónyuges y ex-cónyuges, así como las personas que estén o hayan
estado ligados de forma estable por una relación análoga de afectividad
(convivientes y ex convivientes).
- Los parientes por consanguinidad o adopción, esto es ascendientes.
- También se incluyen las relaciones de afinidad

Procesales: ciertos parientes no pueden ser testigos, así el Código Procesal Civil y
Comercial indica que “No podrán ser ofrecidos como testigos los consanguíneos o
afines en línea directa de las partes, ni el cónyuge, aunque estuviere separado
legalmente, salvo que se tratare de reconocimiento de firmas.” (artículo 425 del Cód.
Procesal de la Provincia de Buenos Aires. Y con el mismo criterio, el art. 427 del
Código Procesal Civil y Comercial de la Nación.

Por otra parte, el Código Procesal Penal de la Nación prohíbe declarar al cónyuge,
ascendientes, descendientes y hermanos en contra del imputado.

Civiles: Entre los efectos civiles que produce el parentesco puede citarse los
siguientes casos:

Impedimentos matrimoniales – El Código Civil y Comercial de la Nación determina

que ciertos parientes no pueden contraer matrimonio entre sí, tal el caso de
hermanos unilaterales o bilaterales.

Orden sucesorio – Sabido es que al fallecimiento de una persona la ley llama a

otras para sucederlo, es decir a los parientes del difunto, es decir cuando muere un
padre lo suceden en principio sus hijos.

Alimentos – Los parientes que la ley indica deben alimentos a otros tal el caso del
padre que debe alimentos a su hijo hasta los 21 años en forma ordinaria y en forma
extraordinaria si estuviere cursando carreras terciarias o universitarias hasta los 25
años.
Previsionales – El Artículo Nº 53 de la ley 24.241, establece que, en caso de
muerte del jubilado, del beneficiario de retiro por invalidez o del afiliado en actividad,
gozarán de pensión los siguientes parientes del causante: La viuda. El viudo. Los
hijos solteros, las hijas solteras y las hijas viudas, siempre que no gozaran de
jubilación, pensión, retiro o prestación no contributiva, todos ellos hasta los
dieciocho (18) años de edad. “La limitación a la edad establecida en el inciso e) no
rige si los derechohabientes se encontraren incapacitados para el trabajo a la fecha
de fallecimiento del causante o incapacitados a la fecha en que cumplieran
dieciocho (18) años de edad. “El beneficio se extenderá hasta los 25 años si el hijo
estuviere estudiando carreras universitarias o terciarias.

Tema 4: Alimentos entre parientes: carácter del deber alimentario.

El Código Civil y Comercial de la Nación sostiene que parientes se deben entre sí

alimentos. Fijándose el siguiente orden:

- Los ascendientes y descendientes entre ellos, siendo el de grado más

cercano el primer obligado, en este caso puede decirse que los primeros
obligados son los padres respecto de sus hijos tal como hasta los 21 años en
forma ordinaria y en algunos casos hasta los 25 años (ej. En el caso que el
hijo estuviera estudiando alguna carrera el padre continuará prestando
alimentos).

- En segundo lugar, se deben alimentos los hermanos unilaterales y

bilaterales; son hermanos bilaterales aquellos que tienen ambos
progenitores en común en cambio se entienden unilaterales cuando sólo
tienen en común uno de los dos progenitores).

- Entre los parientes por afinidad sólo se deben alimentos aquellos en línea
recta en primer grado (ej. Debe alimentos el suegro al yerno y viceversa).

La obligación alimentaria no puede ser objeto de compensación, ni transacción, ni

de gravamen o embargo.

Cabe destacar que tampoco son repetibles los alimentos que han sido
pagados, ejemplo: si una persona abona alimentos a un menor, suponiendo que es
su hijo, pero a través de la prueba biológica se determina que no lo es, no puede
reclamar que le restituyan todos los alimentos que le ha abonado.

Sin embargo, los alimentos que se debieron abonar pero que no se efectivizaron
pueden ser materia de transacción o renuncia, lo que sucedería si el progenitor
no abona alimentos durante un tiempo y en proceso judicial de alimentos se llega a
un acuerdo para reducir el monto, renunciar a los alimentos devengados o pactar el
pago de los mismos en cuotas.

Los alimentos comprenden todo lo necesario para la vida de una persona, así
puntualiza expresamente el art. 541 del código citado que “la prestación de
alimentos comprende lo necesario para la subsistencia, habitación, vestuario y
asistencia médica, correspondientes a la condición del que la recibe, en la medida
de sus necesidades y de las posibilidades económicas del alimentante”.

Debe probarse las necesidades del alimentado y el caudal económico del

alimentante.
La prestación alimentaria en principio se abona con una suma de dinero; sin
embargo, el alimentante está facultado para pedir que los alimentos se abonen de
otra manera, por ejemplo, el obligado puede tomar a su cargo el pago de la obra
social, de alquiler, de expensas, etc.

Los alimentos siempre se pagan por anticipado y en forma mensual, pero a pedido
de parte y según las circunstancias el juez puede ordenar que se paguen de otra
forma, por ejemplo, si el obligado a pagarlos percibiera haberes en forma semanal o
si el alimentado tuviera gastos especiales por semana nada obstaría a que se
autorice a efectuar el pago semanalmente.

Desde el comienzo del proceso de alimentos el juez está facultado para fijar
alimentos provisorios a fin de salvaguardar las necesidades del alimentado y
teniendo en cuenta la perentoriedad del tema. Así el alimentado cuenta en forma
inmediata con los medios necesarios para sobrevivir, sin tener que esperar el
resultado de un juicio o la sentencia emanada de la Cámara de Apelaciones. Podrá
asimismo fijar anticipadamente el pago de los gastos o expensas del juicio si se
justifica prima facie tal necesidad.

El reclamante debe acreditar en autos la falta de recursos económicos y la

imposibilidad de procurárselos, esa acreditación implica una acabada prueba de los
extremos que invoque, así por ejemplo acreditará que padece una enfermedad que
le impide trabajar.

El demandado en el proceso de alimentos puede solicitarle al juez que comparezcan

en autos otra persona que también estén obligados a prestar alimentos al
reclamante; por ejemplo, una persona reclama alimentos a uno de sus hermanos,
éste puede solicitarle al juez que cite a los demás hermanos unilaterales o
bilaterales del alimentado a fin de que contribuyan con el pago de los alimentos. Por
otra parte, el Código permite al familiar que abonó todos los alimentos o una parte
mayor a la que debe corresponderle reclamar que los otros familiares le compensen
el pago superior; por ejemplo, si uno de los hermanos abonó $ 100 de alimentos al
reclamante, puede exigir al otro hermano, una vez citado en juicio que le reintegre $
50.

Es importante recordar que si bien el obligado puede interponer recurso de

apelación contra la sentencia que fije los alimentos, desde el punto de vista procesal
el recurso no tendrá efecto suspendido, ello por cuanto no puede admitirse que la
prestación alimentaria no se cumpla y, por ende, el alimentado no pueda satisfacer
sus necesidades, hasta que el expediente de alimentos obtenga sentencia definitiva
de la
Cámara de apelaciones a la que se elevó al ser recurrido.

Conforme lo sostiene el Código los alimentos se deben:

 1) Desde que se efectuara fehaciente interpelación al obligado para que los
pague, siempre y cuando iniciara demanda dentro de los seis meses desde
que interpelara.
1
2) Desde el día en que se ha promovido la demanda. Resulta entonces que, si
se debe alimentos a un hijo desde hace 6 meses, no ha mediado intimación y
se inicia la demanda, los alimentos se deben desde este momento, no
pudiendo reclamarse los seis meses anteriores a la promoción del juicio.

Durante el Juicio el Juez puede ordenar se traben medidas cautelares a fin de

proteger la percepción de los alimentos por parte del requirente, ello puede aplicarse
no sólo en relación a los alimentos definitivos sino también en respecto los
provisorios.

El alimentante que tiene una medida cautelar puede ofrecer el juez el reemplazo de
la misma por otra; así, por ejemplo, si se inscribió la inhibición de bienes del
obligado y ello le causa un serio gravamen, puede pedirse el levantamiento de tal
medida ofreciendo una propiedad para que se trabe embargo sobre la misma.

De esta manera se mantiene la garantía de la percepción de alimentos por parte del

obligado sin que ello implique ocasionar un perjuicio mayor en el alimentante.

En el caso que el juez ordenara que se retenga del sueldo del alimentante el monto
o porcentaje que indique, el empleador del obligado está obligado a practicar tal
retención y a depositar el monto en la cuenta bancaria que el juez haya ordenado. Si
no cumpliera con la manda judicial, la sanción que el Código establece es hacer al
empleador solidario respecto el pago de los alimentos. Resulta, por ejemplo, si un
empleador no retiene el monto ordenado y no lo deposita, el alimentado puede
reclamar alimentos contra el empleador del alimentante en forma directa.

El Juez podrá disponer cualquier otra medida tendiente a asegurar el

cumplimiento de los alimentos fijados, generalmente la medida que se fija es
la retención de haberes; sin embargo, cuando el alimentante trabaje en un
comercio o empresa y haya diferencias entre sus estados contables y los
gastos que efectivamente realiza, el juez podrá ordenar un interventor o, en
algún caso, un interventor recaudador que proceda a retener de los ingresos
del comercio o empresa el monto o porcentaje fijado como alimentos.

Incumplimiento del pago

La normativa también fija un interés para el caso de incumplimiento del pago de los
alimentos, así determina que se aplicará como interés la tasa más alta que cobren
los bancos a sus clientes, según las disposiciones del banco Central. A este interés
podrá adicionársele otro teniendo en cuenta las circunstancias del caso.

Cierre de la unidad

La vinculación jurídica familiar produce efectos civiles, procesales y

penales.
 UNIDAD 3 - Tema 1: Esponsales de futuro: Concepto. Esencia jurídica.

Previo a la celebración del matrimonio pueden darse algunas situaciones que

merecen consideraciones jurídicas tal las siguientes:

- Esponsales de futuro que el Código civil y Comercial de la Nación recoge en

el Título Primero del Libro segundo regulados en el art. 401.

- Corretaje matrimonial.

Esponsales

Puede partirse de la premisa de dos personas que son novios y deciden efectuar
una ceremonia en la cual, probablemente, se intercambien anillos prometiéndose la
celebración de matrimonio en un plazo relativamente breve. Si bien es una práctica
arraigada en la costumbre, es necesario ver cuáles son los orígenes de la misma y
qué tratamiento legal tiene.

Breve noción Histórica

Puede contarse como antecedente de los esponsales el sistema implementado en el

antiguo Oriente, donde para cerrar un trato era costumbre que se entregara una
suma de dinero o de bienes en especie. Así, como los matrimonios formaban parte
de los acuerdos contractuales, cuando se celebraba el compromiso matrimonial, se
entregaban trece monedas para garantizar la celebración del matrimonio. Las
primeras doce monedas eran entregadas representando cada uno de los meses del
año y la moneda número trece era entregada como símbolo de ayuda a los
necesitados, como un modo de expresar de qué manera los novios y promitentes
esposos colaborarían con los menesterosos.

Durante el Medioevo español, sólo se podía reconocer el matrimonio si mediare

entrega de arras, para garantizar la celebración del mismo.

El término “esponsales” proviene del latín Sponsus, que significa “prometido” o bien
“prometer solemnemente”.

En la Roma antigua, los esponsales eran un pacto que se efectuaba en miras a la

celebración de posterior matrimonio. Si el matrimonio no se concretaba, se otorgaba
la acción actio sponsalitia, la misma con el transcurso del tiempo quedó en desuso y
posteriormente ya no se podía exigir la celebración de las nupcias.

Entonces los esponsales no implicaban la obligación por parte de los novios de

concretar el matrimonio.
Con el bajo Imperio surgieron las arras sponsalicias, que implicaban una suma de
dinero u otros bienes que uno de los novios entregaba en manos del otro como
garantía del cumplimiento de la promesa matrimonial; de modo tal que, si el otro se
arrepintiera y no concretara el matrimonio, tenía la obligación de devolver el dinero o
el bien dado en garantía por duplicado como una especie de indemnización.

En caso de muerte de uno de los novios los esponsales finiquitaban, así como
también se extinguían por mutuo acuerdo de los novios, o por sobrevenir un
impedimento para la celebración del matrimonio, tal el caso de haberle quitado la
aptitud nupcial.

Para poder celebrar esponsales los novios, al menos, debían tener siete años; a los
efectos de hacer pública la promesa matrimonial se efectuaban grandes
celebraciones.

El cristianismo primitivo exigía garantías para la celebración del matrimonio,

se denominaban arras sponsalicias. El término “arras” proviene de “arrabon”,
que en hebreo significa “prenda”; tenían por finalidad asegurar mediante un
depósito la realización de un contrato. En principio, los esponsales tuvieron
lugar entre paganos y luego los tomó el cristianismo.

En relación con el matrimonio, se daban estas arras y, si uno de los contrayentes no

concretaba el matrimonio, debía reintegrar las arras duplicadas. El catolicismo
sostenía que los esponsales eran útiles para que los novios pueden reflexionar
sobre las consecuencias del matrimonio y sobre su carácter indisoluble.

Se hablaba de dos clases de esponsales

Esponsales de presente ------- que eran verdaderos matrimonios.

Esponsales de futuro --------- que implicaban la promesa de celebrar matrimonio

dada por los novios. El Concilio de Trento suprimió los esponsales de futuro.

Las Leyes de Partidas, de Alfonso el Sabio, referían a los esponsales como la

promesa efectuada por hombre y mujer; es decir, mutuamente, para la celebración
del matrimonio.

La primera Ley De Matrimonio Civil de Argentina, la Ley 2393 sancionada en el

año 1888, prohibió toda acción emergente del incumplimiento de la promesa
matrimonial.

La Ley De Matrimonio Civil 23515 sancionada en el año 1987 determinaba que los
esponsales no daban lugar a exigir el cumplimiento de la promesa matrimonial, pero
podría hablarse de responsabilidad extracontractual de verificarse los presupuestos
propios de la misma.

Tema 2: Derecho Argentino: Cumplimiento forzado,

daños y perjuicios.
Concepto: Consiste en la promesa de los novios de contraer matrimonio
(compromiso matrimonial).

El Código Civil y Comercial de la Nación, en el art. 401, expresa claramente que no

se reconocen esponsales de futuro y, por ende, no puede exigirse la celebración de
matrimonio posterior, por ello la ruptura del noviazgo no general consecuencias
jurídicas.

Naturaleza jurídica

Existen distintas posturas respecto el tema, así parte de la doctrina sostiene que es
un:

Hecho jurídico – (no trae consecuencias jurídicas ya que no se puede exigir el

cumplimiento; por ende, se trata de una simple conducta que no produce
consecuencias jurídicas).

Hecho social – (sin relevancia para el derecho que, según cada sociedad, puede
tener más o menos incidencia en las relaciones humanas, pero no requiere ninguna
regulación).

Contrato de derecho de familia – (tal la postura de Spota, que considera a los

esponsales como otro contrato más, con las consecuencias que surgen del
incumplimiento de cualquier contrato. Se estaría en presencia de un acto jurídico
con
acuerdo de voluntades entre dos personas capaces que regulan sus derechos y
obligaciones).

Acto jurídico familiar – es decir, se sostiene que como acto jurídico tiene por fin
provocar consecuencias jurídicas; en este caso, nacería el derecho a exigir el
cumplimiento del acto o la posibilidad de exigir los daños que derivaran de ese
incumplimiento.

Efectos

Claramente, el Código Civil y Comercial determina que “no hay acción para exigir el
cumplimiento de la promesa de matrimonio ni para reclamar los daños y perjuicios
causados por la ruptura” (art. 401), de lo que se desprende que, en principio,
ninguna consecuencia surge del incumplimiento de la promesa de matrimonio.

Sin embargo, el mismo cuerpo legal continúa expresando “sin perjuicios de la

aplicación de las reglas del enriquecimiento sin causa o de la restitución de las
donaciones si correspondiera”, en estos casos debe analizarse que:

- Si uno de los novios efectuó a favor del otro una donación en miras a la
celebración del matrimonio, y este no se celebra, puede exigir la donación
efectuada.

- Los novios tienen la obligación de restituir correspondencias, regalos,

fotografías que se hubieren entregado mutuamente durante el noviazgo.
 - Diversos fallos otorgan legitimación activa a un novio para reclamar los daños
y perjuicios emergentes de la muerte del otro contra el auto del daño; si bien
no se trata de un damnificado directo como requiere la legitimación activa del
reclamante en los daños y perjuicios, la jurisprudencia le ha otorgado
legitimación al novio, dadas ciertas condiciones.

Merece tenerse presente lo dispuesto por el Juzgado de Primera Instancia en lo

Civil y Comercial 22ava denominación de la Provincia de Córdoba, en Argentina,
publicado en LL 199 Tomo C pág. 1367, en la cual se reconoce la obligación de
pagar daños y perjuicios cuando uno de los novios ha efectuado gastos en mira a la
celebración del matrimonio, como la reserva del salón donde se efectuaría la fiesta
de matrimonio, cuando resultaba evidente la celebración del mismo habiendo
repartido las invitaciones y haciendo el cursillo de preparación para celebrar
matrimonio religioso.

José Ignacio Rivera, en su obra Daño Moral y Legitimación Activa, expresa que
además de los legitimados directo que el Código contempla para reclamar los daños
y perjuicios, se ha de incluir a “El/la novio/a: similar al caso anterior, aunque sin el
hecho de la convivencia, podría ser reconocidos en casos de inminente matrimonio
o comprobada relación sentimental”, por lo que puede inferirse que se incluirá
dentro de los legitimados a los novios, cuando la comprobación del vínculo y la
posibilidad del matrimonio se encuentre acreditada.

La responsabilidad contractual deriva del principio de no dañar a otro, con atribución

de dolo es decir con intencionalidad de provocar daño al romper la promesa
matrimonial, y verificándose la relación de causalidad entre el daño cometido con la
ruptura de la promesa matrimonial y el daño que experimente el novio.

Tema 3: Corretaje matrimonial: Concepto. Formas. Valoración

Corretaje matrimonial:
(Conocido como Agencia Matrimonial).

Antecedentes

La mediación matrimonial ha sido, y es, una realidad en muchos países. Ya en

España, Cervantes se refiere a la cuestión en “El casamiento engañoso”, donde el
Alférez Campuzano relata que doña Estefanía Caicedo, en oportunidad en que le
ofrece su mano, expresa: “Si vuesa merced gustase de aceptar la prenda que se te
ofrece, sujeta a todo aquello que vuesa merced ordenase sin andar en venta, que es
lo mismo andar en lenguas de casamenteros, y no hay ninguna tan bueno para
concertar el todo como las mismas partes”. Así, de estos términos, surge la
existencia de los corredores matrimoniales, utilizando la palabra “casamenteros”; se
refiere a la “persona que propone alguna boda, e interviene en el ajuste que se hace
de una parte a otra, hasta que se perficiona”; conforme lo dicho por la Real
Academia Española.
El derecho francés negó toda posibilidad de exigir recompensa alguna por el
corretaje en caso de que el matrimonio se celebrase por el acercamiento efectuado
por el corredor.

Concepto

Según la doctrina, se ha definido como un contrato por el cual una persona humana
o jurídica se obliga a acercar a otra un novio o novia en miras a un posible
matrimonio, mientras que la otra parte se compromete a pagar un precio en dinero
por ese acercamiento.

Quienes sostienen que se trata de un contrato le asignan los siguientes caracteres:

C O N T RAT O BI LAT E RA L - Existe bilateralidad en el contrato por cuanto hay

obligaciones recíprocas para las dos partes.

O N E RO S O - Puesto que a la actividad del corredor le corresponde el precio que

paga la otra parte.

AT Í PI C O - Por cuanto no cuenta con regulación legal específica.

Reiteradamente se ha analizado la licitud o no del corretaje matrimonial y, sobre

todo, su relación con la moral y las buenas costumbres. Si bien puede decirse que
no entraña nada esencialmente ilícito, ha de recordarse lo sostenido en tal sentido
por Ripert y Messineo al decir que la actividad del corredor matrimonial que tiene
como contraprestación una suma de dinero va contra el principio de las buenas
costumbres.

Se ha llegado a la conclusión de que no se trata de un contrato, por cuanto no

existe obligaciones para las partes exigibles judicialmente con la figura del
incumplimiento contractual, sin perjuicio de no considerar ilícita la actividad de
acercamiento de personas con el fin de conocerse y eventualmente llegar a un
noviazgo seguido -o no- de matrimonio.

Cierre de la unidad

La ruptura del compromiso matrimonial importa la obligación de restituir los

bienes dados como regalos y las donaciones otorgadas en miras al
matrimonio posterior.