1. ANALIZAR Y COMENTAR CAS N°563-2011 LIMA (ADOPCION POR
EXCEPCION)
Según la casación, los demandantes y demandados (padres biológicos) acordaron
que la esposa del demandado se someta a un proceso de fecundación asistida a fin de procrear a una menor, para que luego le sea entregada a los demandantes, lo que se concretó a los pocos días de nacida.
La intención de los demandados era mejorar su situación, además de haber
aceptado recibir dinero mensualmente durante el tiempo de gestación de la demandada y en otros casos como ayuda económica.
Inicialmente los esposos demandados se allanaron a la demanda; sin embargo,
antes de que se emita la sentencia en el proceso de adopción correspondiente, la madre biológica en su calidad de demandada se retractó, desistimiento que presentaba un defecto procesal que no fue subsanado.
Por lo que en un proceso en que se encuentran involucrados derechos
fundamentales en este caso de una niña corresponde aplicar el derecho bajo estricta sujeción al citado principio, consagrado en el artículo IX del Título Preliminar del Código de los Niños y Adolescentes. Asimismo, debe entenderse por interés superior del niño a la plena satisfacción de sus derechos, la protección integral y simultánea de su desarrollo integral y la calidad o nivel de vida adecuado.
En conclusión y de acuerdo con la norma, en toda medida concerniente al niño y al
adolescente que adopte el Estado, se debe primar el principio del interés superior del niño y el respeto de los derechos del niño y adolescente.
2. ANALIZAR Y COMENTAR EXP.183515-2006-113 IMPUGNACION DE
MATERNIDAD
Sobre el caso en particular, da cuenta de una impugnación de maternidad que
reconoce su origen en una subrogación de vientre. Al respecto la señora Carla Monic See Aurish y su esposo desean tener hijos, pero cuando ella consulta a su médico este le informa que, debido a que la señora Carla Monic See Aurish padece insuficiencia renal e hipertensión arterial, y que su organismo nunca podría resistir a un embarazo, dado que en caso de quedar embarazada su vida de ambos no podrían coexistir. Es en ese contexto que los esposos deciden recurrir a la fecundación in vitro, utilizando su propio material genético, y contando además con la madre de la señora Carla Monic See Aurish, la Sra. Jenni Lucero Aurish de la Oliva, quien lleva adelante la gestación de su nieta. Al nacer la niña Daniela Mendoza Aurish, es registrada como hija de la Sra. Jenni Lucero Aurish de la Oliva y su yerno, el padre de la pequeña. Debido a ello, la madre genética interpone una acción de impugnación de la maternidad. La jueza de la causa reconocerá entonces que si bien en principio la accionante no estaría legitimada, en la medida que la impugnación de la maternidad procedería en caso de suplantación del hijo o simulación del parto , considera que, dado que media una fecundación in vitro, el concepto tradicional de maternidad resulta obsoleto, y el derecho genético “crea nuevos conceptos de maternidad y por ende representa un problema jurídico con diferentes matices, cuya regulación legal resulta insoslayable para armonizar las relaciones humanas en la sociedad”. Es en ese contexto que la jueza ordena, a fin de determinar con certeza la maternidad de la niña, una prueba de ADN. Siendo esta prueba favorable para la señora Carla Monic See Aurish, la juzgadora responsable de este proceso se pregunta quién debe ser aquí emplazada como madre: la madre genética o la gestante. La magistrada considera que no existe prohibición respecto de la maternidad subrogada, y por ende, se trata de una conducta lícita; y además, que la determinación de la filiación biológica, sumada al acto altruista y amoroso de la abuela de gestar a la nieta en favor de su hija y su yerno, se define a favor de la madre genética, la señora Carla Monic See Aurish. En mérito a ello, hace lugar a la acción. En conclusión, a fin de saber a ciencia cierta se recurrió a la prueba de ADN para determinar fundada la impugnación de la maternidad y dejando sin efecto el reconocimiento a la niña y por ende el reconocimiento como madre de la menor a Carla Monic See Aurish.
En efecto un a prueba para determinar la paternidad o maternidad se debe recurrir