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Los requisitos generales para


la deducibilidad de gastos en el
impuesto sobre la renta: causalidad,
necesidad y proporcionalidad

The General Requirements for the


Deductibility of Expenses in the
Income Tax: Causality, Necessity
and Proportionality

Os requisitos gerais para a


dedutibilidade de despesas no
imposto de renda: causalidade,
necessidade e proporcionalidade
María Paula Baptiste González1

Resumen corresponde al juez de lo contencioso ad-


ministrativo. En ese contexto, el presente
Con miras a determinar los requisitos pa- documento se encamina a identificar los
ra la deducibilidad de gastos en el impuesto criterios jurisprudenciales que, desde el año
sobre la renta, el artículo 107 del Estatu- 2013, han regido interpretación de dicha
to Tributario – et se vale de los conceptos norma y, de suyo, han determinado la dedu-
jurídicos indeterminados de causalidad, cibilidad de expensas de la renta bruta.
necesidad y proporcionalidad, abonan-
do el terreno para la proliferación de dis- Palabras clave: Causalidad; Necesidad;
crepancias interpretativas cuya solución Proporcionalidad.

1
Abogada especialista en Derecho Tributario, de la Universidad Externado de Colombia.
Actualmente se desempeña como oficial mayor de la sección cuarta del Consejo de Estado e
investigadora del Departamento de Derecho Fisca. Correo-e: mariapaulabaptiste@gmail.com.
DOI: https://doi.org/10.18601/16926722.n16.04

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Abstract diferencia, a los orígenes de la imposición
directa en Colombia, esto es, a la Ley 56
With a view to determining the requi- de 1918 y su Decreto Reglamentario 794
rements for deductibility of expenses in de 1919, que introdujeron la noción de
income tax, Article 107 of the et uses the “impuesto a la renta” en el ordenamiento
indeterminate legal concepts of “causality” tributario nacional. Desde entonces, nues-
“necessity” and “proportionality”, paving tro legislador se ha valido de adjetivos de
the way for the proliferation of discrepan- textura abierta, i.e. “conceptos jurídicos
cies interpreters whose solution corresponds indeterminados”, como el de necesidad de
to the judge of administrative litigation. In la expensa, para identificar qué gastos son
this context, the present document is aimed deducibles del impuesto sobre la renta. De
at identifying the jurisprudential criteria that, esa manera, se ha abonado el terreno para
since 2013, have governed the interpretation el surgimiento de discrepancias interpre-
of said norm and, in turn, have determined tativas que deben ser resueltas por el juez
the deductibility of gross income expenses. de lo contencioso administrativo, a quien
el ordenamiento encarga la labor de dotar
Keywords: Causality; Need; Proportionality. de contenido aquel tipo de disposiciones
jurídicas.
Resumo
En efecto, la doctrina jurídica destaca que
Com o objetivo de determinar os requi- los conceptos normativos y los conceptos
sitos de dedutibilidade de despesas no im- indeterminados constituyen expresiones del
posto de renda, o artigo 107 do et utiliza os denominado “relajamiento legal”, es decir,
conceitos jurídicos indeterminados de “cau- implican un mayor nivel de independencia
salidade”, “necessidade” e “proporcionali- del juez en la aplicación la ley. Lo anterior,
dade”, abrindo caminho para a proliferação puesto que, en el primer caso, su compren-
de discrepâncias. intérpretes cuja solução sión solo se posibilita en conexión con el
corresponda ao juiz de litígios administrati- mundo de las normas; y, en el segundo es-
vos. Nesse contexto, o presente documento cenario su “contenido y alcance es en gran
tem como objetivo identificar os critérios medida incierto”, de manera que la aplica-
jurisprudenciais que, desde 2013, regem a ción de ambos tipos de conceptos requie-
interpretação da referida norma e, por sua re el despliegue de un ejercicio valorativo
vez, determinam a dedutibilidade das des- (Engisch, 1967). De ahí que, en palabras de
pesas de receita bruta. Engisch (1967), los conceptos normativos
a menudo resulten indeterminados, pues
Palavras-chave: Causalidade; Necessi- con ellos el legislador pretende provocar
dade; Proporcionalidade. que la jurisdicción ajuste sus decisiones a
las circunstancias especiales de cada caso
Introducción concreto y a las cambiantes concepciones
de la comunidad jurídica. Así pues, aquel
El problema de la deducibilidad de las tipo de conceptos exige, necesariamente,
expensas necesarias se remonta, con escasa una actuación jurisdiccional que supere el
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paradigma montesquesiano del “juez como contencioso administrativo el encargado de
boca de la ley”. determinar, en eventos puntuales, si son o
no deducibles ciertos tipos de expensas. Es-
De ahí que, cuando la normativa tributaria te ha sido el caso, por ejemplo, de las dis-
se ha valido de expresiones abiertas como la cusiones sobre las erogaciones efectuadas a
de necesidad para restringir la deducibilidad título gratuito y sobre los montos pagados
de expensas, o al referirse a la causalidad por concepto de tributos. En su momento,
y proporcionalidad, lo ha hecho con una ambos debates impulsaron la creación de
cierta pretensión de generalidad, dirigida a líneas jurisprudenciales y, posteriormente,
abarcar todas las erogaciones que respon- propiciaron que el legislador fijara normas
den a tales exigencias; y, a la vez, ha efec- específicas sobre el particular, v.g. a través
tuado un llamado al juez de lo contencioso de los artículos 107-1 y 115 del et.
para que complete valorativamente aque-
llos términos indeterminados e identifique En ese contexto, cobra especial relevancia
el sentido posible de aquellas expresiones. el análisis de la jurisprudencia que sobre el
Sin embargo, es frecuente que este tipo de particular ha emitido la Sección Cuarta del
redacción introduzca obstáculos interpreta- Consejo de Estado, en cuanto órgano de cie-
tivos que generen mayor litigiosidad en el rre de los litigios contenciosos de carácter
ámbito tributario (Lozano Rodríguez, 2017) impositivo, ya que es el Alto Tribunal, me-
y, por contera, la necesidad de expedir nor- diante pronunciamientos de nulidad simple
mas específicas sobre la deducibilidad de y nulidad y restablecimiento del derecho, el
ciertos conceptos. que da alcance al mandato legal e identifica
las concretas exigencias normativas frente a
Concretamente, la redacción actualmen- la procedencia de gastos deducibles.
te vigente del artículo 107 del et determina
que “Son deducibles las expensas realizadas Para adelantar esta investigación, parti-
durante el año o período gravable en el desa- mos del análisis de 63 sentencias, proferi-
rrollo de cualquier actividad productora de das por la Sección Cuarta del Consejo de
renta, siempre que tengan relación de causa- Estado, durante el periodo 2013-2018, que
lidad con las actividades productoras de ren- fueron publicadas por la relatoría de la enti-
ta y que sean necesarias y proporcionadas de dad, a través de medios electrónicos. El pro-
acuerdo con cada actividad”. Precisamente pósito de este trabajo no es el de analizar
a delimitar el alcance de las expresiones ca- exhaustivamente ningún tipo de deducción
sualidad, necesidad y proporcionalidad se específica y su tratamiento jurisprudencial,
dirigen las siguientes páginas. sino el de estudiar, desde una perspectiva
crítica, la manera en que la Jurisdicción
En efecto, la vaguedad de aquella re- Contenciosa Administrativa ha entendido
dacción ha abonado el terreno para que los requerimientos legales para la deducción
los operadores jurídicos discrepen sobre la de las llamadas “expensas necesarias”.
aplicación de las normas generales que ri-
gen la deducibilidad de los gastos en casos Desde esa perspectiva, se hace necesario,
concretos y, por ello, ha sido el juez de lo en primera medida, considerar la relevancia
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de los pronunciamientos judiciales dentro por demás, guardan una relación de causa-
del sistema normativo del Derecho Tribu- efecto. De manera que, bajo esta concep-
tario; y, en segundo lugar, realizar algunas ción, la renta corresponde a la generada en
precisiones relacionadas con el tributo obje- la explotación de un bien o la realización de
to de estudio, en aras de identificar las notas una actividad, a partir de gravar todos los
distintivas de los gastos deducibles (i.e. ex- beneficios que generen. De otra parte, Lo-
pensas necesarias) al interior de la estructu- zano Rodríguez (2010) plantea que, según
ra del impuesto a la renta. Von Schanz, Musgrave y Simons, la teoría
del rédito como incremento patrimonial in-
I. Breve comentario sobre el impuesto a cluye tanto los aumentos patrimoniales a tí-
la renta tulo gratuito como las ganancias de capital.
El rédito incremento de patrimonio implica,
Es de conocimiento generalizado que el entonces, afectar cualquier aumento de lo
impuesto sobre la renta recae, precisamen- propio de un contribuyente, sin importar su
te, sobre esa manifestación de capacidad naturaleza.
económica. No obstante, tal afirmación es
insuficiente para apreciar, con cierto grado Pues bien, la identificación de la teoría
de certeza, cuál es la dimensión específica económica en la que se circunscribe el gra-
de la capacidad económica de un sujeto que vamen sobre la renta colombiano depende-
resulta gravada con el tributo directo. De ahí rá, como se ha señalado, de la depuración
que, a fin de comprender, con exactitud, qué de la base imponible, es decir, de la delimi-
concepto de renta es el que resulta sujeto a tación de los conceptos que el legislador ha
tributación, es necesario estudiar el proceso concebido como susceptibles de ser someti-
de depuración de la base gravable. dos a tributación y de aquellos rubros dedu-
cibles de ese importe. Dado que el impuesto
Con ese objetivo, sea lo primero destacar sobre la renta colombiano, sobre todo, en el
que el concepto de renta no es originario de caso de las personas naturales, es la figura
la ciencia jurídica, sino de la economía y, que está llamada a identificar la verdadera
por lo mismo, antes de analizar su positivi- capacidad contributiva de los sujetos pasi-
zación en el orden tributario colombiano, vos, el proceso de depuración de la renta
interesa señalar qué entiende por renta la (previsto en el artículo 26 del et) permite
ciencia económica. A ese respecto, Lozano detraer de la base gravable los valores que
Rodríguez (2010) sostiene que, en la cien- inciden en la solvencia económica del con-
cia económica, predominan dos conceptos tribuyente, atendiendo a consideraciones
de renta: de un lado, el de rédito producto, tanto objetivas –el 50% del gravamen a los
o renta producto, y, de otro, el de rédito movimientos financieros, soportado durante
incremento patrimonial, o renta incremento el periodo (artículo 115 del et)– como sub-
patrimonial. En cuanto al primero, tras ci- jetivas –la deducción especial por depen-
tar a economistas de la talla de Clavijo Her- dientes (artículo 387 et)–.
nández, la tratadista manifiesta que el rédito
producto es parte de la distinción entre los Así, los ingresos brutos, que sirven de
conceptos de capital y renta, nociones que, punto de partida para hallar la renta líquida
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gravable, son afectados con múltiples facto- durante el periodo gravable, de modo que
res negativos, de conformidad con las con- no se hace distinción del tipo de renta para
diciones descritas por el referido artículo 26 calcular el tributo. Por ello, salvo las excep-
del et para el efecto. Sin embargo, no en to- ciones de ley, también deberán tenerse en
dos los casos la pauta legal permite identi- cuenta en el proceso de depuración las ex-
ficar con claridad qué componentes pueden pensas ordinarias y extraordinarias, sin que
disminuir la base de imposición. Por ello, sea necesario imputar cada tipo de expensa
consideramos importante destacar algunas a un tipo particular de ingresos. De ahí que
de las características fundantes del tributo las normas sobre pérdidas fiscales no exijan
en cuestión, con miras a que tal delimitación impuesto a una renta líquida en particular,
nos permita más adelante una mejor com- sino al producto de la depuración que hasta
prensión de aquello que se pretende gravar ese momento se haya calculado.
y, por contera, de los factores que deben de-
traerse de la base de imposición. Pues bien, estimamos que las anteriores
indicaciones bastarán para presentar las con-
En primer lugar, el impuesto a la renta clusiones que más adelante efectuaremos.
es de carácter personal y subjetivo, pues la
tributación se determina en función de los II. Delimitación del concepto de gasto
sujetos pasivos y no de los bienes y porque
se preocupa por identificar las capacidades Ahora bien, como hemos mencionado el
particulares del contribuyente, a fin de es- artículo 107 del et, que contiene los requisi-
tablecer su verdadera situación económi- tos objeto de estudio, se refiere al concepto
ca. De otra parte, se trata de un impuesto de expensas necesarias, lo que ha llevado a
periódico, en la medida en que su hecho parte de la doctrina (como al tratadista Ca-
generador se materializa en un lapso que hn-Speyer Wells) a afirmar que el concepto
corresponde al año natural (salvo los casos de expensas hace referencia tanto a los cos-
de muerte o liquidación del sujeto pasivo). tos como a los gastos. No obstante, diferi-
mos de esta posición, dado que, aunque el
El tributo bajo análisis de naturaleza sin- et establece que los costos deben cumplir
tética, por lo menos el de las personas ju- con los mismos requisitos que los gastos, no
rídicas, ya que todas las percepciones de consideramos que tal característica los con-
utilidades integran la misma base gravable, vierta en un solo grupo inescindible, parti-
independientemente de cuál es la fuente que cularmente, porque, siendo estos conceptos
genera las ganancias. En efecto, el impuesto importados de la normativa contable, es pre-
a la renta reúne todo lo que se recibió duran- ciso considerar la distinción que esa materia
te el año para determinar la misma base gra- ha trazado entre ambas nociones.
vable y a esa aplicarle una tarifa. Tal como
lo reconoce Ramírez Cardona (1990), esta De conformidad con el marco técnico de
característica se evidencia cuando el artícu- las niif, el concepto de costo se define así:
lo 26 del et establece que el impuesto sobre
la renta se compone de “todos los ingresos Los costos son los decrementos en los be-
ordinarios y extraordinarios” obtenidos neficios económicos, producidos a lo largo

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del periodo contable, que están asociados La mayoría de los gastos de una empresa
con la adquisición o producción de bienes surgen de las actividades ordinarias. No
y la prestación de servicios, vendidos y obstante, la empresa también clasifica como
que dan como resultado decrementos en el gastos, las pérdidas que surjan en siniestros,
patrimonio. venta de activos no corrientes, ajustes por
efectos en la tasa de cambio de una moneda
Los costos contribuyen a la generación de extranjera y cambios en el valor razonable
beneficios económicos futuros, se recu- de activos y pasivos que, de acuerdo con las
peran, fundamentalmente, por la venta de normas para el reconocimiento, medición,
bienes y la prestación de servicios, razón revelación y presentación de los hechos eco-
por la cual tienen relación directa con los nómicos, se deban reconocer en el resultado
ingresos provenientes de las actividades del periodo.
ordinarias de la empresa.
Así pues, el concepto de gasto se concre-
De la noción anterior se desprende que ta en flujos de salida de recursos, en forma
los costos son cargos asociados de mane- de disminuciones del activo o incrementos
ra directa con los bienes que se enajenan, del pasivo o una combinación de ambos,
es decir, lo que económicamente queda in- que generan disminuciones del patrimonio,
corporado dentro del concreto bien que se incurridos en las actividades de administra-
vende, la idea de costo opera para los casos ción, comercialización, investigación y fi-
en que consiste la actividad en transmisión nanciación realizadas durante un periodo,
de activos, sean fijos (como una vivienda de que no provienen de los retiros de capital o
habitación) o movibles (inventario fábrica de utilidades.
de zapatos); cuando la actividad consiste en
vender activos, dichos activos llevan aso- En vista de lo anterior, coincidimos con
ciados unas erogaciones, están incorporadas Ramírez Cardona (1990) cuando conclu-
en aquello que se vende, son los costos. ye que, al contrario de los costos, que son
gastos directos o insumos (valores agrega-
Ahora bien, a la luz del marco técnico de dos al producto o mercancía) que encuen-
las niif, el concepto de gasto se define así: tran su comprensión en el precio de venta
como equivalente a ese costos económi-
Los gastos son los decrementos en los bene- co de producción que incluye la ganancia
ficios económicos producidos a lo largo del bruta (como se indicó al comienzo de este
periodo contable, bien en forma de salidas capítulo), las deducciones son gastos in-
o disminuciones del valor de los activos, o directos frente a ese costo económico de
bien por la generación o aumento de los pa- producción, pues se restan de la ganancia
sivos, que dan como resultado decrementos bruta que se obtiene de restar las ventas
en el patrimonio y no están asociados con (que compensan aquel costo económico) el
la adquisición o producción de bienes y la costo contable. Son, por lo tanto, “gastos
prestación de servicios, vendidos, ni con las que implican disposición de la misma renta
distribuciones realizadas a los propietarios bruta, como los del personal administrati-
de este patrimonio. vo y de dirección, financieros, de servicios

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generales, de distribución de la mercancía a) Las expensas necesarias hechas en la ad-
productiva y de recuperación del capital fi- ministración de los negocios, profesiones
jo utilizado”. o industrias, sin incluir en ellas los gastos
personales o de familia.
III. Evolución normativa de
los requisitos previstos para la b) Los intereses pagados durante el período
deducibilidad de gastos fiscal por razón de deudas a cargo del contri-
buyente, previa comprobación satisfactoria
Tal como lo comentamos en el acápite in- hecha ante la Junta de que adelante se habla-
troductorio de este documento, el impuesto rá. Toda situación de deuda o combinación
sobre la renta fue incorporado, por primera que tenga por objeto defraudar al Fisco, da
vez, al ordenamiento jurídico colombiano lugar a un recargo del duplo del impuesto y
mediante la Ley 56 de 1918, que estableció a una multa de $50 a $100.
tres tributos bajo la rúbrica de “impuesto a
la renta”: uno que recaía sobre las rentas de- c) Los impuestos nacionales, departamen-
rivadas del capital, otro que gravaba las ren- tales y municipales pagados por el contri-
tas provenientes de industrias o trabajo; y buyente dentro del país o en el Exterior,
un tercer impuesto que sometía a tributación durante el período de tiempo abarcado por
los ingresos generados por la combinación el impuesto de que trata este Decreto.
de ambos factores productivos. En ese sen-
tido, contrario a lo que sucede con el actual d) La renta que debiera corresponder a pro-
impuesto a la renta de las personas jurídicas piedades que hayan sido destruidas o inutili-
(y en un sentido similar al que el impuesto zadas por causas fortuitas, como incendios,
a la renta gravó a las personas naturales en- inundaciones, terremotos y otras semejan-
tre el 2017 y el 2019), el tributo en comen- tes, siempre que tales pérdidas no sean com-
to contenía 3 gravámenes diferentes, pues pensadas por un seguro o por otra causa. La
a cada tipo de renta se le atribuía una tarifa deducción solo se extenderá al término de
independiente, sin que existiese un sistema la improductividad de tales propiedades.
de conciliación que permitiera obtener una
única base impositiva. e) La renta proveniente de deudas a favor
del contribuyente que se estimen sin valor
Pues bien, al reglamentar la referida Ley alguno.
56 de 1918, el Decreto 794 de 1919 esta-
bleció, en su artículo 8, un listado positivo f) Los dividendos recibidos de compañías
de deducciones que debían restarse de los anónimas, en comandita o por acciones,
ingresos, a fin de obtener las rentas grava- que quedan gravadas sobre las utilidades
das, así: líquidas.

Artículo 8º. Para determinar las rentas gra- Como se puede observar, para ese mo-
vadas, se deducirá del monto bruto total de mento de la evolución normativa, las ex-
cada una de las que disfruten los contribu- pensas necesarias eran apenas una especie
yentes, lo siguiente:  de deducciones que podían detraerse de la

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base gravable y no el género (como, con- por servicios personales, cuando tales pago
sideramos, son hoy en día), de manera que o pagos se hagan a cualquiera persona, na-
los requisitos que a sus efectos establecie- tural o jurídica, domiciliada en Colombia, o
ra el legislador no eran extensibles a otras que no siendo domiciliada en el país, tenga
detracciones, como aquellas de los im- un agente o representante en él, si tales pago
puestos, previstas en la letra c) de la norma o pagos ascienden a cien pesos o más, en
transcrita. favor de una persona cualquiera durante el
año gravable, a menos que el contribuyente
Más adelante, al modificar el artículo 2º o fideicomisario presente, con su informe,
de la Ley 81 de 1931, la Ley 78 de 1935 otro que contenga el nombre y dirección de
“Por la cual se reforman las disposiciones quienes hayan recibido el pago o pagos, y la
vigentes del impuesto sobre la renta, se au- suma o sumas pagadas. Pero no se concede-
menta la tarifa, se establecen unos impues- rá ninguna deducción por pago o pagos de
tos adicionales y se suprimen otros”, en su intereses, arrendamientos, privilegios, sa-
artículo 2, mantuvo el listado positivo de larios, jornales u otras compensaciones por
deducciones de la renta bruta, pero mudó la servicios personales, cuando tales pago o
redacción del literal relativo a las expensas pagos se hayan hecho a cualquiera persona
necesarias, así: natural o jurídica, no domiciliada en Colom-
bia, y que no tenga un agente o representan-
Al computar la renta líquida se harán las te en el país, a menos que el contribuyente
siguientes deducciones de la renta bruta: o fideicomisario haya deducido, retenido y
pagado al recaudador el impuesto sobre di-
1. Las expensas ordinarias causadas y chos pago o pagos, tal como se establece en
pagadas durante el año gravable en el ma- el artículo 7º.
nejo de cualquier comercio o negocio cuya
renta sea gravable de acuerdo con esta ley, Para esta fecha, el impuesto a la renta aún
con inclusión de una cantidad razonable no obedecía a su actual carácter sintético,
por salarios u otra compensación de ser- situación que fue modificada por la Ley 81
vicios personales realmente prestados, y de 1960, que en relación con las expensas
con inclusión también de arrendamientos u necesarias mantuvo el criterio destacado en
otros pagos que se hayan hecho como con- la norma predecesora y adicionó que “La
dición para continuar en el uso o goce para necesidad de los gastos deberá determinarse
los fines del comercio, negocio, profesión con criterio comercial, teniendo en cuenta
o industria, de propiedades sobre las cua- los normalmente acostumbrados en la clase
les el contribuyente no tiene o no está en de actividad de que se trate”.
vía de tener título de propiedad en todo o
en parte. Más adelante, el Decreto Ley 2053 de
1974, en sus artículos 44 y 45, adicionó al re-
No se hará deducción por pago o pagos ferido requisito de necesidad las exigencias
de intereses, arrendamientos, privilegios, de causalidad y proporcionalidad, a efec-
salarios, jornales y otras compensaciones tos de que las expensas fuesen deducibles.

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En concreto, las normas descritas fijaron: artículo 107 del et, con la salvedad de que el
antecedente legal permitía al director gene-
El lo referente a la renta liquida, deduc- ral de impuestos dar alcance a los conceptos
ciones y expensas necesarias, el ordena- jurídicos indeterminados objeto de análisis
miento jurídico colombiano desarrolla estos mediante normas generales, potestad que
aspectos en el Estatuto tributario en los si- fue declarada inexequible, por la Corte Su-
guientes términos: prema de Justicia, mediante sentencia del
30 de septiembre de 1974, por violación del
– Renta líquida principio de reserva de ley.

Artículo 44. La renta líquida está constitui- IV. Requisitos para la deducibilidad
da por la renta bruta determinada de acuerdo de gastos desde la perspectiva
con el capítulo anterior, menos las deduc- jurisprudencial (2013-2018)
ciones que tengan relación de causalidad
con las actividades productoras de renta, las De conformidad con el artículo 107 del
cuales se señalan en este capítulo. et, son deducibles las expensas realizadas
durante el período gravable en desarrollo
– Deducciones - expensas necesarias de “cualquier actividad productora de ren-
ta”, siempre que guarden relación de cau-
Artículo 45. Son deducibles las expensas salidad con las actividades productoras de
realizadas durante el año o período grava- renta y que sean necesarias y proporciona-
ble en el desarrollo de cualquier actividad das de acuerdo con cada actividad. A esos
productora de renta, siempre que sean ne- efectos, la norma ibídem señala que los re-
cesarias y proporcionadas de acuerdo con quisitos de necesidad y proporcionalidad
cada actividad. de las expensas deben determinarse “con
criterio comercial, teniendo en cuenta las
La necesidad y proporcionalidad de las normalmente acostumbradas en cada ac-
expensas debe determinarse con criterio tividad y las limitaciones establecidas en
comercial, teniendo en cuenta las normal- los artículos siguientes”. De ello se deriva
mente acostumbradas en cada actividad y que, a menos que el legislador lo excluya
las limitaciones establecidas en los artículos expresamente, el artículo 107 constitu-
siguientes. ye el punto de partida para el análisis so-
bre la deducibilidad de la totalidad de los
El Director General de Impuestos Naciona- gastos realizados por los sujetos pasivos
les, mediante disposiciones de carácter ge- del impuesto sobre la renta. No obstante,
neral, señalará normas precisas que orienten tal como lo precisa la propia disposición,
el criterio de los funcionarios, en orden a la el Capítulo v del Libro i del et define re-
determinación de la necesidad y proporcio- glas particulares para la deducibilidad de
nalidad de ciertos gastos. ciertos conceptos, por lo que, cuando una
deducción esté normada en una disposi-
Como puede observarse, la redacción ción especial, su procedencia dependerá,
transcrita fue condensada en el actual además de lo previsto en el artículo 107,
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de los requisitos establecidos por la norma De tal suerte que, si bien la injerencia que
especial. tiene el gasto en la productividad puede pro-
Ahora, tal como ha sostenido la Sección barse con el ingreso obtenido, esa no es la
Cuarta del Consejo de Estado en oportuni- única prueba de la injerencia del gasto en la
dades anteriores, el requisito de causalidad actividad del contribuyente2. De ahí que el
contenido en el artículo 107 del et, a instan- requisito de causalidad contenido en el ar-
cias del gasto, no exige que durante el perio- tículo 107 del et no demanda que la eroga-
do gravable se genere un ingreso, sino que ción esté relacionada, exclusivamente, con
exista una relación de causa y efecto, pero la actividad económica principal del contri-
no como gasto-ingreso, sino como gasto- buyente (informada en el rut). Por el con-
actividad (productividad). Puntualmente, trario, la norma prevé textualmente que la
en la sentencia del 06 de noviembre de 2014 expensa que origina la deducción debe estar
(expediente 19247), el Alto Tribunal expre- ligada a “cualquier actividad productora de
só que los gastos deben guardar una relación renta” (se destaca), independientemente de
causal, de origen-efecto, con la actividad u si la misma consta o no en el rut del sujeto
ocupación que le genera la renta al contri- pasivo.
buyente. Esa relación, vínculo o correspon-
dencia debe establecerse entre la expensa Ahora bien, a pesar de que concordamos
(costo o gasto) y la actividad que desarrolla con lo que plantea el Consejo de Estado en
el objeto social (principal o secundario) pe- la premisa mayor de las consideraciones y
ro que en todo caso le produce la renta, de destacamos que se trata de un criterio que se
manera que sin aquella no es posible obte- ha extendido en el tiempo, al analizar la so-
nerla y que en términos de otras áreas del lución de los casos concretos, observamos
Derecho se conoce como nexo causal o re- que, como se explicará a continuación por
lación causa-efecto. En ese sentido, para el vía del requisito de necesidad, como se ex-
Consejo de Estado, el artículo 107 “no exige plicará más adelante, la deducción del gasto
que, a instancia del gasto, se genere un in- se limita a aquellos casos en los que la rela-
greso, exige es que tenga relación de causa ción de causalidad surge entre la expensa y
y efecto, no como gasto-ingreso, sino como el ingreso.
gasto-actividad (productividad). Por eso, la
injerencia que tiene el gasto en la producti- Otro ha sido el caso de los requisitos de
vidad puede probarse con el ingreso obte- necesidad y proporcionalidad de las expen-
nido, pero no será necesariamente la única sas que, en principio, deben medirse con
prueba de la injerencia”. criterio comercial. De tal suerte que se ha

2
Entre otras, sentencia de 25 de septiembre de 1998, expediente 9018, CP: Delio Gómez Leyva;
de 13 de octubre de 2005, expediente 13631, CP: Juan Ángel Palacio Hincapié; de 2 de agosto de
2006, expediente 14549, CP: Ligia López Díaz; de 12 de diciembre de 2007, expediente 15856,
CP: María Inés Ortiz Barbosa; de 24 de julio de 2008, expediente 16302, CP: Ligia López Díaz y
de 01 de octubre de 2009, exp -16286 CP: Hugo Fernando Bastidas Bárcenas; y del 10 de marzo
de 2011, expedientes acumulados 17492, 17366, 17549, 17703, CP: Hugo Fernando Bastidas
Bárcenas; 09 de marzo de 2017, expediente 20391, CP: Hugo Fernando Bastidas Bárcenas.

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Los requisitos generales para la deducibilidad de gastos en el impuesto sobre la renta...

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acudido a criterios auxiliares como la obli- desconocimiento de una ley creada por las
gatoriedad del gasto en virtud de disposi- partes y genera riesgos para el contribuyen-
ciones normativas –criterio que en varias te. Así, la Sala se limita a generalizar que
oportunidades ha resultado ser un obstá- todos los incumplimientos atentan contra la
culo para la deducibilidad de la erogación, fuente de la renta, sin efectuar un análisis
que una comprobación de su necesidad–; el detallado sobre la situación particular, per-
cumplimiento de una obligación empresa- diendo de vista que, en ciertas ocasiones, la
rial, o la costumbre mercantil. satisfacción de una cláusula penal o el pago
de un contrato de transacción pueden estar
Al referirse a la necesidad del gasto, la Sa- dirigidos a proteger la empresa como fuente
la ha planteado que las erogaciones deben generadora de renta. Piénsese, por ejemplo,
ser indispensables para desarrollar la acti- en una sociedad que se encuentre en un gra-
vidad productora de renta, de modo que sin ve estado de iliquidez y, a efectos de salir
ellas no sea posible obtener ganancias. En de esa situación, deba vender un inmueble
algunas oportunidades, como es el caso de sobre el que recae un contrato de arrenda-
la sentencia del 05 de julio de 2018 (expe- miento. Supóngase que, en ese escenario, a
diente 21773), la Sala ha sostenido que los efectos de terminar unilateralmente el con-
gastos deducibles deben ser obligatorios trato y efectuar la venta, el arrendador debe
–en virtud de un mandato legal o de un com- satisfacer una cláusula penal. En ese caso,
promiso contractual– para la producción de consideramos que es clara la procedencia
ingresos, pues, de lo contrario, no podrán de la deducción; no obstante, los términos
ser deducidos del impuesto sobre la renta. absolutos en los que la Sección Cuarta del
Consejo de Estado ha dado solución a casos
Este tipo de consideraciones han sido de- como el descrito en primer lugar, implican
fendidas por fallos como el n°. 19474 de concluir que, incluso en el caso planteado,
2017, en el que, al pronunciarse, entre otros la expensa no podría ser deducible.
aspectos, sobre la deducibilidad de sumas
reconocidas por incumplimientos contrac- Pues bien, contrario a lo que defiende el
tuales, expresó que, aunque tales expensas Alto Tribunal, concordamos con Ramírez
se originan en la actividad no son necesa- Cardona (1990), cuando plantea que
rias, pues no son obligatorias en virtud de
la ley, de las buenas prácticas empresariales Tampoco la necesidad del gasto requiere
o de la costumbre mercantil. De hecho, la que efectivamente redunde en la obtención
decisión señaló que “todo incumplimiento efectiva (así sea indirecta) de la renta o
de un contrato puede generar el efecto con- ganancia bruta. Basta con que sea suscep-
trario, esto es, dar por terminada la fuente tible, normalmente, de producirla, o, más
generadora de renta”. Nótese que, en esta exactamente, de ayudar a producirla; lo
oportunidad, el Consejo de Estado negó la cual conduce a las siguientes consecuencias
deducibilidad de la expensa aduciendo que concordantes con el índole global (todos
lo que se pague por incumplimiento con- los ingresos ordinarios y extraordinarios
tractual, en términos genéricos, es contrario económicamente constitutivos de renta)
al principio de necesidad, porque implica el del impuesto sobre la renta: que las pérdi-

Revista de Derecho Fiscal n.º 16 • enero-junio de 2019 • pp. 75-87


María Paula Baptiste González

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das puedan deducirse de la renta bruta de déficit a una empresa puesto que ello pon-
otras actividades del mismo sujeto por el dría en riesgo su existencia” (sentencia del
mismo periodo; y que, en caso de carecer 22 de febrero de 2018, Exp. 20478).
de otras rentas brutas, las pérdidas puedan En otras palabras, la proporcionalidad del
deducirse en periodos posteriores, también gasto alude a la mesura y a la prudencia
con las expresas restricciones y limitacio- del gasto con miras a obtener un provecho.
nes legales. El gasto que se realizó necesita un ingreso,
de otro modo no puede ser deducible, fren-
Ahora bien, en otras ocasiones, la Sala te a la proporcionalidad, es una medida de
ha dicho que las expensas deben ser “las cantidad en función de que el gasto no sea
normales de la actividad económica, las re- muy grande en función de tipos que genera.
queridas dentro del giro ordinario de los ne-
gocios; es decir, que sin ellas los bienes o Conclusiones
servicios no estén listos para su enajenación
o prestación del servicio, o más aún, no se En definitiva, las expresiones que emplea
conserven en condiciones de ser adminis- el artículo 107 del et para limitar las ero-
trados, distribuidos y comercializados. En gaciones que son deducibles del impuesto
dicho contexto, existen gastos forzosos que sobre la renta a título de gasto (i.e. causa-
por supuesto son necesarios y algunos que lidad, necesidad y proporcionalidad) cons-
sin ser obligatorios son necesarios habida tituyen conceptos jurídicos indeterminados
consideración de su provecho en la activi- cuya delimitación corresponde al juez de lo
dad comercial desarrollada por el contribu- contencioso administrativo, concretamente,
yente” (sentencia del 22 de febrero de 2018, a la Sección Cuarta del Consejo de Estado,
Exp. 20478). en tanto órgano de cierre en litigios de natu-
raleza tributaria. No obstante, la naturaleza
Por último, en cuanto al requisito de pro- propia de ese tipo de conceptos impide el
porcionalidad, en sentencias como la del planteamiento de una definición unívoca de
06 de noviembre de 2014 (Exp. 19247), la cada una de las nociones invocadas, lo que
Sala ha manifestado que la proporción in- implica que la jurisprudencia de la Sección
cide frente al aporte que realiza dicho gasto Cuarta le haya dado distintos alcances en
a la posibilidad de llevar a cabo una activi- cada uno de los casos que ha analizado.
dad económica. El gasto se debe proporcio-
nar “según las condiciones de cada unidad De ahí que solo sea posible identificar las
económica –empresa, establecimiento de notas generales con las que la jurisprudencia
comercio y demás– de acuerdo con las con- ha identificado cado uno de los conceptos
diciones internas de la empresa (la planta de referidos, determinando que (i) el requisito
personal, el espacio físico, las negociacio- de causalidad no exige la existencia de una
nes que se efectúen, entre otras), así como relación directa entre el gasto y el ingreso; al
de aquellas que se generan en el entor- tiempo (ii) la exigencia de necesidad impli-
no económico (según el tipo de actividad ca que las erogaciones sean perentorias para
económica que realice el contribuyente), llevar a cabo la actividad productora de ren-
de manera que el gasto no puede dejar en ta, y que (iii) la proporcionalidad del gasto
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Los requisitos generales para la deducibilidad de gastos en el impuesto sobre la renta...

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