LEY APLICABLE EN CASOS DE CONFLICTOS LEGALES DE

ACUERDO AL CODIGO CIVIL PERUANO

1. ASPECTOS GENERALES:

Nuestro Código civil de 1984 regula la solución

de los conflictos de leyes internacionales y de
jurisdicciones en el título III del libro X, entre
los artículos 2068 al 2101. En este articulado se
regulan los estatutos personales, real, la lex
Fori, la les rei sitae o territorial, la lex fori,
la lex loci actus y la ley del destino conforme a
su articulado en un libro aparte como gran novedad
en el sistema jurídico peruano1.

El estatuto personal se ocupa de: a) El derecho

internacional de las personas; b) El derecho
internacional de la familia, y, c) El derecho
internacional de la sucesión por causa de muerte.

2. LA LEY DEL DOMICILIO EN LAS PERSONAS Y EN EL

MATRIMONIO:

El régimen civil peruano escoge aplicar la ley del

domicilio como factor de conexión.

Los Tratados Internacionales de Montevideo de 1889,

ratificado por el Perú, y el de 1940, no
ratificado, establecieron que la ley personal era
la aplicable para el caso de los conflictos
legales, pero el Tratado de La Habana de 1928
introdujo la ley del domicilio como factor de
conexión.
1
El libro X del Código civil trata también sobre la igualdad de derechos civiles para peruanos y
extranjeros, la prelación de normas aplicables, la aplicación del derecho interno del país
declarado competente, la implicación de la ley extranjera, los derechos adquiridos al amparo de
un jurídico extranjero, la aplicación del oficio de la ley extranjera, la absolución de consultas, la
interpretación del derecho extranjero, la resolución de leyes en los casos de conflictos y otras
cuestiones que exceden esta obra.
 Según la tesis de la ley del domicilio, podemos
anotar un triple sistema de ventajas:

a) Que si el derecho tiene por fin velar intereses

individuales propios, colectivos y de terceros,
es interés de estas personas estar sometidas a
las leyes donde vivan de acuerdo a una postura
casi pragmática. El domicilio sería el factor
convergente.

b) Que el domicilio se fija mediante un factor de

animus o de intención. La tesis moderna es que
el factor de conexión es el domicilio y no la
ley de la nacionalidad.

c) El nacional emigrado al exterior debía estar

sometido al imperio de su propia legislación.
Este régimen es pertinente para los europeos
pero en los países americanos se prefiere
seguir el domicilio puro conforme a los
Congresos de Montevideo y al Código civil de
1984.

3. EL ARTÍCULO 2068 DEL CODIGO CIVIL:

En La primera parte del artículo 2068 del Código

civil peruano de 1984 fluye inequívocamente que el
factor de conexión es el domicilio en lo concerniente
al estado, la capacidad y la existencia de la
persona natural, así como de las relaciones
familiares y sucesión mortis causa que fija el
principio y fin de la persona. Este principio
viene, según el maestro César Delgado Barreto, del
Código civil portugués que inspiró al texto
peruano de 19842.

El Código civil de 1984 se pone en el caso de la

2
TORRES VÁSQUEZ, Aníba1: Código Civil, 3ª ed., Lima, Luis Alfredo Ediciones, 1993, p. 704;
también TOVAR GIL, María del Carmen y TOVAR Gil,]avier: Derecho internacional privado, Lima,
Fundación M.J. Bustarnante, 1987, p. 252.
 conmorencia entre las personas con leyes
domiciliarias diferentes y las posiciones sobre
quién murió primero y cómo se transfieren derechos.
En este caso, si no se puede probar cuál de las dos
o más personas murió primero se les reputa
fallecidas al mismo tiempo y entre ellas no existe
transmisión de derechos hereditarios.

4. DECLARACION DE AUSENCIA EN EL CODIGO CIVIL:

En los casos de declaración de ausencia, ésta es

regida por la ley del último domicilio del
desaparecido o ausente, con criterio semejante a
los casos de la sucesión mortis causa. Este artículo
número 2069 de la ley patria se conjuga con los
parágrafos 42 y siguientes del Código civil de
1984.

Los bienes del ausente están regidos por la misma

ley. Por ejemplo, el régimen de los bienes
adquiridos por razón de matrimonio se rige por la
ley del primer domicilio conyugal de las partes.

5. LAS PERSONAS JURIDICAS EN EL DERECHO INTERNACIONAL

PRIVADO:

Es un principio que las personas jurídicas no

tienen nacionalidad.

La existencia y la capacidad jurídica de las

personas se rigen por la ley del país en que fueron
constituidas. Nuestro Código civil aceptó la tesis
del lugar de la constitución, recusándose otras
posibles soluciones como el domicilio social
efectivo, el del lugar donde ejercer su actividad
principal, o el del objeto social, la de la
 nacionalidad de los socios, de la persona y el del
control de la sociedad.

El artículo 2073 del Código civil se refiere a

varias posibilidades:

a) En cuanto a la existencia de las personas

jurídicas de Derecho Privado ella queda regida
por la ley de su constitución. No rige en este
caso la ley del domicilio ya que evidentemente
una persona jurídica puede tener varios
domicilios escogiéndose en este caso el de su
constitución.

b)En cuanto a la capacidad de las personas

jurídicas, rige la ley del país de su constitución.

c)Las personas jurídicas de derecho privado son

reconocidas en el Perú y se consideran hábiles para
ejercer las acciones y derechos que les
corresponden.

6. CONFLICTO DE LEYES EN MATERIA FAMILIAR:

En materia familiar, la capacidad para celebrar

matrimonio y la fijación de los requisitos
esenciales del matrimonio se rige por las leyes de
los respectivos domicilios de las partes o
contrayentes. En este caso pueden darse condiciones
de fondo y condiciones de forma sobre el matrimonio
civil.

En cuanto a las condiciones de forma del matrimonio

rige la locus regi actum o ley de su celebración, de
acuerdo al artículo 2076 del Código civil.

Esta regla del locus regi actum es muy práctica ya

que quienes se unen en matrimonio utilizan el medio
matrimonial más viable, es decir la ley del lugar
 en que se encuentren.

Si el matrimonio se realiza en el extranjero, éste

es válido en el Perú si se han cumplido con las
normas y formalidades del país en que se celebró,
debiendo inscribirse el acto en el registro
consular y en los registros civiles peruanos. De lo
contrario, no puede iniciarse juicio de alimentos,
régimen de visitas, de nulidad de matrimonio, de
divorcio o separación convencional.

En este tema sobre la forma y fondo del matrimonio,

no debemos olvidarnos que el orden público debe
presidir estos actos matrimoniales.

7. LAS RELACIONES PERSONALES ENTRE LOS CÓNYUGES:

Los derechos y los deberes de los cónyuges, en

cuanto a sus relaciones personales, se rigen por la
ley del domicilio conyugal. Si los esposos tuvieron
distintos domicilios, se aplica la ley del último
domicilio común.

En cuanto al régimen patrimonial y a las relaciones

de los cónyuges sobre el patrimonio, éstas quedan
regidas por la ley del primer domicilio conyugal.

De acuerdo a este principio del artículo 2078 del

Código civil el primer domicilio conyugal fija el
régimen patrimonial del matrimonio y el cambio de
domicilio no altera la ley competente para regir
las leyes de los cónyuges en cuanto a los deberes
adquiridos antes o después del cambio domiciliario.

El derecho al divorcio y a la separación de cuerpos

se rigen por la ley del domicilio conyugal
(artículo 2081 del Código civil). Las causas del
divorcio y de la separación de cuerpos se someten a
 la ley del domicilio conyugal (artículo 2082 del
Código civil). Así, una esposa peruana contrae
matrimonio con un ciudadano panameño, según su
domicilio en Panamá; éste y la ley panameña fijan
la ley pertinente aplicable en cuestiones de
divorcio. Podrán los esposos divorciarse en Panamá
y exigir el exequátur ante los tribunales peruanos.

8. LA FILIACIÓN MATRIMONIAL:

En cuanto a la filiación matrimonial, la solución

del conflicto legal se determina no por el
domicilio del padre ni el de la madre, sino de
acuerdo a la ley más favorable a la legitimidad o
la ley del domicilio conyugal al nacer el hijo. El
juez es quien escoge esta vez entre las hipótesis.
En este caso, se busca lo más ventajoso para
establecer la legitimidad, ya que es materia de la
protección de la ley.

9. LA LEGITIMACION DE LOS HIJOS:

La legitimación por matrimonio se rige por la ley

de la celebración de éste, y si existe el requisito
del consentimiento del hijo, éste debe ser
aplicado. La capacidad para legitimar por decisión
estatal o judiciaria se rige por la ley del
domicilio legitimante y la capacidad para ser esta-
tal o judicialmente legitimado por la ley del
domicilio del hijo, requiriendo la legitimación la
concurrencia de las condiciones exigidas en ambas.
El fundamento de este principio es la ley suiza.

10. LAS CUESTIONES SUCESORIAS:

 Para el doctor César Delgado Barreta, en esta
materia se presentan tres problemas: ¿quién sucede?,
¿qué bienes son transmisibles mortis causa? y ¿cómo
es la referida transmisión? En el primer caso es la
ley del de cujus. y, en el segundo de éstos, los
bienes se rigen por la ley de éste y por donde estén
ubicados. Un boliviano muere con bienes en Arequipa:
¿qué ley determina el caso? Es la ley boliviana o la
ley del causante la que nos da la solución al caso.

En cuanto a la transferencia mortis causa de los

bienes, rige la ley lex situs3.

En el caso de la ley aplicable en cuestiones

sucesorias existen tres posiciones: la Pluralidad,
la unidad y la división sucesoria atendiendo a la
naturaleza de los bienes. En el caso de la
pluralidad, encontramos ratificado el principio
inserto en el Tratado de Montevideo de 1889
(artículos 44 y 45) que sigue la ley peruana. Aquí
no importa la ley de la ubicación de los bienes y
así se estatuyó en el Código civil de 1936 y en el
Código Bustamante. En este caso, el factor de
conexión es el último domicilio del fallecido.

En cuanto a la capacidad para testar debe verse

internacionalmente esta capacidad, la forma del
acto mortis causa y su contenido. En el primer
punto es aplicable el artículo 2070 del Código
civil, que establece que es el domicilio del
testador. El legislador ha optado por el domicilio
como factor de conexión. Sobre la forma del
testamento, ella se regula de acuerdo a la del
acto jurídico. Aquí se aplica la ley del domicilio
del causante.

Sobre la sucesión mortis causa intestada, en

3
MIAJA DE LA MUElA, Adolfo: Derecho internacional privado, Madrid, 1975, p. 353.
 derecho internacional privado, es el mismo factor
de conexión que la sucesión testada. En este
rubro, el artículo 2101 del Código civil dispone
la excepción que no se aplicará la ley extranjera
respecto de los bienes situados en el Perú si
conforme a ella estos bienes deben pasar a un
Estado extranjero o sus instituciones.

La noción de orden público está inmersa en la

materia testamentaria. Así, la ley extranjera no
puede atacar el ordenamiento mandatorio vigente
sobre la legítima por lo que no sería aplicable.
Ahora bien, la ley del último domicilio del
causante puede no fijar esta legítima, como es el
caso de la gran mayoría de Estados americanos. Una
norma así no es aplicable en el Perú.

11. LA RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL:

El Artículo 2097 del código civil señala: “La

responsabilidad extracontractual se regula por la
ley del país donde se realice la principal
actividad que origina el perjuicio. En caso de
responsabilidad por omisión, es aplicable la ley
del lugar donde el presunto responsable debió haber
actuado.”

Si la ley del lugar donde se produjo el perjuicio

considera responsable al agente, pero no la ley del
lugar donde se produjo la actividad u omisión que
provocó el perjuicio, es aplicable la primera ley,
si el agente debió prever la producción del daño en
dicho lugar, como consecuencia de su acto u
omisión. y el numeral 2098 reza de la forma
siguiente: “Las obligaciones que nacen por mandato
de la ley, la gestión de negocios, el
 enriquecimiento sin causa y el pago indebido, se
rigen por la ley del lugar en el cual se llevó o
debió llevarse a cabo el hecho originario de la
obligación”.

12. COMPETENCIA DE LOS TRIBUNALES PERUANOS:

El criterio del Código civil de 1984 para fijar la
competencia es la siguiente:
a)La nacionalidad del demandado, y,
b)El domicilio del demandado.

La clasificación de las competencias es la

siguiente:

a)Positiva-facultativa: en los casos en que por

contrato se adopta la jurisdicción competente.
b)Negativa-exclusiva: en los casos de bienes
inmuebles.

Los tribunales peruanos tienen competencia para

conocer de los juicios originados por el ejercicio
de acciones de contenido patrimonial aun contra
personas domiciliadas en país extranjero, en los
casos siguientes:

1.Cuando se ventilen acciones relativas a derechos

reales sobre bienes situados en la república.

2.Cuando se ventilen acciones relativas a las

obligaciones que deben ejecutarse en el territorio
de la república o que deriven de contratos
celebrados o de hechos realizados en dicho
territorio.

3.Cuando las partes se sometan expresa o

tácitamente a su jurisdicción. Salvo convención en
contrario
Los tribunales peruanos son competentes para
conocer de los juicios originados por el ejercicio
de acciones relativas al estado y la capacidad de
las personas naturales, o a las relaciones
familiares, aun contra personas domiciliadas en
país extranjero, en los casos siguientes:

1.Cuando el derecho peruano es el aplicable, de

acuerdo con sus normas de derecho internacional
privado, para regir el asunto.

2.Cuando las partes se sometan expresa o

tácitamente a su jurisdicción, siempre que la
causa tenga una efectiva vinculación con el
territorio de la república.