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La Dian ha cambiado nuevamente su posición sobre la obligación de declarar renta de personas naturales no residentes que poseen patrimonios elevados en Colombia pero no obtienen ingresos. Inicialmente, la Dian consideraba que estas personas debían declarar renta. Sin embargo, luego regresó a su posición anterior de que no estaban obligadas a declarar si no tenían ingresos en Colombia, a pesar de sus altos patrimonios. Ahora la Dian ha cambiado de posición nuevamente.
La Dian ha cambiado nuevamente su posición sobre la obligación de declarar renta de personas naturales no residentes que poseen patrimonios elevados en Colombia pero no obtienen ingresos. Inicialmente, la Dian consideraba que estas personas debían declarar renta. Sin embargo, luego regresó a su posición anterior de que no estaban obligadas a declarar si no tenían ingresos en Colombia, a pesar de sus altos patrimonios. Ahora la Dian ha cambiado de posición nuevamente.
La Dian ha cambiado nuevamente su posición sobre la obligación de declarar renta de personas naturales no residentes que poseen patrimonios elevados en Colombia pero no obtienen ingresos. Inicialmente, la Dian consideraba que estas personas debían declarar renta. Sin embargo, luego regresó a su posición anterior de que no estaban obligadas a declarar si no tenían ingresos en Colombia, a pesar de sus altos patrimonios. Ahora la Dian ha cambiado de posición nuevamente.
Personas naturales no residentes y su obligación de
declarar renta: Dian vuelve a cambiar de parecer
PUBLICADO 27 DE NOVIEMBRE/2018
A través del Concepto 1364 de octubre 29 de 2018, la Dian
introdujo una tercera modificación a su Concepto Unificado 0912 de 2018, cambiando de posición sobre la obligación de declarar renta por parte de personas naturales no residentes que no obtienen ingresos en Colombia, pero poseen patrimonios elevados. El pasado 29 de octubre de 2018, justamente después de que ya habían terminado los plazos para la presentación oportuna de las declaraciones de renta del año gravable 2017 de las personas naturales residentes y no residentes, la Dian (a través de la funcionaria Liliana Forero) decidió expedir su Concepto 1364 a través del cual se introdujo una tercera modificación a su Concepto Unificado 0912 de julio 19 de 2018, el cual recopila más de 40 preguntas y respuestas sobre el impuesto de renta y la retención en la fuente aplicable a las personas naturales luego de los cambios introducidos con la Ley 1819 de diciembre de 2016 y el Decreto 2250 de diciembre 29 de 2017 (nota: las anteriores modificaciones, también expedidas por la misma funcionaria Liliana Forero, se habían efectuado a través del Concepto 915 de julio 23 de 2018 y 1564 de septiembre 14 de 2018). “Este tipo de profesores, por tanto, no reconocerán el ingreso fiscal en el momento en que sus cesantías les sean causadas por el Estado, sino solo cuando les sean canceladas efectivamente por la nación”
En esta ocasión la Dian agrega la pregunta 1.21.1 relacionada con el
reconocimiento del ingreso fiscal por cesantías para los profesores oficiales, indicando que aquellos vinculados hasta el 31 de diciembre de 1989 (y a los cuales les aplica la retroactividad en el cálculo y liquidación de sus cesantías), no les será aplicable la norma del artículo 1.2.1.20.7 del DUT 1625 de octubre de 2016. Este tipo de profesores, por tanto, no reconocerán el ingreso fiscal en el momento en que sus cesantías les sean causadas por el Estado, sino solo cuando les sean canceladas efectivamente por la nación. Sin embargo, a los profesores oficiales vinculados después de 1989 sí les aplicará la norma del artículo 1.2.1.20.7 del DUT 1625 de 2016, y por tanto a partir del año gravable 2017 deberán reconocer el ingreso fiscal en el momento en que sus cesantías sean depositadas en el Fondo nacional de prestaciones sociales del magisterio –Fomag–. Antes de adicionar la nueva pregunta 1.21.1 a su concepto unificado, la Dian había indicado que la norma del artículo 1.2.1.20.7 del DUT 1625 de 2016 no le aplicaba a ningún profesor oficial (sin importar el año de vinculación).
El cambio de posición respecto a la obligación de
declarar renta por parte de las personas naturales no residentes Con la expedición de su Concepto 1364 de octubre 29 de 2018 la Dian también decidió modificar por segunda vez la respuesta a su pregunta 3.1 relacionada con la obligación de declarar renta de las personas naturales no residentes. Al respecto, y tal como lo explicamos detenidamente en un editorialanterior, cuando la Dian expidió el Concepto unificado 0912 de julio 19 de 2018 lo que sucedió es que dicha entidad decidió revocar todas las doctrinas anteriores sobre el tema en las cuales se sostenía que las personas no residentes que no obtenían ingresos en Colombia no quedaban obligadas a declarar renta ante el Gobierno de ese país, por el solo hecho de poseer altos patrimonios brutos en él. Por tanto, a partir de su nueva posición contenida en la respuesta a la pregunta 3.1 del Concepto 0912 de 2018, la Dian interpretó de nuevo la norma del artículo 592 del Estatuto Tributario –ET–, concluyendo que las personas naturales no residentes debían cumplir con dos requisitos básicos para quedar exoneradas de declarar renta ante el Gobierno, a saber: 1. No haber obtenido en Colombia ingresos brutos anuales superiores a 1.400 UVT.
2. No poseer en Colombia un patrimonio bruto superior a 4.500 UVT.
Si incumplía alguno de los dos requisitos, la Dian consideraba que la
persona no residente sí quedaba obligada a declarar renta ante el Gobierno colombiano. En todo caso, en la primera modificación que se efectuó a este tema con el Concepto 0915 de julio 23 de 2018, la Dian admitió que si la persona no residente obtenía ingresos en Colombia por cualquier monto, y a la misma se le practicaban las retenciones de losartículos del 407 al 411 del ET, en ese caso quedaba exonerada de presentar declaración de renta. Y fue por ello que en nuestro editorial titulado Personas naturales no residentes con alto patrimonio en Colombia y su obligación de declarar renta, ofrecimos una solución inteligente para lograr que las personas no residentes que no obtenían ingresos pero que sí poseían patrimonios brutos elevados en Colombia, pudieran desarrollar una estrategia tributaria legal para evitar quedar obligados a declarar renta al final del año ante el Gobierno de este país. Ahora bien, sucede que con la expedición del Concepto 1364 de 2018 la Dian ha vuelto a modificar la respuesta a la pregunta 3.1 de su Concepto Unificado 0912 de 2018, y en la nueva versión de dicha respuesta se menciona lo siguiente: “En el caso del numeral 2 (del art. 592 del ET) para los no residentes es claro que lo determinante es que los ingresos obtenidos en el respectivo periodo gravable hayan estado sometidos a retención en la fuente y la misma se haya practicado, lo que conduce a afirmar que en tales eventos no se deberán considerar los topes de ingresos y/o patrimonio bruto en los términos del numeral 1 del citado artículo 592. Así las cosas, las personas naturales no residentes en el territorio nacional, no serán responsables de presentar la declaración de renta en los siguientes casos: 1. Poseer patrimonio y haber obtenido en el respectivo año gravable ingresos en el país sobre los cuales se haya practicado retención en la fuente según los conceptos previstos en los artículos 407 a 411 del E.T. 2. Poseer patrimonio y no haber obtenido ingresos en el país. 3. No poseer patrimonio en el país y haber obtenido en el respectivo año gravable ingresos en el país sobre los cuales se haya practicado retención en la fuente prevista según los conceptos previstos en los artículos 407 a 411 del E.T. en su totalidad. 4. Lo anterior siempre y cuando no se configuren los supuestos de hecho previstos en los artículos 20-1 y 20-2 del Estatuto Tributario en relación con los establecimientos permanentes.” (Los subrayados son nuestros)
“ aceptaba que una persona natural no residente no quedara
obligada a declarar renta ante el Gobierno por el solo hecho de poseer patrimonios elevados en Colombia, sin haber obtenido ingresos en el mismo país” Como puede verse, y de acuerdo con lo indicado en especial en el numeral 2 anteriormente citado y subrayado, la Dian ha cambiado de nuevo de posición sobre este tema y ha regresado a su parecer del pasado según el cual aceptaba que una persona natural no residente no quedara obligada a declarar renta ante el Gobierno por el solo hecho de poseer patrimonios elevados en Colombia, sin haber obtenido ingresos en el mismo país.
Personas naturales no residentes con alto patrimonio en
Colombia y su obligación de declarar renta Publicado: agosto 9, 2018 En el Concepto unificado 912 de 2018, modificado con el Concepto 915 del mismo año, la Dian insinúa que las personas naturales no residentes que no obtuvieron ingresos en Colombia quedarían obligadas a declarar cuando el patrimonio bruto poseído en el país supere las 4.500 UVT. A través de la respuesta a la pregunta 3.1 de su Concepto unificado 912 de julio 19 de 2018, la cual fue luego modificada con el Concepto 915 de julio 23 de 2018, la Dian interpreta la norma del artículo 592 del ET e indica que las personas naturales que de acuerdo con los artículos 9 y 10 del ET califican como no residentes fiscales ante el Gobierno (y sin importar si son colombianas o extranjeras) deben cumplir con dos requisitos para quedar exonerados de presentar declaración anual de renta, a saber: 1. Que sus ingresos brutos obtenidos solo en Colombia no superen las 1.400 UVT (correspondientes a $44.603.000 en el 2017).
2. Que su patrimonio bruto poseído solamente en Colombia a
diciembre 31 del respectivo año fiscal no supere las 4.500 UVT (equivalentes a $143.366.000 en el 2017).
Sin embargo, la Dian reconoce también que el numeral 2 del
artículo 592 del ET indica que las personas no residentes quedan exoneradas de declarar si a todos los ingresos obtenidos en Colombia se le aplicaron las retenciones de los artículos 407 a 411 del ET. De acuerdo con lo anterior, la Dian interpretaría que si, por ejemplo, una persona natural no residente no obtuvo ningún ingreso bruto en Colombia (y por tanto no sufrió ninguna de las retenciones de los artículos 407 a 411 del ET), pero dicha persona posee en Colombia al cierre del año un patrimonio bruto fiscal superior a 4.500 UVT, dicha persona quedaría obligada a declarar.
Lo que ya ha dicho el Consejo de Estado
en el pasado Esta doctrina es bastante objetable pues en el pasado el Consejo de Estado, en el fallo de abril 27 de 2008 para el expediente 16027, le anuló a la Dian unas doctrinas similares, en las cuales quería obligar a declarar a las personas jurídicas y naturales no residentes por el simple hecho de poseer patrimonios brutos altos en Colombia, a pesar de no haber obtenido ingresos en el territorio nacional. La Dian pretendía obligarlos a declarar y hacer que el impuesto de renta les quedara calculado sobre la renta presuntiva que les generaban los bienes poseídos en Colombina. Sin embargo, el Consejo de Estado aclaró que poseer bienes en el país no los obligaba a declarar, pues el hecho generador del impuesto de renta es obtener ingresos en Colombia, y solo cuando ello ocurra y el contribuyente quede obligado a declarar (pues a los ingresos obtenidos en Colombia no se le practicaron las retenciones de los artículos 407 a 411 del ET) el contribuyente tendría que calcular adicionalmente la renta presuntiva. Acatando ese fallo del año 2008 la Dian había dicho en doctrinas como elConcepto 33112 de noviembre de 2015 y el 22426 de agosto de 2017 que los no residentes no quedaban obligados a declarar por el simple hecho de poseer bienes en Colombia (sin importar el monto de dicho patrimonio). Sin embargo, en la parte final de su Concepto unificado 912 de julio 19 de 2018 la Dian dice que revoca todas esas doctrinas anteriores. ¿Cómo enfrentar la nueva posición de la Dian? De acuerdo con todo lo anterior, y si ahora la Dian desea cambiar de posición y entrar a exigirle de nuevo declaración de renta a las personas naturales y jurídicas no residentes que no obtuvieron ingresos en Colombia pero que poseen en el país un patrimonio bruto superior a las 4.500 UVT, consideramos que existe una solución muy sencilla para dicho fenómeno:
“las personas naturales y jurídicas no residentes
quedan exoneradas de declarar cuando a los ingresos brutos obtenidos en Colombia se les hayan practicado las retenciones de los artículos 407 a 411 del ET” En efecto, como se destacó anteriormente, el numeral 2 del artículo 592 del ET indica que las personas naturales y jurídicas no residentes quedan exoneradas de declarar cuando a los ingresos brutos obtenidos en Colombia se les hayan practicado las retenciones de los artículos 407 a 411 del ET. Por tanto, para que una persona jurídica o natural no residente que tiene en Colombia un patrimonio bruto alto pero que no obtiene ingresos en el país quede exonerada de declarar renta, lo que debe hacer es efectuar de forma espontánea durante el año fiscal mínimo una operación que le genere un ingreso pequeño en Colombia y pedirle a quien le realizará el pago que le efectúe la respectiva retención en la fuente de los artículos 407 a 411 del ET.
De esa forma, al finalizar el año fiscal el contribuyente podrá
quedar automáticamente exonerado de presentar una declaración de renta en la cual la Dian lo iba a obligar a calcular su impuesto sobre la renta presuntiva que le generaban los bienes obtenidos en Colombia (nota: para profundizar en este tema, no dejes de escuchar la conferencia en línea de 8 horas sobre declaración de renta de personas naturales del año gravable 2017, grabada en junio 18 de 2018 por nuestro líder de investigación tributaria Diego Guevara).
DECRETO 2442 DE 2018.
Artículo 9 del Estatuto Tributario
Las personas naturales, nacionales o extranjeras, residentes en el país y las sucesiones ilíquidas de causantes con residencia en el país en el momento de su muerte, están sujetas al Impuesto sobre la Renta y complementario en lo concerniente a sus rentas y ganancias ocasionales, tanto de fuente nacional como de fuente extranjera, y a su patrimonio poseído dentro y fuera del país. Las personas naturales, nacionales o extranjeras, que no tengan residencia en el país y las sucesiones ilíquidas de causantes sin residencia en el país en el momento de su muerte, sólo están sujetas al Impuesto sobre la Renta y complementario respecto a sus rentas y ganancias ocasionales de fuente nacional y respecto de su patrimonio poseído en el país.