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1.

HISTORIA Y EVOLUCIÓN DEL DERECHO COMERCIAL


Derecho comercial: son el conjunto de normas que regulan la actividad comercial.
Evolución histórica del derecho comercial
Surgimiento del derecho mercantil: (siglos 13 y 14 se conoce el D. comercial) el derecho
comercial surgió en la edad media en Italia y posteriormente aparece en Francia como
reacción natural al sistema jurídico existente, lento y con excesivas formalidades, lo que
dificultaba las operaciones mercantiles.
Etapas
1. Objetiva: vienen del sujeto de la persona como tal pues eran las que se inscribían
en las curias mercatoriun el cual era un censo de para saber cuántos comerciantes y
de que clase habían (corporaciones mercantiles).
2. Objetiva: provienen del objeto que hace referencia a la actividad económica.
3. Dirigismo estatal: es la intervención del estado en las actividades económicas este
fenómeno se dio a partir de dos guerras mundiales por lo que se dio la teoría de la
regulación del estado debido a las crisis financieras de la época.
4. Globalización: hace referencia a los procesos de integración económica entre
naciones un ejemplo: comercio electrónico.
Lex mercatoria: es el nombre que recibe el conjunto de reglas que demandaba la actividad
comercial en la edad media y que provenían de los usos y costumbres propios de tal
actividad.
Código de comercio francés: (1804 código de napoleón pero en 1807 napoleón divide el
código) el derecho comercial era meramente consuetudinario, Napoleón se dedicó a
recopilar las costumbres mercantiles de la época, y en 187 promulgo el código de
comercio. Este código dio relevancia a los actos de comercio y no a las cualidades de los
comerciantes, se conformó por 648 art. Y se divido en cuatro títulos: 1.Del comercio en
general, 2.Del comercio marítimo, 3.De las quiebras y bancarrotas, 4.De la jurisdicción
comercial.
Codificación: debido a que el derecho mercantil era un derecho consuetudinario, surgió la
inseguridad jurídica sobre la aplicación de la costumbre mercantil, lo cual impulso en
Francia, la compilación de las normas en el código de Napoleón 1807.
Descodificación: por su parte la descodificación es la creación y promulgación de nuevas
normas de derecho comercial al margen del código de comercio existente. El fenómeno de
descodificación se da por dos vías: 1.derogativa: la cual deja sin vigencia algunas
disposiciones del código. 2.complementaria o adicional: se da cuando surgen
disposiciones que el código no contempla y que se hace necesario regular.
Historia en Colombia
 Antes de la emancipación española, la legislación Colombia era una transcripción
del código de comercio español de 1829.
 Para 1853 se expidió el primer código de comercio, el cual conto con una vida
efímera al ser reemplazado por normal locales.
 El segundo código de comercio se dio con la unificación que hizo la constitución
del 86 sobre la legislación comercial, que consistió en establecer como leyes
comerciales aquellas contenidas en el código de comercio de panamá, y como
marítimas las promulgadas en el código de comercio de la unión.
 El tercer código de comercio se expidió en 1971 y se basó en el acto mercantil. A
partir de 1972 este código ha venido sufriendo modificaciones y adiciones. Dicho
código fue el nombramiento de una comisión que presento un proyecto ante el
congreso y 13 años después se expidió y puso en vigencia el código de comercio
bajo el decreto 410 de 1971.
La nueva lex mercatoia: se trata de un conjunto de usos mercantiles codificados o no, que
provienen de las actividades del comercio internacional y que operan de manera
independiente al ordenamiento de cada estado.
Fuentes formales del derecho comercial
1. Const política: tiene supremacía sobre las demás fuentes, según el art. 4 de la
misma, donde establece que la constitución es la norma de normas.
2. Ley comercial: está conformada por normas supletivas e imperativas. Las leyes son
comerciales cuando regulan aspectos propios de las personas que ejercen
actividades de comercio y los propios actos mercantiles.
a. Imperativas: aquellas que permiten o prohíben y solo pueden ser aplicadas a
aquellos campos que ellas mismas regulan.
b. Supletivas: aquellas que describen o clasifican una institución jurídica, se
caracterizan por que suplen los vacíos que existan en la legislación sobre el
tema que tratan.
3. Analogía interna: es la aplicación de una norma que trata un caso, a otro que no
tiene regulación.
4. La costumbre: de acuerdo con el art. 3 del C.co, la costumbre mercantil tiene la
misma autoridad que la ley comercial, siempre y cuando no contrarié la norma y
que los hechos y que los hechos de la misma sean consecutivos, públicos y
reiterados.
Clases de costumbre mercantil: general= territorio nacional, local=municipio o región,
extranjera=en otro país, internacional=varios países extranjeros.
Clases de costumbres mercantil frente a la ley: contra legen= contrarían a la ley, secum
legen= reconocidas por la ley, praeter legem= practica sobre un tema que no ha sido
regulado por la ley.
Prueba de la costumbre mercantil nacional art. 179 cgp: 1. Copia de providencias
judiciales que la reconozcan y no tengan mas de 5 años de expedición, 2. Certificado de
cámara de comercio. 3. Testimonio de 2 comerciantes registrados en el registro mercantil.
5. Fuentes auxiliares: son de gran importancia en cuanto dan luz a aquellos casos que
no son cubiertos por las fuentes formales.
a. La jurisprudencia de la corte suprema de justicia
b. Principios generales del derecho
c. Los tratados y convenciones internacionales no ratificados por Colombia
d. Doctrina
2. LOS ACTOS DE COMERCIO Y EL COMERCIANTE
Actos de comercio: se entendía por acto de comercio todo aquello que adelantaba un
comerciante (subjetiva). Pero a partir de la revolución francesa la definición cambia al decir
se centra en las actividades que históricamente has sido consideradas como mercantiles
(objetivas).
La mercantilidad en el derecho colombiano: la mercantilidad tanto en el código civil y
de comercio se determina por actos de comercio. Por ejemplo en el art. 100 de C.co.
Determina que la sociedad se considera mercantil, siempre y cuando se constituya para
desarrollar actos o empresas mercantiles, y en el C.C dice que se entienden como
comerciantes las sociedades que adelantan actos que la ley considere de comercio.
Clasificación de los actos de comercio:
1. Objetivos art. 20 C.co: son aquellos que están consignados expresamente en la ley y
en las leyes posteriores.
a. la adquisición de bienes a título oneroso con destino a enajenar.
b. La adquisición de bienes muebles con destino a arrendarlos, el
arrendamiento de todo tipo de inmuebles para subarrendarlos.
c. El recibo de dinero en mutuo a interés con garantías o sin ellas.
d. la adquisición o enagenacion a titulo onerosos de establecimientos de
comercio.
e. compra para renta o permuta.
f. Las empresas de seguros
g. Las empresas de construcción, venta de vehículos
h. Las empresas editoriales
i. Las operaciones bancarias

2. Subjetivos o conexos art. 21: son aquellos actos ejecutados por los comerciantes que
además son actividades propias de su actividad comercial por ejemplo: elaborar
cerveza. Por otra parte están las actividades conexas que son las que se realizan para
poder lograr la actividad comercial. Por ejemplo: computadores y escritorios.
3. Unilaterales o mixtos art. 22: se presenta en aquellos casos que si el acto es
mercantil para una de las dos partes por lo tanto se regirá por la ley comercial.
(principio de atracción).
Actos no mercantiles: art. 23 la diferencia que existe entre los actos que son y no son
mercantiles es que los primeros buscan agradecer el patrimonio de las personas que realizan
la actividad. No son actos mercantiles los: actividades altruistas, política, religiosa,
culturales, y deportivas.
Empresas mercantiles: art. 25 es toda actividad económica organizada para la
producción, transformación, circulación, administración o custodia de bienes, o para la
prestación de servicios.
Regulación: en la cons política está regulado el derecho a la empresa, además en el art 333
de la misma establece el límite de la libertad de empresa el bien común.
Empresario: persona que se encarga de dirigir todos los activos que hacen relación al
funcionamiento de la empresa (se encarga del desarrollo de la actividad comercial).
División de los empresarios: individuales: los que ejercen su actividad comercial como
persona natural y sociales: ejercen su actividad mercantil adoptando la forma de una
sociedad comercial.
Establecimiento de comercio: conjunto de bienes organizados para adelantar el fin de la
empresa. (Elementos: bienes, muebles, inmuebles, consumibles y no consumibles,
corporales e incorporales).
El comerciante: art. 10: es aquella persona que de manera profesional desarrolla una
actividad comercial.
Capacidad: el comerciante debe tener capacidad para contratar, obligarse y habilidad para
ejercer el comercio. Este cuenta con dos capacidades; goce= titular de derechos y
ejercicio= capacidad para ejecutar actividad por su propia cuenta sin necesidad de la
intervención de un tercero.
Inhabilidad: los comerciantes declarados en quiebra mientras no tengan su rehabilitación,
los funcionarios de entidades oficiales y semioficiales respecto a actividades mercantiles
que guarden relación con sus funcionarios y demás personas que por ley o sentencia
judicial se prohíba el ejercicio de actividades mercantiles.
Presunciones: son 3 presunciones para ejercer el comercio art. 13 1. Está inscrito en el
registro mercantil 2. Tiene establecimiento de comercio 3. Se anuncia al publico como
comerciante.
Deberes de los comerciantes art. 19
1. Matricularse en el registro mercantil (cámara de comercio)
2. Inscribir libros, actos y nombramientos (registro mercantil)
3. Llevar contabilidad
4. Conservar correspondencia y documentos relacionados con sus negocios o
actividades ( 10 años por medio digital o electrónico)
5. Denunciar cesación en el pago de sus obligaciones.
6. Abstenerse de actos desleales de competencia
3. PERSONALIDAD JURIDICA
La personalidad jurídica de la sociedad: en principio personalidad jurídica que tiene una
persona para ser sujeto de derechos y obligaciones. Y la capacidad de goce de las personas
jurídicas radica en contratar, adquirir y enajenar bienes y servicios, desarrollar
transacciones mercantiles entre otras.
Consecuencias de la personalidad jurídica de una sociedad: se le confiere la categoría
de sujeto de derechos y obligaciones, tiene un patrimonio propio separado del patrimonio
de los socios, separación de responsabilidad entre la sociedad y los socios, la sociedad
adquiere nombre propio, domicilio y nacionalidad y adquiere un reconocimiento judicial
para demandar y ser demandado.
Características de la personalidad jurídica: se adquiere desde que la sociedad nace
legalmente, se mantiene hasta que se liquide el matrimonio social, tiene la capacidad de
transformarse, fusionarse, ampliar el objeto y reformar el contrato de la sociedad, las
finalidades son solo comerciales.
Atributos de la personalidad jurídica: capacidad jurídica, patrimonio, nombre, domicilio,
nacionalidad.
Teoría de la ficción savigny:
la personería jurídica era catalogada como una ficción doctrinaria y a medida que trascurrió
el tiempo tal significado se fue perfeccionando hasta dar como resultado la definición del
código civil colombiano, pues llama persona jurídica a una persona ficticia, capaz de
ejercer derechos y contraer obligaciones civiles y ser representada judicial y
extrajudicialmente. Ahora para poder llegar a esta definición transcurrió tiempo donde el
tema de la personalidad jurídica entró en controversia entre los juristas, canonistas y los
glosadores. Entre ellos existieron 4 expositores.
Barloto de sassoferrato: La configuración de la colectividad organizada en una persona era
considerada una ficción doctrinaria. (Doctrina)
Otto von Gierke: Quien básicamente pretendía establecer si el legislador le dio el nombre
de persona jurídica a una realidad ya existente. (Teoría mejorada)
Kelsen: Quien rechaza la versión antropomorfa. Según Kelsen es exclusivamente el ser
humano quien puede ser reglamentado por el ordenamiento jurídico. Por lo que niega la
existencia de otros sujetos de derecho que no sea el hombre de carne y hueso. (Positivista)
Savigny: Introdujo la idea de que la personería jurídica era una ficción jurídica, lo que
quería dar a entender era que esta sería un sujeto artificialmente creado por la ley. (Ficción
legal).
El derecho los dota de una personalidad jurídica por lo que se consideran como sujetos de
derecho y obligaciones pero para ellos se debe cumplir con todos los requisitos establecidos
por la ley.
Teoría de la realidad: cuando se constituye una sociedad o persona jurídica en realidad lo
que sucede es que las personas están constituyendo una persona jurídica diferente a los
socios y por lo tanto el aporte del capitel que realice cada uno de los socios constituirá un
patrimonio diferente al de los socios.
Levantamiento del velo corporativo o desestimación de la personalidad jarica: lo que
busca la desestimación de la personalidad jurídica es evitar que se utilice las sociedades
para defraudar la ley o a terceros. El velo corporativo no existe en el código de comercio.
Actualmente se ha desarrollado a través de la doctrina.
Cuando se utilice una empresa unipersonal o una SAS estos deberán responder
solidariamente por los perjuicios de los terceros.
El levantamiento del velo corporativo consiste en poder ingresar a toda la información de la
sociedad además de que no solo se responderá con el patrimonio de la sociedad si no que la
ley exige que los dos patrimonios respondan PN y PJ.

4. CONTRATO SOCIAL. ACTO DE CONSTITUCION DE LA SOCIEDAD


Contrato social: Es la documentación que respalda la apertura de la sociedad, y es la
constancia de la constitución de la misma. Estos contratos pueden formalizar de dos
formas: contratos verbales y contratos escritos que a su vez pueden ser públicos o privados.
(El contenido; datos de los socios, datos de la sociedad, normas de organización y
funcionamiento de la sociedad). En el contrato social se requiere que cada uno de los socios
realice un aporte en dinero, trabajo u otros bienes apreciables en dinero.
Requisitos de fondo del contrato social
Capacidad legal: menores adultos; mujeres y hombres mayores de 14 años y menores de
18 requieren de una autorización de su representante legal para ser socios de una compañía
en las que no se comprometa ilimitadamente su responsabilidad. Y los menores de 14 años
pueden ser socios de compañías en las que no se comprometa ilimitadamente su
responsabilidad y su participación deberá ser través de sus representantes legales.
Consentimiento exento de vicios: este debe ser claro expreso y directo y no contener error,
fuerza ni dolo.
Objeto lícito: requiere que el objeto social y el objeto del contrato sean lícitos.
Causa lícita: es el propósito de construir una sociedad comercial.
Requisitos de forma ( escritura pública y el registro) si no se cumple con los requisitos de
forma o de fondo generara nulidad absoluta o relativa.
5. CLASIFICACION DE LAS SOCIEDADES

Historia De la evolución de las sociedades:


COMPAGNIA: Las sociedades empiezan como compañías en los siglos XII, nombradas
compagnias la conocemos como la sociedad colectiva (dueños o socios miembros de la
familia, responsabilidad ilimitada con una responsabilidad solidaria e ilimitada, se
responda con la totalidad de la deuda de la sociedad sin importar que capital tengo), estas
se basaron en las familias las japonesas y les siguen las francesas (Entre más acercados
de los negocios estén los socios más responsabilidad tienen)
COMPAÑIAS DE INDIAS: negocios de expediciones en la exploración del mundo, los
reyes católicos invirtieron en estas expediciones, nace una nueva sociedad en estas
expediciones y se habla de las estructuras de las sociedades anónimas, es una
responsabilidad limitada al monto de los aportes, el patrimonio se crea con la sumatoria
de los capitales de cada socio, en donde solo se arriesga el patrimonio que se da a las
expediciones (sociedad anónima, responsabilidad limitada), las utilidades se reparten
correspondiendo a las acciones que tenga
CONTRATO DE COMENDARE: empieza a surgir una clase económica basada en el
comercio en el mundo, nace la sociedad en comandita (se encomienda a un tercero para
realice negocios en mi nombre), tienen dos tipos de socios, socio gestor (la cara visible
del negocio) y socio comanditario (el socio oculto).
ALEMANIA 1822: se inventan los que llamamos la sociedad limitada, es una sociedad
hibrida (mixto) entre sociedad colectiva y sociedad anónima, las sociedades de
responsabilidad limitada, que son clasificadas en sociedades por acciones y sociedades
de personas, responsabilidad limitada de los socios y al mismo tiempo una sociedad
abierta como la sociedad anónima.
Están reguladas en el libro segundo del código de comercio, las sociedades tradicionales,
las anteriormente descritas
En 1955 mediante la ley 222 se crea lo que es la empresa unipersonal, se rompe el
esquema de cómo se regulaban las sociedades de cómo se manejaban las sociedades,
en las empresas unipersonales no se necesita un contrato de sociedad, es una
manifestación de voluntad, se podrá decir que es un acta de fundación ante la cámara de
comercio; y en el año 2008 se crea mediante la ley 1258 la sociedad por acciones
simplificada S.A.S.
*Sociedad de personas y sociedad de capital: las sociedades de personas son las
siguientes: es una sociedad porque al establecer que quien quiera pertenecer, debe
pertenecer o cumplir con ciertas características específicas, por ejemplo ser parte de una
familia. Estas también reciben el nombre de sociedades cerradas. Sociedad limitada,
sociedad colectiva, la sociedad en comandita simple y la empresa unipersonal.
Para el caso de pasivos laborales en el caso de sociedades de personas, los socios
tendrán que responder por los pasivos insolutos (que no se le dan solución o no se
pagan), en el código de comercio habla de las sociedades de personas ya que estas
entran y toman parte de las decisiones del día a día, por lo cual influyen en la
administración de las mismas; igualmente con el estatuto tributario en el momento en que
no se cumpla con los impuestos (laborales o fiscales). Esto en referente con las
sociedades limitada y sociedades en comandita simple y la empresa unipersonal.
COLECTIVA, SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE, SOCIEDAD LIMITADA, EMPRESAS
UNIPERSONAL / sociedades de capital: son las sociedades que quienes se vinculan a
este capital, son personas que tiene una capacidad económica para poderse endeudar;
son aquellas que se constituyen a razón de la capacidad económica que se tiene para
poder ser parte de esta sociedad. También reciben el nombre de sociedades abiertas.
Sociedad anónima, sociedad por acciones simplificadas y la sociedad en comandita por
acciones. SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES, SOCIEDAD ANÓNIMA,
SOCIEDAD POR ACCIONES SIMPLIFICADAS
*sociedad nacional y sociedad extranjera: Art 469 “son extranjeras las sociedades
constituidas conforme a la ley de otro país y con domicilio principal en el exterior” Art 470
“todas la sociedades extranjeras que desarrollen actividades permanentes en Colombia
estarán sometidas a la vigilancia del estado, que se ejercerá por la superintendencia
bancaria o de sociedades, según su objeto social. Art 471 requisitos: Para que una
sociedad extranjera pueda emprender negocios permanentes en Colombia, establecerá
una sucursal con domicilio en el territorio nacional, para lo cual cumplirá los siguientes
requisitos: 1) Protocolizar en una notaría del lugar elegido para su domicilio en el país,
copias auténticas del documento de su fundación, de sus estatutos, la resolución o acto
que acordó su establecimiento en Colombia y de los que acrediten la existencia de la
sociedad y la personería de sus representantes, y 2) Obtener de la Superintendencia de
Sociedades o de la Bancaria, según el caso, permiso para funcionar en el país.
sociedad civil: No son mercantiles: 1) La adquisición de bienes con destino al consumo
doméstico o al uso del adquirente, y la enajenación de los mismos o de los sobrantes; 2)
La adquisición de bienes para producir obras artísticas y la enajenación de éstas por su
autor; 3) Las adquisiciones hechas por funcionarios o empleados para fines de servicio
público; 4) Las enajenaciones que hagan directamente los agricultores o ganaderos de los
frutos de sus cosechas o ganados, en su estado natural. Tampoco serán mercantiles las
actividades de transformación de tales frutos que efectúen los agricultores o ganaderos,
siempre y cuando que dicha transformación no constituya por sí misma una empresa, y 5)
La prestación de servicios inherentes a las profesiones liberales.
sociedad comercial: 1) La adquisición de bienes a título oneroso con destino a
enajenarlos en igual forma, y la enajenación de los mismos; 2) La adquisición a título
oneroso de bienes muebles con destino a arrendarlos; el arrendamiento de los mismos; el
arrendamiento de toda clase de bienes para subarrendarlos, y el subarrendamiento de los
mismos; 3) El recibo de dinero en mutuo a interés, con garantía o sin ella, para darlo en
préstamo, y los préstamos subsiguientes, así como dar habitualmente dinero en mutuo a
interés; 4) La adquisición o enajenación, a título oneroso, de establecimientos de
comercio, y la prenda, arrendamiento, administración y demás operaciones análogas
relacionadas con los mismos; 5) La intervención como asociado en la constitución de
sociedades comerciales, los actos de administración de las mismas o la negociación a
título oneroso de las partes de interés, cuotas o acciones; 6) El giro, otorgamiento,
aceptación, garantía o negociación de títulos-valores, así como la compra para reventa,
permuta, etc., de los mismos; 7) Las operaciones bancarias, de bolsas, o de martillos; 8)
El corretaje, las agencias de negocios y la representación de firmas nacionales o
extranjeras; 9) La explotación o prestación de servicios de puertos, muelles, puentes, vías
y campos de aterrizaje; 10) Las empresas de seguros y la actividad aseguradora; 11) Las
empresas de transporte de personas o de cosas, a título oneroso, cualesquiera que
fueren la vía y el medio utilizados; 12) Las empresas de fabricación, transformación,
manufactura y circulación de bienes; 13) Las empresas de depósito de mercaderías,
provisiones o suministros, espectáculos públicos y expendio de toda clase de bienes; 14)
Las empresas editoriales, litográficas, fotográficas, informativas o de propaganda y las
demás destinadas a la prestación de servicios; 15) Las empresas de obras o
construcciones, reparaciones, montajes, instalaciones u ornamentaciones; 16) Las
empresas para el aprovechamiento y explotación mercantil de las fuerzas o recursos de la
naturaleza; 17) Las empresas promotoras de negocios y las de compra, venta,
administración, custodia o circulación de toda clase de bienes; 18) Las empresas de
construcción, reparación, compra y venta de vehículos para el transporte por tierra, agua y
aire, y sus accesorios, y 19) Los demás actos y contratos regulados por la ley mercantil.
sociedad controlante y sociedad subordinada: Art 260 “Modificado por el art. 26, Ley
222 de 1995. El nuevo texto es el siguiente: Una sociedad será subordinada o controlada
cuando su poder de decisión se encuentre sometido a la voluntad de otra u otras
personas que serán su matriz o controlante, bien sea directamente, caso en el cual
aquélla se denominará filial o con el concurso o por intermedio de las subordinadas de la
matriz, en cuyo caso se llamará subsidiaria.” Art 261 “Será subordinada una sociedad
cuando se encuentre en uno o más de los siguientes casos:
1. Cuando más del cincuenta por ciento (50%) del capital pertenezca a la matriz,
directamente o por intermedio o con el concurso de sus subordinadas, o de las
subordinadas de éstas. Para tal efecto, no se computarán las acciones con dividendo
preferencial y sin derecho a voto.
2. Cuando la matriz y las subordinadas tengan conjunta o separadamente el derecho de
emitir los votos constitutivos de la mayoría mínima decisoria en la junta de socios o en la
asamblea, o tengan el número de votos necesario para elegir la mayoría de miembros de
la junta directiva, si la hubiere.
3. Cuando la matriz, directamente o por intermedio o con el concurso de las subordinadas,
en razón de un acto o negocio con la sociedad controlada o con sus socios, ejerza
influencia dominante en las decisiones de los órganos de administración de la sociedad.
Sociedad regular: son aquellas en el que el acto de constitución se han hecho constatar
en escritura pública e inscritas en el registro público del comercio; es decir, en el acto de
constitución han cumplido con los requisitos que marca la ley
Sociedad irregular: aquellas que en el acto de constitución no se haya hecho constar en
escritura pública y aquéllas otras en que dicha escritura no haya sido inscrita en el registro
público de comercio, es decir sociedades que se han creado y funcionado sin cumplir con
todos los requisitos que marca la ley. Son aquellas que en el proceso de constitución, han
observado los pasos necesarios para considerarse que han quedado legalmente
conformadas, bajo los parámetros del Art 110 del código de comercio.

6. TIPOS LEGALES DE SOCIEDAD

Sociedades de personas:
SOCIEDAD COLECTIVA: Mínimo de socios: 2; No tiene máximo (Artículo 98 del Código
de Comercio).
Los socios responden solidaria e ilimitadamente por las operaciones sociales. Cualquier
estipulación en contrario se tendrá por no escrita (Artículo 294 ibidem). Es por exclelencia
"intuitu personae"
El capital debe pagarse en su totalidad al momento de constituirse la compañía,
igualmente cuando se realice algún aumento del mismo.
El capital social se divide en partes de interés social de igual valor.
La cesión del interés social implica una reforma estatutaria, pero el cedente no queda
liberado de su responsabilidad por las obligaciones sociales anteriores, sino hasta que
haya transcurrido un año desde la fecha de la inscripción de la cesión (Artículo 301 de la
Legislación Mercantil).
La administración de la sociedad corresponde a todos y a cada uno de los socios, lo que
no obsta para que la deleguen en uno de sus consocios o en un tercero ajeno a la
compañía. (Artículo 310 ídem.).
La sociedad se disolverá, entre otras causales, por la muerte de alguno de sus socios si
otra cosa no se ha previsto en los estatutos (Artículo 319 ejusdem.)
La sociedad gira en torno a una razón social formada con el nombre completo o el solo
apellido de alguno o algunos de los socios, seguida con las expresiones "y compañía" o "e
hijos" (Artículo 303 del Estatuto Mercantil).

SOCIEDAD LIMITADA:
Mínimo de socios, 2; máximo, 25 (Art. 356 Código de Comercio).
Los socios responden hasta el monto de sus aportes. No obstante, en los estatutos podrá
estipularse para todos o algunos de los socios una mayor responsabilidad (artículo 353
del Código de Comercio).
El capital debe pagarse en su totalidad al momento de constituirse, como también al
solemnizarse un aumento (Art. 354 del Código de Comercio).
El capital se divide en cuotas de igual valor. (artículo 354 del C. de Co.).
La cesión de cuotas implica una reforma estatutaria (Art. 354 del C. de Co.).
En caso de muerte de uno de sus socios, la sociedad continúa con uno o más herederos,
salvo estipulación en contrario (Art. 368 del C. de Co.).
La representación de la sociedad está en cabeza de todos los socios, salvo que éstos la
deleguen en un tercero (Art. 358 del C. de Co).
Es una sociedad en principio de personas, donde en efecto, los socios no desaparecen
jurídicamente ante terceros, hecho que permite conocer quienes conforman el capital
social.
La sociedad gira bajo una denominación o razón social, seguida de la palabra "Limitada"
o de la abreviatura "Ltda." (Artículo 357 del Código de Comercio).

SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE:


Las Sociedades en Comandita Simple se conforman por dos tipos de socios, uno que es
el denominado socio gestor el cual asume una responsabilidad ilimitada en la sociedad y
otro que es denominado el socio comanditario el cual sólo asume una responsabilidad
hasta el monto de sus aportes.
Su denominación es el nombre completo o el solo apellido de uno o más socios gestores y la
expresión “y compañía” o la abreviatura “& Cía.”, seguida en todo caso de la indicación
abreviada “S. en C.”
Puede ser un solo socio gestor y uno comanditario, y no tiene límite de socios.

EMPRESA UNIPERSONAL:
su razón social debe estar precedida por las siglas E.U., su responsabilidad esta limitada
al monto de su aporte más responsabilidades fiscales y laborales, su capital está en una
única cuota social, el numero mínimo como máximo es 1 socio, su objeto social puede ser
indeterminado, no requiere junta directiva, si una junta de socios que es su órgano de
control, no requiere revisor fiscal, su plazo de duración es indeterminado, se constituye
mediante documento privado.

7. TIPOS LEGALES DE SOCIEDAD


Sociedades de capital
SOCIEDAD ANONIMA:
No podrá constituirse ni funcionar con menos de cinco accionistas. No tiene máximo. (Art.
374 del C. de Co.).
Los accionistas son responsables hasta el monto de sus aportes. (Art. 373 del Co. de
Co.).
Al constituirse la sociedad deberá suscribirse no menos del 50% del capital autorizado y
pagarse no menos de la tercera parte de cada acción suscrita (Art. 376 del C. de Co).
Su capital social se divide en acciones de igual valor. (Art. 375 el C. de Co.).
Las acciones son libremente negociables, con las excepciones previstas en el artículo 403
del Código de Comercio.
Es una sociedad intuitu pecuniae (predomina el capital).
La sociedad gira en torno a una denominación social seguida de las palabras "sociedad
anónima" o de las letras "S. A." (Artículo 373 del Estatuto Mercantil).
SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES:
En la sociedad En Comandita por Acciones, el capital está representado en títulos de
igual valor/ (Artículo 344 de la Legislación Mercantil).
en su razón social deben de estar las siglas S.C.A., su responsabilidad está limitado al
monto de sus aportes, sus socios están divididos en socios gestores (administradores) y
socios comanditarios (capitalistas), su capital esta divido en acciones, los socios gestores
el mínimo es uno y el máximo ilimitado, en los socios comanditario el mínimo es de 5 y el
máximo es ilimitado, su objeto social debe ser determinado, requiere junta directiva, su
órgano de dirección es la asamblea de accionistas, requiere revisor fiscal, su plazo de
duración es indeterminado, se constituye mediante escritura pública.
SOCIEDAD POR ACCIONES SIMPLIFICADAS: su razón social debe estar las siglas
S.A.S., su responsabilidad esta únicamente limitada al monto de sus aportes, su capital
está dividido en acciones, el número mínimo de socios es 1 y el máximo ilimitado, su
objeto social es indeterminado, no requiere junta directiva, su órgano de dirección es la
asamblea de accionistas, no requiere revisor fiscal, su plazo de duración es
indeterminado, y se constituye mediante documento privado.

8. REFORMA DE LOS ESTATUTOS


La fusión, escisión y la transformación otro fenómeno es la disolución y liquidación de una
sociedad, estas son unas reformas de estatutos, no por cambiar una clausula si no la
filosofía de la sociedad desde el punto de vista económico.
MODIFCACIONES Y ADICIONES: Toda modificación al contrato de sociedad constituye
una reforma estatutaria, la cual debe ser aprobada por el máximo órgano social y
reducirse a escritura pública, de conformidad con el Código de Comercio, artículo 158 que
dispone: “Toda reforma del contrato de sociedad deberá reducirse a escritura pública que
se registrará como se dispone para la escritura de constitución de la sociedad, en la
cámara de comercio correspondiente al domicilio social al tiempo de la reforma.”
-REQUISITOS DE FONDO DE FORMA Y PUBLICIDAD: Las reformas podrán probarse
con la sola copia debidamente expedida del acuerdo o acta en que conste dicha reforma y
su adopción. Del mismo modo podrá probarse la reforma para obligar a los
administradores a cumplir las formalidades de la escritura y del registro. (Código de
Comercio, artículo 166: Las reformas de la sociedad se probarán de manera igual a su
constitución.
PARÁGRAFO.
Entre los socios podrá probarse la reforma con la sola copia debidamente expedida del
acuerdo o acta en que conste dicha reforma y su adopción. Del mismo modo podrá
probarse la reforma para obligar a los administradores a cumplir las formalidades de la
escritura y del registro.)
-Efectos de las reformas: esta tiene efecto ante todos los socios.
-Decisiones que son reformas y las que no son reformas: A: Los nombramientos de
representantes legales, miembros de juntas directivas y revisores fiscales no se
consideran reformas sino actos tendientes al desarrollo o ejecución del contrato. (Código
de Comercio, artículo 163: La designación o revocación de los administradores o de los
revisores fiscales previstas en la ley o en el contrato social no se considerará como
reforma, sino como desarrollo o ejecución del contrato, y no estará sujeta sino a simple
registro en la cámara de comercio, mediante copias del acta o acuerdo en que conste la
designación o la revocación. Las cámaras se abstendrán, no obstante, de hacer la
inscripción de la designación o revocación cuando no se hayan observado respecto de las
mismas las prescripciones de la ley o del contrato. La revocación o reemplazo de los
funcionarios a que se refiere este artículo se hará con el quórum y la mayoría de votos
prescritos en la ley o en el contrato para su designación.)
-La transformación,
La fusión: Art 172 “Habrá fusión cuando una o más sociedades se disuelvan, sin
liquidarse, para ser absorbidas por otra o para crear una nueva.
La absorbente o la nueva compañía adquirirá los derechos y obligaciones de la sociedad
o sociedades disueltas al formalizarse el acuerdo de fusión”
Art 173 “Las juntas de socios o las asambleas aprobarán, con el quórum previsto en sus
estatutos para la fusión o, en su defecto, para la disolución anticipada, el compromiso
respectivo, que deberá contener: 1) Los motivos de la proyectada fusión y las condiciones
en que se realizará;
2) Los datos y cifras, tomados de los libros de contabilidad de las sociedades interesadas,
que hubieren servido de base para establecer las condiciones en que se realizará la
fusión; 3) La discriminación y valoración de los activos y pasivos de las sociedades que
serán absorbidas, y de la absorbente;
4) Un anexo explicativo de los métodos de evaluación utilizados y del intercambio de
partes de interés, cuotas o acciones que implicará la operación, y 5) Copias certificadas
de los balances generales de las sociedades participantes.”
Art 174 publicación de la fusión “Los representantes legales de las sociedades
interesadas
darán a conocer al público la aprobación del compromiso, mediante aviso publicado en un
diario de amplia circulación nacional. Dicho aviso deberá contener:
1) Los nombres de las compañías participantes, sus domicilios y el capital social, o el
suscrito y el pagado, en su caso;
2) El valor de los activos y pasivos de las sociedades que serán absorbidas y de la
absorbente, y
3) La síntesis del anexo explicativo de los métodos de evaluación utilizados y del
intercambio de partes de interés, cuotas o acciones que implicará la operación, certificada
por el revisor fiscal, si lo hubiere o, en su defecto, por un contador público.”
La escisión: Según el Capítulo II de la Ley 222 de 1995, la escisión es una transacción
mediante la cual una sociedad (la sociedad escindida) realiza una transferencia en bloque
de parte de su patrimonio a una sociedad o varias sociedades existentes, o a una o varias
sociedades creadas mediante el acto de escisión (las sociedades beneficiarias). A efectos
tributarios, para que una operación sea considerada como de escisión y no de
enajenación, con las cargas económicas que ello supone, deben cumplirse algunos
requisitos.
¿Qué requisitos deben cumplirse?
El proceso debe cumplir con los requisitos esenciales de la escisión y debe ser una
verdadera reorganización empresarial.
¿Cuáles son los elementos esenciales de la escisión?
Siguiendo la legislación comercial en la materia y la doctrina nacional, los elementos
esenciales de la escisión son los siguientes: (i) pluralidad, (ii) sociedad beneficiaria, (iii)
sociedad escindida, (iv) patrimonio escindido, y (v) adquisición de participación en la
sociedad beneficiaria.
Los documentos a presentar son:
El proyecto de escisión, que forma parte integral del acta y que debe contener como
mínimo lo siguiente, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 4º de la Ley 222 de
1995:
•Los motivos de la escisión y las condiciones en que se realizará.
•El nombre de las entidades que participarán en la escisión
•En el caso de creación de nuevas sociedades, los estatutos de las mismas.
•La discriminación y valoración de los activos y pasivos que se integrarán al patrimonio de
la entidad o entidades beneficiarias.
•El reparto entre los socios de la entidad escindente, de las cuotas, acciones o partes de
interés que les corresponderán en las entidades beneficiarias, con explicación de los
métodos de valuación utilizados.
•La opción que se ofrecerá a los tenedores de bonos, en caso de tener una o más de las
entidades participantes en el proceso bonos en circulación.
•Estados financieros de las entidades que participen en el proceso de escisión, los cuales
deben cumplir con los requisitos señalados en el numeral 2.8. de esta circular.
•La fecha a partir de la cual las operaciones de las entidades que se disuelven habrán de
considerarse realizadas para efectos contables, por cuenta de la(s) sociedad(es)
beneficiaria(s).
-El derecho de retiro:
Son titulares del derecho de retiro los socios ausentes o disidentes en las reuniones del
máximo órgano social en las cuales sea aprobada la transformación, fusión o escisión de
la compañía; y los accionistas en el caso de las sociedades cuyas acciones estén
inscritas en el Registro Nacional de Valores o en Bolsa de Valores.
El ejercicio del derecho de retiro lo establece la ley para los eventos de transformación,
fusión o escisión, cuando estas reformas impongan a los socios una mayor
responsabilidad, o impliquen una desmejora de sus derechos patrimoniales. En las
sociedades por acciones también procede en los casos de cancelación voluntaria de la
inscripción en el Registro Nacional de Valores o en Bolsa de Valores (artículo 12 de la Ley
222 de 1995). Existe desmejora de los derechos patrimoniales, entre otros, en los
siguientes casos:
1. Cuando disminuye el porcentaje de participación del socio en el capital de la sociedad.
2. Cuando disminuya el valor patrimonial de la acción, cuota o parte de interés o sea
reducido el valor nominal de la acción o cuota, siempre que en este caso sea producida
una disminución de capital.
3. Cuando sea limitada o disminuida la negociabilidad de la acción.
9. DISOLUCIÓN Y LIQUIDACIÓN DE LAS SOCIEDADES
CAUSALES GENERICAS art. 218 C. Co.: La sociedad comercial se disolverá:
1) Por vencimiento del término previsto para su duración en el contrato, si no fuere
prorrogado válidamente antes de su expiración;
2) Por la imposibilidad de desarrollar la empresa social, por la terminación de la misma o
por la extinción de la cosa o cosas cuya explotación constituye su objeto;
3) Por reducción del número de asociados a menos del requerido en la ley para su
formación o funcionamiento, o por aumento que exceda del límite máximo fijado en la
misma ley;
4) Por la declaración de quiebra de la sociedad;
5) Por las causales que expresa y claramente se estipulen en el contrato; 6) Por decisión
de los asociados, adoptada conforme a las leyes y al contrato social;
7) Por decisión de autoridad competente en los casos expresamente previstos en las
leyes.
8) Por las demás causales establecidas
en las leyes, en relación con todas o algunas de las formas de sociedad que regula este
Código.
CAUSALES ESPECIFICAS: Cuando fallece alguno de los socios, siempre y cuando no
se haya de continuar con los herederos del fallecido o los demás socios; se podrá
continuar la sociedad con los herederos del difunto cuando los herederos tengan
capacidad para ejercer el comercio, pues de lo contrario se disolverá la sociedad.
Cuando a uno de los socios le sobreviene una incapacidad, a menos que se contemple
que la sociedad puede seguir con el resto de los socios, o se acepte por los socios que
los derechos del incapaz sean ejercitados por su representante.
Cuando uno de los asociados se encuentre en trámite de liquidación obligatoria y ninguno
de los socios adquiera su interés social o no se permita la adquisición de esta a un
extraño.
Por venta forzada del interés social a uno de los socios o a un tercero, cuando dentro de
los 30 días siguientes los socios no aceptan seguir la sociedad con el comprador.
Y por último cuando uno de los socios renuncia de manera justificada, sino se adquiere el
interés social por alguno de los demás asociados o no se le permite la cesión.
EL LIQUIDADOR: es la persona encargada de tramitar el proceso de liquidación
Funciones:
1-a partir de ese momento el liquidador va a ser el represéntate legal de la Sociedad
2- tomar todos los activos de la sociedad y volverlos líquidos para poder pagar los
pasivos y si llegase a sobrar algo (remanente) le vamos a devolver a los socios o
accionistas sus aportes. en estos procesos se pueden dar tres casos:
a. se liquida el capital y pagamos los pasivos externos y el remanente se le entrega a
los socios o accionistas
b. liquidados los activos y pagamos todos los pasivos, pero no queda para
devolverle a los socios.
c. la liquidación de los activos no alcanza para pagar le a los acreedores,
dependiendo de la sociedad entran o no a responder los socios.
Art 238 “Sin perjuicio de lo dispuesto en los artículos anteriores, los liquidadores
procederán:
1) A continuar y concluir las operaciones sociales pendientes al tiempo de la disolución;
2) A exigir la cuenta de su gestión a los administradores anteriores, o a cualquiera que
haya manejado intereses de la sociedad, siempre que tales cuentas no hayan sido
aprobadas de conformidad con la ley o el contrato social;
3) A cobrar los créditos activos de la sociedad, incluyendo los que correspondan a capital
suscrito y no pagado en su integridad;
4) A obtener la restitución de los bienes sociales que estén en poder de los asociados o
de terceros, a medida que se haga exigible su entrega, lo mismo que a restituir las cosas
de que la sociedad no sea propietaria;
5) A vender los bienes sociales, cualesquiera que sean estos, con excepción de aquellos
que por razón del contrato social o de disposición expresa de los asociados deban ser
distribuidos en especie;
6) A llevar y custodiar los libros y correspondencia de la sociedad y velar por la integridad
de su patrimonio;
7) A liquidar y cancelar las cuentas de los terceros y de los socios como se dispone en
los artículos siguientes.
8) A rendir cuentas o presentar estados de la liquidación, cuando lo considere
conveniente o se lo exijan los asociados.
RESPONSABILIDAD: Los liquidadores serán responsables ante los asociados y ante
terceros de los perjuicios que se les cause por violación o negligencia en el cumplimiento
de sus deberes.

PROCESO DE LIQUIDACION:
Clases de proceso de liquidación: Hay tres tipos de procesos de liquidación: voluntaria
o liquidación privada: no requiere ni está obligada a tramitar ante un funcionario o ente del
estado proceso de liquidación obligatoria: cuando hay un acto administrativo del ente de
supervisión o control que le ordena a la sociedad proceder a liquidarla (super financiera,
super sociedades, super de salud) 248 y siguientes, ley 1116 de 2006, la super
intendencia se encarga de nombrar el liquidador
Proceso de liquidación judicial: este no es un proceso que se adelanta de un acto
administrativo del ente de control, se llama judicial los socios o accionistas o se ponen de
acuerdo para continuar o liquidar con la sociedad, los ocios que quieren disolver la
sociedad pueden acudir ante un juez o la súper intendencia que ejerza el control de la
sociedad decida si hay lugar o no a disolver la sociedad, a partir de la ley 446 de 1998 se
pueden adelantar ante la respectiva super intendencia.
Terminación de proceso de liquidación: el proceso de liquidación se da cuando se
genera un acta y esta se inscribe ante las cámaras de comercio, pero también se debe
radicar en la DIAN para cancelar el NIT y el RUT.
10. RÉGIMEN DE RESPONSABILIDAD LEGAL DE LOS ADMINISTRADORES
Quienes son administradores: Según el artículo 22 de la Ley 222 de 1995, además del
representante legal, el liquidador y los miembros de las juntas o consejos directivos, son
administradores el factor y quienes de acuerdo con los estatutos detenten funciones
administrativas.
De conformidad con el artículo 1332 del Código de Comercio, se da el nombre de factor; a
la persona que, en virtud de un contrato de preposición, toma a su cargo la administración
de un establecimiento de comercio o de una parte o ramo de la actividad del mismo. Así,
por ejemplo, el encargado de dirigir cualquiera de las agencias de una sociedad ostenta la
condición de administrador de esa compañía dentro del ámbito del establecimiento de
comercio que administra, aun cuando no sea representante legal ni miembro de su junta o
consejo directivo.
Fenómeno análogo se presenta con las personas que por razón de las responsabilidades
propias de sus cargos, actúan en nombre de la sociedad, como sucede con los
vicepresidentes, subgerentes, gerentes zonales, regionales, de mercadeo, financieros,
administrativos, de producción, y de recursos humanos, entre otros, quienes pueden tener
o no la representación de la sociedad en términos estatutarios o legales y serán
administradores si ejercen funciones administrativas o si las detentan, de donde resulta
que es administrador quien obra como tal y también lo es quien está investido de
facultades administrativas.
La Ley también confiere el carácter de administrador a aquellas personas que si bien no
actúan permanentemente como administradores del ente societario, sí tienen esa
posibilidad, tal como acontece con los representantes legales y con los miembros de
Junta Directiva, suplentes, cuya actuación se encuentra supeditada a la ausencia
temporal o definitiva del principal.

Deberes de los administradores:

 Realizar esfuerzos conducentes al adecuado desarrollo del objeto social


 Velar por el estricto cumplimiento de las disposiciones legales o estatutarias
 Velar por que se permita la adecuada realización de las funciones encomendadas
a la revisoría fiscal.
 Guardar y proteger la reserva comercial e industrial de la sociedad.
 Abstenerse de utilizar indebidamente información privilegiada.
 Dar un trato equitativo a todos los socios y respetar el ejercicio del derecho de
inspección de todos ellos.
 Abstenerse de participar por sí o por interpuesta persona en interés personal o de
terceros, en actividades que impliquen competencia con la sociedad.
 Abstenerse de participar por sí o por interpuesta persona en interés personal o de
terceros en actos respecto de los cuales exista conflicto de intereses

Conflicto de intereses: Algunos eventos de conflicto de Intereses.


1.Cuando el administrador demanda a la sociedad, así dicha demanda sea atendida por el
representante legal suplente.
2.Cuando el administrador celebra conciliaciones laborales a su favor.
3.Cuando el administrador como representante legal gira títulos valores de la compañía a
su favor.
4.Cuando los miembros de la Junta Directiva aprueban la determinación del ajuste del
canon de arrendamiento de bodegas de propiedad de dichos administradores.
5.Cuando los miembros de la Junta Directiva aprueban sus honorarios si dicha facultad no
les ha sido expresamente delegada en los estatutos.
La participación en actos de competencia o de conflicto de intereses por parte de los
administradores puede ser directa, cuando el administrador personalmente realiza los
actos de competencia; o, indirecta, cuando el administrador a través de un tercero
desarrolla la actividad de competencia, sin que sea evidente o notoria su presencia.
Considera este Despacho que los administradores incurren en competencia o conflicto de
interés por interpuesta persona cuando además de los requisitos expuestos previamente,
la compañía celebra operaciones con alguna de las siguientes personas:
a) El cónyuge o compañero permanente del administrador, o las personas con análoga
relación de afectividad.
b) Los ascendientes, descendientes y hermanos del administrador o del cónyuge del
mismo.
c) Los cónyuges de los ascendientes, de los descendientes y de los hermanos del
administrador o del cónyuge del mismo.
d) Los socios del administrador, en compañías que no tengan la calidad de emisores de
valores, o en aquellas sociedades en las cuales, dada su dimensión, el administrador
conozca la identidad de sus consocios. Sobre el fenómeno de la interposición de
personas ha manifestado la doctrina nacional:

En fin, la declaración pública acerca de la naturaleza de negocio y de sus condiciones


corresponde a una intención real; pero, de ordinario, para eludir prohibiciones legales
tocantes con la capacidad de las partes, se recurre a una operación triangular, mediante
la interposición de un testaferro u hombre de paja, quien sin tener interés en el negocio,
se presta a desviar los efectos de este, primeramente hacia sí, para luego trasladárselos,
mediante otro acto, a quien verdaderamente está llamado a recibirlos. Así, estando
legalmente vedada la compraventa entre cónyuges no divorciados o entre padres e hijos
de familia (recuérdese infra núm. 96, que la Corte Constitucional declaró inexequibles
todos los artículos que en nuestro ordenamiento prohibían la compraventa entre cónyuges
no divorciados, por lo cual ya no es necesario ningún subterfugio al respecto. Sin
embargo, tanto en el Código Civil como en el Código de Comercio se conservan
numerosos ejemplos de incapacidades particulares para vender), se pretende eludir la
nulidad consecuencial, desdoblando la intención real por medio de dos actos, en los
cuales el testaferro actúa públicamente como parte en ellos, cuando en verdad su papel
es el de simple puente de enlace entre las partes reales.
A este último propósito es importante precisar, según ya lo ha hecho nuestra Corte
Suprema, la distinción entre dos situaciones distintas, en las cuales la interposición de
persona puede implicar o no un caso de simulación. Si existe connivencia entre las partes
verdaderas y el testaferro para ocultar la identidad de una de aquellas, hay simulación;
pero si la operación obedece a un acuerdo oculto entre el contratante secreto Y su
interpósito, sin que el otro contratante haya participado en el ocultamiento de aquel, no
hay simulación.