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ARA EDITORES
L"edición
I
El omtro DE LAVADo DE ACTrvos
T
Le lNvrsrrcec¡óN prl DELrro DE LAvADo DE ACTIVOS
LeINvrsttc¡cIÓNorrDELIToDELAVADoDEACTIvoS-
ru
Ln PRUEBA INDICIARIA EN EL DELITo DE LAVADo DE ACTIVoS
10
Ivorcr
IV
PRogmNaes IURTSrRUDENCIALES EN ToRNo A LA rNvEsnc¡c¡ó¡v
DEL DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS
11
LawvEsrtceCIÓNDELDELrroDELAvADoDEACTIVoS-
1,2
t.
1.7
Mencnl Ercv PAuceR Cseppe
18
Pnéroco
La presencia activa de modalidades contemporáneas de crimina-
lidad organizada es cada vez más sensible en Ia realidad presente de
nuestro paÍs. La trata de personas,la inmigración ilegal.,la pomografía
infantil,la piratería fonográfica, son sólo unos cuantos ejemplos del
innovado espectro de la delincuencianacional. Locomún, sinembargo,
a todas estas modalidades delictivas es su alta capacidad para producir
ingentes ganancias que se expresan, Euryormente, en dinero en efectivo.
Por tanto, la permanente y continua actividad de las estructuras
organizacionales que conducen, planifican y ejecutan tales delitos
genera y multiplica una masa de capital ilícito que requiere legitimarse
para poder circular e insertarse en el torrente económico y financiero
sin que pueda ser, fácilmente, asociado con su ilegal origen.
Compete, pues, a otra forma de delito y organízación criminal
ofertar y desarrollar los servicios de camuflaje y cobertura de aparente
legitimidad que los ingresos delictivos de aquellas estructu¡as criminales
necesiten. Ese es el espacio y la función de las prácticas y agentes del
lavado de activos.
Ahora bien, la criminalística financiera asl como la investigación
estratégica del lavado de activos difiere, en muchos aspectos, de
aquellos que se aplican en la pesquisa de delitos convencionales o de
criminalidad violenta como los robos, secuestros y extorsiones, también
de notoria frecuencia en el Perú del tercer milenio,
Justamente, de la necesidad de hacer tales distinciones en la
inciagatoria operaiiva cie. operaciones cie iavacio de aeiivos traia la
publicación que ahora corsatisfacción prologamos. Su autor, Marcial
Eloy PÁucan CHa¡,pa, se ha iniciado y formado en el estudio de esta
problemática bajo nuestra orientación y estlmulo. Primero como asiduo
1,9
Vfcron Ro¡rRro Pn¿.oo Salnennleca
20
PnEss¡,trRclóN
21
M¡nclel E¡-ov PÁuc¡n CHnppe
22
PnrsrureclóN
23
I
Er nruro DE LAvADo DE ACTIvos
1.. Concepto de lavado de activos
1."1. Definición
Las posturas en la doctrina sobre cómo se debe denominar al
fenómeno no han sido pacíficas, sin embargo, Aml S<¡uro en forma
sintetizacla nos ofrece una aproximación de su denorninación: "En
nuestra opinión tres son las denominaciones acosfumbradas en el plano
internacional: ..reciclaje", "blanqueo» y «lavador. La primera es
traducción literal de reciclaggio y se estila en Italia y en la parte
helvética de habla italiana. Respecto a la segunda, se utiliza en Bélgica
y Francia (blanchiment) y laSuiza francesa (blanchissage), así como en
Portugal (blanqueamento) y España. Por último, el término ,,lavado,
es el más extendido y de él se sirven los países anglófonos (money
laundering), Alemania (Geldwiische), Austria y la Suiza de habla
germánica (los austríacos y los suizos, añadiendo la partícula iterativa
- er ei, pr efieren referirse al G el dw ri s che r ei) >r1 .
De esta forma podemos concluir que la fuente de la denominación
,rlauado de dinero» que ha sido incorporada a muchos sistemas
normativos tiene raigambre anglosajona, sin perjuicio de que sea
importante conocer las otras denominaciones usadas en países tales
como Suiza, Bélgica, Francia, etc., donde el lavado de dinero tiene
una presencia permanente y dinámica.
En cuanto a la defnición de lavado de activos, en Ia doctrina
anglosajona, BoorH ha sostenido lo siguiente: "el término lavado de
dinero describe gráficamente el proceso mediante el cual el dinero
sucio, ciinero t-,btenido clel crirrieir, es lavaclo pai'a que sea, o poi-lo
27
MaRcw Elov PÁuceR Cnerpe
BoorH, Robin / Fannel QC, Simon / Bestrstr., Guy / Yro, Nicholas, Money
Laundering Latp and Regulatíon. A Practical Guide, Oxford University Press,
Nueva York, 2011, p. 1.
Rrumn, Peter / T«ur',r¡N, Edwin M., Chasing Dirty Money: The Fíght agaínst Money
Laundering, Institute for International Economics, Washington D.C., 2004, p.1.
En el mismo sentido, TuRNr& Jonatha¡ E ., Money Laundering Preuention: Detering,
Detecting, and Resoluíng Financíal Fraud, Wiley, New Jersey, 2011,, p. 3.
Góuez INtesre, Diego J., EI detito de blanqueo de capitales en el Derecho español,
CEDECS, Barcelona, 1,996, p.2L.
Dtttl, Lamberto, «The Problem and its Diverse Dimensions», en SevoNe,
Ernesto, Responding to Money Laundering International Perspectiaes, 2 ed.,
Harwood Academic Publisheis, Amsterdam, 2000, p. 3.
28
EL pel¡ro DE LAVADo DE ACTIVos
29
t.
30
El orlno DE LAVADo DE Acrrvos
Cfr. al respecto Gn¡¡oRr, William C., Dirty Money: The Eaolution of Money Laund*ing
Countenneasur¿s, Coturcil of Europe Publishing, Strasbourg, 1999, p.29; este autor
acivierte que si bien en muciias i¡rsiaircias las ires etapas son claran',ente
discemibles, en ofros casos, sin embargo, los pasos básicos pueden presentarse
simultáneamente, o más comúnmente, pueden superponerse entre sí.
Pneoo Semanru¡ce, Víctor Roberto, Laaado de actiaos y fnanciación del terrorismo,
Grijley, Líma,2007, p. 47.
31
MeRcn¡- Er-oy PÁuceR CHepp¡
Por otro lado, GancÍe Cavrno, bajo los mismos alcances, sostiene:
"La fase de colocación consiste en desprenderse materialmente de
fuertes sumas de dinero de procedencia delictiva sin ocultar aún la
identidad del titula¡. Por razones de seguridad estas cantidades de
dinero se depositan en instituciones financieras tradicionales o no
tradicionales o se desplazan al extranjero en donde la acumulación
de grandes cantidades de dinero pueda pasar más desapercibida"lo.
2.2. La etapa de intercalación
La etapa de intercalación (layenn§ es la segundafase del proceso
de lavado de activos, ésta consiste en la realización de varios actos de
transferencia de dinero y bienes de origen ilícito con el claro propósito
de que se aleje a éstos de su procedencia ilícita. Esta etapa podemos
compararla a un <,sistema de postasrr, pues los lavadores de dinero
buscan realizar varir¡s negocios y transacciones con ia finalidad de
desconecta¡los, desvincularlos, o desligarlos a través de ellos en forma
dinámica, por esa razónen este estadio, conforme lo han señalado las
principales agencias de lucha contra el crimen organizado, resulta
muy difícil la detección de dinero iiÍcito en pleno proceso de lavado.
Más claramente, PMDo Saloanruace sintetiza su definición así:
realizan sucesivas transferencias desde o hacia cuentas en eI exterior
"Se
o se abren nuevas cuentas en el país de origen, para recepcionar los
pagos de créditos los que se ejecutan casi siempre a través de nuevos
cheques emitidos por terceros. Sinembargo, enesta etapa la importancia
de ias transferencias bancarias para el blanqueo de capitales radica en
la sofisticada tecnología que sirve de soporte a estas operaciones
financieras, asegurando su diversificación, multiplicidad y rapidez"1l.
2.3. La etapa de integración
La etapa de integración (integration) viene a ser la fase en la que
el dinero, bienes, efectos o ganancias regresan, retornan, o se
reencauzan al ámbito de dominio del lavador de activos, pero como
dinero ya limpio, reciclado, blanqueado, al cual se ha dado una apa-
riencia de legitimidadl2, y que dependiendo de las habiiidades y conoci-
r0 G¡ncÍa Caveno, Percy, Dereclto Penal Económico. parte Especial, t. II, Grijley,
Lima,2007, p. 457.
11 PR¡oo SeloanRlacn, Víctor Roberlo, I-auado
tle octiuos y fnanciación del terrotismo,
Grijley, Lima, 2002 p. 48.
t2 Cfr. en el mismo sentido, Scnorr, paul Allan, Reference Guíde to Anti-Money
Launrleríng And Combating the F'inancing of Teríorism, second edition aná
J1
Er- osltro DE LAVADo DE ACTrvos
33
t-
Mencml Eloy PÁuceR Cserpe
ETAPAS
; Dinero
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34
t.
J)
t-
14
Pn¡oo SaLoanRl,cce, Víctor Roberto, Nueao proceso penal, refornta y polítíca
criminal,IDEMSA, Lima, 2009, p. 384.
t5
GÁrvez Vnl-rces, Tonús Aladhto, EI delíto de lat¡ado de acüaos, Grijley, I¡ma,2ffi4, p.62.
36
El pelrro DE LAVADo DE ACTIVos
J/
M¿Rcw Er.ov PÁucan Cnepra
Primera Etapa
Tipificación del delito de Lav¡do de Activos sólo
proven¡entes del Tráfico ilícito de drogas
1. Decreto Legislativo N" 736, publicado el l2 de noviembre de 1991, que incorporó los
articulos 296-A y 296"-8 del Código Penal.
2. Ley No 25399, publicada el I0 de febrero de 1992, que derogó los artículos 296"-A y
296"-B del Código Penal.
3. Decreto Ley N" 25428, publicado el ll de abril de 1992, que reincorporó con nuevos
textos a los artículos 296"-A y 296o-B del Código Penal.
Segundr Etapa
' Tipificación del delito de Lavado de Activos cuyo
origen illcito puede ser cualquier activldad crimin¡l
5. D. Leg. N" 986, del 22 de julio de 2OO7, que modificó la Ley N" 27765 (delíta de resultado).
38
EI- oEI-Ito DE LAVADO DE ACTIVoS
momento son atípicas sobre la base de que las normas penales no son
de aplicación retroactiva, salvo en casos de retroactividadbenigna.
No obstante ello, la especial naturaleza de los delitos permanentes
permite que conductas que se hayan iniciado incluso antes de la
vigencia de la tipificación de lavado de activos -y que traspasando la
barrera temporal se hayan mantenido hasta nueslros dÍas-, puedan
ser pasibles de sanción penal.
A
esta conclusión ha llegado la Corte Suprema en el tratamiento
dogmático que realizó sobre el delito de Desaparición E'orzada, cuya
nahl'aleza es indudablemente permanente. Así,los literales A y B de1
fundamento jurÍdico décimo quinto del Acuerdo Plenario N'9-2009/
Cl-11,6señalan: «Como el delito de desapariciónforzada es de ejecución
permanente presenta singularidades en relación a Ia aplicación de la ley
penal en el tiempo. Su punto de inicio no es la privación de libertad sino
el momento en que empieza a incumplirse el mandato de información.
A. Si la permanencia cesó con anterioridad a la entrada en vigor
de la ley que introdujo la figura penal analizada, desde luego no será
posible irnputar a los funcionarios o servidores públicos la comisión
dei delito de desaparición forzada. En este supuesto sólo será del caso,
si se cumplen sus elementos típicos, la cornisión del delito de secuestro.
B. Si entra en vigor la ley que consagró el delito desaparición
forzada de personas y se mantiene la conducta delictiva -de riesgo
prohibido para el bien jurídico- por parte del agente estatal, la nueva
ley resulta aplicable; no hay ningunarazónpara no imputar la comisión
del delito a partir de la vigencia de la nueva valoración socio-normativa
que expresó el tipo legal incorporado al ordenamiento penal. Así,
SCIDH Tiu Tojiru páruaf.o 87. En igual sentido, debe entenderse ia
STC Villegas Namuche número 2488-2002-HC/TC, párrafo 26, del
L8 de marzo de2004, cuando precisa «...en los delitos permanentes,
pueden surgir nuevas normas penales, que serán aplicables a quienes
en ese mornento ejecuten el delito, sin que ello signifique aplicación
retroactiva cle la ley penal".
En ese sentido, si el agente viene ocultando o manteniendo en su
poderdinero, bienes, efectos o ganancias quesonproducto de actiüdades
ilícitas, desde una data anterior al L2 de noviembre de 1991 (para casos
donde el delito precedente sólo sea trafico ilícito de drogas) y del27 de
junio de Z}lZ(paraaquéllay otras actividades criminales), su conducta
39
Mencw Elov PÁucen Cuaprr
40
El nrltro DE LAvADo DE Acrvos
41
MeRcu.l Elov PÁuc¡n Cnarpa
42
t'-
T8
PRaoo SalonirRtaca, VÍctor Roberto, Nueuo proceso penal, refornta y política
criminnl, IDEMSA, Lima, 2009, P. 394.
19
AquÍ válidamente podrían presentarse casos de error de fipo (Tatbestandsirrtum).
43
Mancml Eloy PÁucen Cuappe
Caro John: ,,1,a nonna no sólo exige como elemento subjetivo configurador
del delito el dolo directo, o conocimiento seguro del origen ilÍcito de los
activog sino t¿mbiár admite la posibilidad de ganerar responsabilidad penal
a. partir del denominado dolo eventual que está presente en el poder
presumir el origen ücito del activo"2o.
Aquíimportaponer ensobresalto unproblema que interesa a gran
parte de la doch'ina: las neutrales>> Q'leutraleHandlungenzl),
"conductas
y más específicame.nte la responsabilidad del abogado. Entonces para
abordar el problerna necesitamos conocer qué son las conductas
neutrales y cuál es su ámbito de desarrollo. Sobre el tema Ceno JoHu
también sostiene:
"Ya la propia denominación de estas conductas alude
a un aspecto de la intervención delictiva que en el Derecho penal ocupa
una zona libre de responsabilidad penal, ubicándose en el ámbito de lo
comúnmente conocido como riesgo permitido. Con una terminología
variada como, por ejemplo, .,conductas neutralss», <<conducta social-
mente estereotipacla"; ,.conducta sin relación de sentido delictivar,
«conductas cotidianas», «conductas inocuas))r «coñductas adecuadas
a una profesión u oficior, entre otras, se afirma que todo obrar neutral
tiene la garantía per se de no ser punible, aun cuando, en algunos
casos, puede en sí mismo coincidir tácticamente con una colaboración
o favorecimiento a un delito cometido por otra personarrz.
Sentado este concepto, cabe preguntarse ahora si la conducta
realizada por el abogado en el ámbito de su profesión, se desemboca
necesariamente por una responsabilidad penal cuando se encuentre
ligada a clientes investigados por delito de lavado de activos.
Al respecto, resulta interesante la posición adoptada en la doctrina
alemana en torno a la responsabilidad del abogado que recibe dinero
lavado, así Kai Al¿sos acota:
"Frente a la solución (objetiva) del tipo,
esta solución tiene la ventaja de dejar intacto el tipo penal de adqui-
sición !, ccn ello, viene al encuentro de los partidarios de la
20 CeRo
Joru.r, José Antonio, .Consideraciones sobre el 'delito fuente' del lavado
de activos y su incidencia para determinación del 'riesgo imputacional' de
una institución financiera)), en Cano Jor-rN, Dogmática penal aplicada, ARA
Editores, Lima, 2010, p.1.57.
2r Cfr. sobre los alc¿rnces de las conductas neutrales en la doctrina alemana:
WEssrrc, Jol-rannes f BzuLxt, Werner, Strafrecht, Allgenteiner Teil. Die Straftat
und ihr Aufbau, C.F. Mülier, Karisruhe, 2009, p.217.
22 Cano JouN,
José Antonio, Norntatit¡istno e imputación jurídico penal. Estutlios de
Dereclrc Penal funciottalísta, ARA Editores, Lima, 2010, p. 193.
44
EL oelro DE LAVADo DE Acrvos
45
M¿ncr¿r- Er-oy PÁuceR CHepp¡
Cuadro No 3
Tipicidad objetiva y subjetiva del delito de lavado de activos
!
I
I
re*o=rc,o
TNTERNA
[coN LA I
TRANSCENDENTE I FTNALTDAD I
I pE EVTTAR
I I
I I
I IDENTIFICACION
I
I
OR. MARCIAL PAÚCAR CHAPPA
46
II
I¡.TVESTICRCTÓN DEL DELITO DE LAVADO
DE ACTIVOS
LE
1.. La investigación criminal
1.1. La investigación criminal
La ir-rvestigación criminal tiene como objeto la búsqueda, inda-
gación, exploración, y averiguación de cómo se desarrolló un delito
en concreto. Uno de los principales problemas de la investigación
criminales el uso indiscriminado delformalismo legal con el que se la
desarrolla. En esa línea autores como ToNc han precisado: «Tradicio-
nalmente la piáctica de la investigación criminal se ha centrado
mucho más en la norma que en las contribuciones teóricas. (. ) El
comprender el proceso de investigación está ligado a ia apreciación
del análisis empírico de la toma de decisión en la investigación y una
evaluación de la práctica de la investigación126.
En ese sentido, es importante la revisión no sólo de la parte
normativa sino también de las herramientas práctico-concepfuales
actuales para un mejor desarrollo de la investigación criminal. Resulta
claro entonces que los tiempos actuales en todo el mundo requieren
una investigación del delito altamente especializada y científica. Sobre
esa base, el Ministerio Público, en especial el Fiscal, necesita apoyarse
ensus dos principales brazos auxiliares, es decir,la policÍay los peritos.
26 ToNG, Stephen
/ Bnv.tNr, Robin P. / Honvnru, Miranda A.H., Understanding
Críminal Inaestigation, Wiley - Blackwell, Oxford (UK), 2009, p. 1.
49
MeRcmi- Er,oy PÁuceR Crnppe
77
Ntcrru, Joe,/ FrscHrn, ]ohn F., Críme Scíence: Methods of Forensic Detection,'The
Universitv Press of I(entucky, Lexington - Kentucky, 1999, p.2.
BueuE-r, Natn, Manunl de ciminalística modema: I-a cimcia y la ínaestígacíón de la prueba,
S:glo XI,
L'ed. en español, traducción de Víctor Goldsteiru Méxicó D.F., 2006, p. 13.
Cfr. sobre el caso peruano Anl¡s Mw.qye, Luis Alberto,
"El lavado de clinero
en el Perúr, en AA. YY., Narcotráfico: amenaza ol crecímiento sostenible del perú,
2u ed., Macroconsult, Lima, 2011_, pp. 360-364.
50
Le iruvrstlc¿ctóru orl DELtro DE LAVADo DE ACTIVOS-
sí, sinodebido a la gran cantidad de información que se debe manejar,
recopilar, procesar y sintetizar para poder conseguir los objetivos de
la investigación3o.
Otro aspecto vital a tener en cuenta es que la investigación de
lavado de activos üene muchas veces .ralcanceinternacionalrr,vale decir,
el requerimiento de información buscará canalizarse a través de
instituciones extranjeras, en su mayorÍa entidades financieras, muchas
de las cuales pueden estar en paraísos financieros (tax hauens). Pero
éste no es el único motivo que fundamenta su nafuraleza internacional,
por ejemplo, en la mayoría de casos se requiere de la coordinación
interinstitucional y la cooperación judicial internacional a efectos de
la ejecución de algunas técnicas especiales de investigación comc' la
entrega vigilada o el agente encubierto, o de algunas medidas
procesales como la incautación o el embargo, así como también de
algunos procedimientos especiales como la extradición.
En la doctrina, Christine Hess Onrrn¡aNN incide su postura incli-
nándose en la especial naturaleza dela investigación y su objeto: "La
investigación del lavado de activos usualmente utiliza técnicas de
investigación de delitos de cuello blanco, tales como la auditoría
financiera y la contabiiidad, las operaciones encubiertas (quizás a
través de operaciones con agentes encubiertos)y vigilancia electró-
nica. (...) Los investigadores deberían cuidadosamente escudriñar
la actividad comercial del lavador investigado, tomando particular
atención en los negocios con gran flujo de efectivo como restaurantes
y bares, compañías de importación y exportación, y negocios de
diarnantes y joyeríafina. Más aún, conocer su lugar de procedencia y
el entorno que lo rodear31.
Resaltando algunos mecanismos especiales utilizados en la
investigación del delito de lavado de activos, HoproN ha afirmado:
«Los países deberían asegurarse que las autoridades designadas en
las agencias criminales tendrán responsabilidad en las investigaciones
de lavado de activos (..,). Los países se encuentran alentados a aPoyar
y desarrollar, tan pronto como sea posible, técnicas especiales de
Sobre los sistemas de investigación criminai en los países de Alemania, Estados
Unidos, Italia y Francia Cfr. Lóptz BaRJe oe Qutnoce, Jacobo, Instituciones de
Derecho Procesal Penal, Ediciones Jurídicas Cuyo, Mendoza, 200L, pp. i90-196.
ORrmleNru, Cfuistine Hess / Hrss, Káren Matisory Criminal Inaestígation,10" ed.,
Deimar, New York, 2012, P. 452.
51
MeRclel Elov PÁucen CHapp¡
52
La INvgsr¡cactóN pgt- DELrro DE LAVADo DE ACTI
53
MeRcml Elov PÁuceR Cneppe
54
t-
55
-
56
La tNvEsrtcactóx nrl DELITo DE LAVADo DE ACTIVOs-
Sobre la flexibilización del secreto bancario ¡tara la inuestigación de
laaado de actiaos, se coincide en afirmar que era de vital importancia
crear espacios de acceso a la información protegida y restringida por
el Secreto Bancario, Ia Reserva Bursátil y la Reserva Tributaria, toda
vez que era uno de los canales más importantes para poder realizar
las investigaciones sobre la procedencia del dinero, pues como dijo
una vez el magistrado italiano Falcone: «es difícil seguir el rastro a la
droga, pero si habrían más posibilidades con el dinerorr.
De modo que, el artÍculo L43'de la Ley No 26702- Ley General
del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgánica de la
Superintendencia de Banca y Seguros expone en qué casos el secreto
bancario se flexibiliza y cabe recoger información protegida por éste.
En coherencia con lo anterior, el mismo artículo 7" del Decreto
Legislativo N'1106 establece como reglas de investigación la aplicación
específica de dicha medida: ,,Para la inuestigación de los delitos preuistos
en el presente Decreto Legislatioo, el Fiscal podrá solicitar al Juez el
leuantamiento del secreto bancario, el secreto de las comunicaciones, la reserua
tributariq y ln reserua bursátil. La informnción obtenida en estos casos sólo
será utilizada en relación con la inaestigacíón de los hechos que la motiatron>».
57
l
Mencn¡, Er.ov PAuceR Crmma
5B
Le lNvrsrlceclótr¡ orl DELITO DE LAVADo DE ACTIVos-
cierta cuáles eran sus funciones, de ahí que para cubrir esos vacÍos se
dieron una serie de leyes especiales que regulaban la intervención de
la Policía y el Ministerio Público en la investigación prelimirrar»3e.
Efectivamentg la Ley No 27934, publicada el12 de febrero de 2003
(modificada en algrrnos artículos por Decreto l,egislativo N" 989 del 22 de
julio de 2002), denominad a «ky que regula la interuención dr la Policía y el
Ministeio Público en la Inuestigación Preliminar delDelito», reglamenta las
actuaciones y competencias durante las primeras diligencias preliminares.
En tanto que bajo los alcances del NCP& en los artículos 329" al
333" se desarrollan más detalladamente puntos específicos como las
formas de iniciar la investigación, las diligencias preliminares, la
actuación policial, el informe policial y con una óptica más pragmática,
sobre la coordinación interinstitucional de la Policía Nacional con el
Ministerio Público. Sobre el particular, S¿N Menrñ CesrRo sostiene que:
«la investigacióry analizada desde el punto devista de su olrjetg consiste
enreunir los elementos de juicio necesarios para acusar durante el juicio
oral a Ia persona sindicada como autor o partícipe Ce un hecho
delictuoso, pues en caso contrario termina por sobreseinüento"ao. Por
ende, acfualmente existirán investigaciones por delito de lavado de
activos tramitadas tanto con el ACPP como con el NCPP.
2.4. AutonomÍa de la investigación de lavado de act'ivos
Tal como se remarcó precedentemente, obedece a una cuestión
básica entender la autonomía no sólo sustantiva del delito de lavado
de activos, sino también su autonomía procesal, es decir, la
independencia que mantiene respecto a investigaciones o juzgamientos
de delitos que pudieron dar origen al dinero, bienes, efectos o ganancias
involucrados en las operaciones de lavado de activos. El üpo penal de
lavado de activos hace mención al elemento ,,origen ilícito" y no
"delito
específco precedenterr, a partir de aquí es que se gesta el nacimiento de
lo que se deberá probar en la investigación por delito de lavado de
activos en cualquiera de sus modalidades.
Para algunos autores como GÁwnz VrLlrcas, el propósito
probatorio debe dirigirse a la comprobación o verificación de la
Neyne FLoRrs, José Antonio, Manual del Nueao Proceso Penal ü de Litigacíón
Oral,IDEMSA, Lima, 201,0, p.288.
S¡¡¡ MenrÍN Cnsrno, César, Estudios de Derecho Procesal Penal, Grliley, Lima,
2072, p.200.
59
I
at
§ÁrvEz VrLLEces, Tomás Aladino, El delito de lauado de actiaos, Grijley, Lima,
2004, p.2t8.
a2 Es uno de los principios más importante
y tiene su base en la frase de
Frurnnecu: ,,Nullunt crimen, nullum poena sine lege" que quiere decir no hay
delito, no hay pena sin Ley. Sólo se considera como áelitó el hecho y sólo se
60
LatNv¡srlceclÓ¡¡DELDELlToDELAvADoDEACTI\/oS-
c) El Art. 6 de la LeyNo 27765 se complementaba con los Arts. L
y 2de la citada norma y parte del tipo penal de lavado
"forma
de activos» porque allí se enuncian los únicos delitos
precedentes que pueden dar el origen ilícito al dinero, bienes,
efectos o ganancias de las operaciones de lavado de activos, y
que deben ,rser consignados» ab initio en las investigaciones.
d) El Acuerdo Plenario N" 03-20L0 /CJ-11,6 de Ia Corte Suprema
de Justicia de la República, fijaba como pauta jurisprudencial
que el delito precedente es unelemento objetivo del tipo penal,
y como tal debía ser corroborado con alguna prueba durante
las investigaciones por delito de lavado de activos.
e) Si se expedía una sentencia absolutoria por los hechos
relacionados con el delito precedente, «obligatoriamente, la
investigación por lavado de activos debe archivarse
indefectiblemente.
f) EI delito precedente siempre debÍa estar ligado a actividades
realizadas por organizaciones criminales y no a personas que
actúan en forma individual.
s) Si el delito precedente no es sancionado con una condena,la
prueba indiciaria que se construya para su probanza carece
de contenidoa3.
6L
Mancn¡- Eloy PÁucen Cuapre
62
La tNvrsncActóN DEL DELrro DE LAVADo DE ACTrVos-
como construcción típica resulta ser más clara. Todo 1o contrario, tal
como concluye ei renornbrado jurista alemán TreorveNN analizando
el § 261 del Código Penal alemán: «El tipo penal verdaderamente
indeterminado y desproporcionado en su aplicación teórica del art.
261.SIGB ha sido también objeto de una extendida crÍtica debido a su
ineficacia. Sólo con gran esfuerzo se puede comprender la conducta
típica que intenta describir el texto legal (...). El tipo penal contiene
además toda una serie de dificultades interpretativas y aplicativas"6.
Enese mismo sentido la CorteSuprema delusticia de la República
a través del Acuerdo Plenario N" 03-2010/CI-716, ha fijado como
pauta jurisprudencial en su fundamento jurídico décimo octavo:
.....No es una exigencia del tipo penal que el agente conozca de qué
delito previo se trata, ni cuando se cometió éste, ni mucho menos
quiénes intervinieronensu ejecución. Tampoco eldolo rlel agente üene
necesariamente que abarcar la situación procesal del delito precedente
o de sus autores o partícipes. Igualmente tratándose de los actos de
ocultamiento y tenencia, no es parte de la tipicidad subjetiva que el
autor conozca o esté informado sobre las acciones anteriores de
conversión o transferencia, ni mucho menos que sepa quiénes
estuvieron involucradas en ellasr.
A mayor abundamiento, incluso en algunos pronunciamientos
anteriores de la Corte Suprema deJusticia ya sus magistrados tenían
claro esta premisa: "Que el SeñorFiscal Supremo en lo Penal, siguiendo
a un sector de la doctrina nacional, considera que el sujeto activo del
delito de lavado de activos no puede ser autor o partícipe del delito
previo; que, sin embargo, es de acotar que el mencionado delito es
una figura penal autónoma de carácter pluriofensiva y dirigida a
tutelar el orden socioeconómico; en concreto la leal competencia del
orden socioeconómico -más alláque conanterioridad a la Ley número
veintisiete mil setecientos sesenta y cinco sólo se reprirnía el blanqueo
procedente del tráfico ilícito de drogas-r por lo que no cabe una
consunción del citado tipo penal por el del delito previo, en este caso
Tráfico Ilícito de Drogas, dado que no sólo el legislador no excluyó del
ámbito del sujeto activo del delito de lavado de activos al autor o
partícipe del deiito previo, sino que fundamentalmente dicho tipo penal
63
M¡ncw Er-oy PÁuceR Cr¡epp¿
64
LA ¡NVTSTICACIÓ¡.¡ OrI DELITo DE LAVADo DE ACTIVOS-
específica con ellos, sólo que aquéllos tengan un origen ilícito, ese y no
otro puede ser el sentido comunicativo de la norma penal.
3. Principales problemas de Ia investigación
3.L. Los plazos de la investigación
Actualmente, Ia investigación preliminar en el ACPP no tiene
plazo, en tanto que en eI NCPP establece que son 20 días,los cuales
pueden ser prorrogables por el Fiscal por un plazo razonable, luego
de 1o cual éste, en base a las pruebas aportadas en la investigación,
puede formalizar la investigación preparatoria o disponer el archivo
de la investigación.
Pero la investigación de lavado de activos obedece a una
morfología y estructura totalmente compleja respecto a otros delitos
convencionales, por ende el plazo de la investigación -tanto en sede
preliminar como efl sede fscal- siempre ha sido un problema no sólo en
nuestra legislación, sino también en el derecho comparado. Y es que
el NCPP no está diseñado para afrontar procesos penales conf¡a la
criminalidad organizada, por tal motivo el NCPPrequiereunarevisión
sustantiva para una reformaso.
Efectivamente, la extensión del plazo de las investigaciones por
delito de lavado de activos se encuentra ampliamente justificada, pues
para empezar, éstas contienen ingentes cantidades de documentación
materializándose en una carpeta fiscal extremadamente voluminosa
con cientos de tomos, donde existen decenas de personas naturales y
jurídicas sometidas a investigación.
Además de ello Ia demora en la entrega de información, tanto de
entidades nacionales como del extranjero pueden durar meses o años.
Las propias actuaciones de los investigados,los cuales a pedido de
parte pueden solicitar la ampliación del plazo para la realización
alguna pericia o la culminación de diligencias que cree necesarias.
Cabe destacar que el principal problerna de la extensión del plazo
de las investigaciones por delito de lavado de activos no se agota
simplemente enelcorto términofijado porelNCPP, sino que conlleva a
que muchas veces el Fiscal sea constantemente intrmiciacio con ia
interposición de unproceso dehabeas corpus en su conta, en la mayorÍa
65
I
.MaRcrel Ercy PÁucen Crnpre
66
L¡l¡¡v¡stlc¿ctÓNorlDELIToDELAVADoDEACTIVoS-
2) Información financiera: estados de cuenta, expedición y uso
de talonarios de cheques, reportes de transacciones financieras
de sucursales, registros de clientes, y otros de la misma
naturaleza.
3) Infnrmación contable: Iibros de caja, libros de ingresos y
egresos, libros contables, declaraciones juradas presentadas
ante SUNAT, registro de planillas de pago, bolet¿rs de venta,
facturas, recibos por honorarios, etc.
4) Información mercantil: detalles de negocios reatizados con
empresas extranjeras y nacionales, utilización de títulos
valores en contratos, índices de participaciones en la bolsa de
valores, pormenores sobre convenios con entidades de
diferente o mismo rubro, así como otros de interés mercantil.
5) Información empres:uial: datos internos de la empresa, actas
de reuniones de directorio, actas de acuerdo de junta de
accionistas, actas de elecciones de miembros del directorio,
proyectos gerenciales y cumplimiento de metas, registro de
base de datos de empleados y gerentes, planes y estrategias
de mercado, entre otros.
Actualmente no existe unabase de datos a la que el Fiscal pueda
acceder a información que le es útil para la investigación, como en el
caso del registro de Personas Expuestas Políticamente o PEP's (politically
exposed persons). La extremada formalidad de tercerización de la
información muchas de ellas contenidas en entidades públicas hace
que el plazo se dilate más de lo necesario, y se clesgasten esfuerzos
innecesarios.
67
M¿Rcw Eloy PÁucaR CH¡ppa
bó
-L¿ lruvrsrtcec¡ó¡¡ orl DELITo DE LAvADo DE ACTrvos-
De forma complementaria a lo anterio+ las autorÍdades deberían someter
como punto de agenda -sobre todo en los países de la región- la suscripción
de convenios bilaterales o multilaterales en materia de cooperaciónjudicial
intemacional,perosobretodoenelámbitodelasinvestigacionespreliminares,
las cuales son cruciales para cimentar la construcción de un caso.
69
MaRcrel Ercy PÁuc¿R CHeppe
70
LelNvrgrtc¿clÓNppl-DELIToDELAVADoDEACTIVOS-
71.
t-
72
4. El rol del Fiscal en la investigación
4.1. Funciones en la investigación de lavado de activos
Específicamente, dentro de las investigaciones de lavado de
activos, el Fiscal es el que recibe los Informes de Ii'rteligencia Financiera
que son remitidos por la UIF-Perú. A partir de ellos, iniciará la
formulación c1e su eskategia para el direccionamiento de las diligencias
a realizarse. Igualmente, también cabe la posibilidad, que de oficio
tomando conocimiento de la noticia criminal, o mediante denuncia
de parte, inicie las investigaciones correspondientesss. Para Cuaes
VlLlaNueva: "El fiscal, en el marco de un proceso acusatorio, debe
abandonar la actitud pasiva y burocrática con que actua en el marco
del C de PP y tiene que cambiar radicalmente el método de
investigación y abandonar el método de la entrevista para adoptar el
método científico, recurriendo a la criminalísticars6. Entonces podemos
afirmar que hoy el Fiscal lleva sobre sus hombros el peso de la dirección
de las investigaciones del delito de lavado de activos en una perspectiva
distinta, donde quedan cortas las herramientas procesales clásicas,
para dar paso a nuevas técnicas de investigación radicalmente
orientadas en una lógica totalmente diferente a las anteriores.
Aquí pues se pone en evidencia el rol del Fiscal, quien debe reunir
cualidadesy aptitudes especiales. De todas consideramos que dos sonlas
rnás importantes: (1) contar con conocimientos especializados sobre el
lavado de activossT, incluyendo nociones básicas sobre otras ramas del
derecho que se le pueclan relacionar, los cuales pueden servir de apoyo
en'la.investigación, tales como: Derecho Mercanülo Corner"cial, Corporatiao,
Tributnno, Aduanero, Fhunciero, Guil, Administratiao, Societarids, Registral,
/3
t-
74
LR wvrsrlcaclót¡ DEL DELITo DE LAVADo DE Acrtvos_----._-
la obligatoriedad de la investigación aparece delimitada por el hecho
de que la actividadfiscal, enrelaciónconcualquier justiciable, sólo podrá
efectuarse si existe fundamento suficiente y reunirlo es objeto de la
investigación. (...). La investigación del delito, en otras palabras, no está
dejada a la voluntad del fiscal, como si aquél dispusiera de aquélla; sino
que se convierte en un ejercicio funcional que debe efectuar
obligatoriamente, en cumplimiento de su función persecutoria del
delito"62. En el plano constitucional, según los incisos 4 y {i del artÍculo
159o de la Constitución Política corresponde al Ministerio Público
conducir desde su inicio la investigación del delito, así como ejercitar Ia
acción penal de oficio o a petición de parte63. En tanto que, tal como lo
señala el artículo 329" del NCPP el Fiscal inicia ios actos de
investigación« cuando tiene conocimiento de la sospecha de la comisión
de un hecho que reviste los caracteres de delito, y por consiguiente,
promueve la investigación de oficio o a petición de los denunciantes. El
artículo 330o establece que el Fiscal puede, bajo su dirección, requerir la
intervención de la Policía o realizar por sí mismo diligencias preliminares
de investigación para determinar si debe formalizar la Investigación
Preparatoria. Asimismo, el artículo 65o del NCPP también señala:
«1, El Ministerio Público, en la inaestigación del deho, deberá obtmer los
elemmtos de conuicción necesarios para la acreditacion de los hechos
delictiuos, así como para identifar a los autores o parlcipes en su cnnisión.
62
A¡rcuro A«e,Ne, Pedro, «La investigación del delito", en Selección de lecturns,
Comisión Especial de Implementación del Código Procesal - Ministerio de
Justicia/lnstituto de Ciencia Procesai Penal - INCIPP, Lima,2009, p. 180.
6¡
Cfr. On¡ Guan»ta, Arsenio, «Las Garantías Constitucionales del Debido
Procesor, en AA.VV., El Nueao Código Penal peruano. Exposición de motit'os,
anteproyecto del Códígo Penal y estudios sobre Dereclrc Penal, Fondo Editorial del
Congreso del Perú, Lima,201l, p.534.
64
Cfr. Manual para el desarrollo del plan de inaestigación. elaborado por Convenio de
Cooperación y Coordinación Interinstitucional aprobado mediante Res. No
1q11 1ñ11 l\irD EI\T .le! 10 /i8 111 el rrrrl Comnrpncle Ja rnn<tfUCCión
metodológica de la investigación del delito, definiendo el marco conceptual
y legal del plan de investigación, asÍ como su desarrollo, en el crral se describen
los fines, objetivos, organizacióry las actividades propias de investigación, y
la formulación de las hipótesis para concluir con la elaboración de la teoría
clel caso.
75
M¡Rcw Ercv PÁuceR CHepre
76
L¿ lNvrsrlcecló¡¡ onr DELITo DE LAvADo DE ACTivos-
4.2.2. Principio de objetividad
En segundo orden encontramos eI Principio de objetiaidadíT, g,ae
orienta la actuación del Fiscal a la recopilación de pruebas durante la
investigación que conlleven a demostrar la responsabilidad del
investigado, pero también se dirijan a establecer la inocencia de éste,
por ello,la labor de investigación del Fiscal en el delito delavado de
activos ha de ser lo más profunda y minuciosa posible a efectos de
alcanzar un pronunciamiento de calidad y con arreglo a ley68.
Tal como apunta SÁNcrmz Vn¿nor: objetividad de su función
"La
plasmada en muchos casos en sus propias decisiones debe ser principio
rector para decidi¡ el inicio de urn invesügación preliminar o preparatori4
o decidir las diligencias necesarias o recopilación de elementos probatorios
para alcanza¡ los fines del proceso y, principalmente, para formular el
requerimiento acusatorior6e. En la misma linea Cuaas Vu-uerqnve refiere:
«mérito al cual los fiscales deben actuar con plena objetividad indagando
los hechos constitutivos de delito,los que determinan la responsabiiidad
o inocencia del imputadorTo.
77
Mencral Eloy PÁuc¡n Cnepre
71
Cfr. SaN Menrfru C¡.srno, César, Estudios de Dereclrc procesal penal,Grijley, Lima,
201.2, p.205.
72
S¡Ncnez VeuRoe, Pablo, El nueao proceso penal, IDEMSA, Lima, 2009, p.24.
' Cfr. tambié. en el mismo sentidá ü;r,J"; Del Soun,
¡oaquin, .Apuntes
::?: 1l "llfa^intennedia .n ,",,r",ro ¿;áigo procesat pénat,i, en Reuista lus
"t Universidáá de Lima, Lima,2009, p. ZSZ.
et Praxts, No 40, Fondo Editorial
78
B. En segundo lugar, la UIF-Perú ai recibir dicho ,<reporte de
investigación sumaria
operaciofies saspechosas» realizará una
a efectos de contrastar la información proporcionada en el
reporte, para lo cual efectuará un análisis de inteligencia. Si
la UIF-Perú considera que existen elementos suficientes sobre
la posibilidad de una operación de lavado, elaborará un
,<Informe deInteligencia"y lo remitirá al Ministerio Público.
C. En tercer lugar, el Ministerio Público al recibir dicho ,,Informe
de Inteligencia» iniciará una investigación con el propósito de
contar con elementos que puedan determinar la existencia o
no de una operación de lavado de activos. De encontrarse
una presunta responsabilidad penal el Ministerio Público,
formulará Ia denuncia penal correspondiente, o en su caso
Íormalizará la investigación preparatoria.
Cuadro No 4
Flujo de información de la UIF-Perú
ffi}
'48.t
lnstltucl on.s
Flnancferas
Comprñhs do
{M,F
Soguro MINISTER¡O
PúsLrco
Agento de Bols¡
C¡rlnos
Not¡rlos
A du¡nas
ffi-
Hffi
PODE R
JUO ICIAL
79
MencnL Elov PÁucen Cseppa
BO
La tNvrsncactóN DEL DELITo DE LAVADo DE ACTIVos-
1,0. Las empresas o personas naturales dedicadas a ia actividad
de la construcción e inmobiliarias.
11. Los casinos, sociedades de lotería y casas de juegos, incluyendo
bingos, tragamonedas, hipódromos y sus agencias, y otras
similares.
12. Losalmacenes generales de depósito.
L3. Las agencias de aduana.
14. Las empresas que permitan que mediante sus programas y
sistemas de informática se realicen operaciones sospechosas.
L5. La compra y venta de divisas.
L6. El servicio de correo y courier.
17 .Elcomercio de antigüedades.
L8. El comercio de joyas, metales y piedras preciosas, monedas,
objetos de arte y sellos postales.
L9. Los préstamos y empeño.
20. Las agencias de viajes y turismo, hoteles y restaurantes.
2L. Los Notarios Públicos.
22. Los Martilleros Públicos.
23.Las personas jurÍdicas o naturales que reciban donaciones o
aportes de terceros.
24.Los despachadores de operaciones de importación y
exportación.
25. Los servicios de cajas de seguridad y consignaciones, que serián
abiertas con autorización de su titular o por mandato judicial.
26.LaComisión de Lucha contra los Delitos Aduaneros.
2T.Laboratorios y empresas que producen y/o comercialicen
jnsumos químicos que se utilicen para Ia fabricación de drogas
y/o explosivos.
28. Personas nafuralesy / o jurídicas dedicadas a la compraventa
o importaciones de armas.
29. Personas naturales y /o jurídicas dedicadas a la fabricación
y/o comercialización de materiales explosivos.
30. Gestores de intereses en 1a administración públic a ("I.,obby"),
según Ley No 28024.
31. Las Empresas mineras.
B1
t--
82
L¡ lt'¡vrst¡c¿clóN o¡t, DELITo DE LA\/ADo DE ACTIVos-
cle sospecha, debe ser puesta en conocimiento de Ia Unidad de
Inteligencia Financiera (UIF), para que agotadas las investigaciones y
los análisis correspondientes, en el caso que existieran sospechas
fundaclas con base en una información cruzada y otros elementos,
debe ser comunicada al Ministerio Público para los fines legales
correspondientes, en razón de que se presume que estaría vinculada
con actividades de lavado de activos o relacionaclas con el terrorismo»74.
83
t.
75 Cfr. Scsorr, Paul Allan, Reference Guide to Anti'Money Laundering and Combatíng
the Financing of Terrorísrz, Second Edition and Supplement on Special
Recommendation IX, The World Bank/The International Monetary Fund,
Washington D. C.,2006, p. I-10.
84
La nvrsrtcacróN DEL DELrro DE LAvADo DE Acrrvos-
identificación, es decir, que a partir de la observación de los rastros o
huellas de las operaciones se puede alcanzar a construir una noción
dela tipolog¡auttlizada. Una tipoiogía de lavado de activos a diferencia
del modus operandi delicti recoge el análisis no de una, sino de varias
acciones u operaciones muy complejas.
Entonces podemos concluir que el ,.modus operandi" es la forma o
modo particular enque se realizan la mayoría de delitos, en tanto que
la "tipología, es el conjunto de operaciones entrelazadas entre sí para
cubrir ias diferentes etapas de un delito-proceso, en este caso concreto
el lavado de activos. No perdamos de vista que el concepto de tipología
que aquí se nlaneja dista mucho de la concepfualización criminológica
de «tipologías criminales" de la Escuela Positivista italiana de Lo¡umnoso
y Ganorelo, pues éstas se restringen sólo al análisis individual del
criminal.
5.2. Principales características de las tipologías
5.2.1. Continuidad
Una de las principales características de las tipologías es su
€s decir, que a partir del éxito de su primera operación-
"continuidad>»,
ensayo, ésta tendrá una operatividad continua y permanente, pues
téngase en cuenta que la estratificación de su condición cíclica obedece
a dos razones, la primera, es la necesidad de recapitalización continua
de las organizaciones criminales, y la segunda, pasa por comprender
la'conectividad'de sus operaciones. Un ejemplo que puede ilustrar
esta particularidad son las tipologías que utilizan ciertas modalidades
de transferencias electrónicas de fondos a un nivel macro, el empleo
de éstas requiere de la continuidad de cientos de miles de transferencias,
una tras otra, pues el ciclo del lavado acaba y vuelve a empezar
nuevamente.
5.2.2. Adaptabilidad
Asimismo, otro rasgo esencial de las tipologÍas es la
todavez que su realización no sigue un esquema rígido
«adaptabilidad>, ,
sino uno flexible y adaptable, lo cual permite a la operación de lavado
tener la posibilidad de mutar con otras tipologías, extrayendo algunas
parücularidades que le puedan servir de ventaja. Por ello, es importante
tener presente que la construcción de las tipologías de lavado de activos
no son una receta terminada, fija y exacta de cómo los lavadores
85
M¿Rcnl Elov PÁuceR CHepre
86
que ofras caen en obsoletas y ya no son usad.as. Con respecto a este p.ttnto
cabe precisar que dichas transformaciones tendrán relación directa
con el máximo de beneficios que se puedan obtener, 1o cual deben
cubrir las expectativas del costo-benefcio de la operación de lavado.
Las tipologías son cambiantes por dos razones fundamentales, la
primera básicamente gira en torno a una autoevaluación de sus
resultados en forma constante, por ejemplo, en cada tipología se ha
de examinar cuánto fue el margen de riesgo de la operación, cómo
mejorar el tiempo de duración de las transacciones, en conclusión,
cómo obtener mejores beneficios con menos recursos. En tanto que la
segundava de la mano conponerse a lavanguardia frente a los cambios
tecnológicos,los cuales han de brindar a la tipología o rnodalidad un
punto de referente inmediato para realízar catnbios en su
configuración.
Scuort, una de las voces internacionales más autorizadas sobre
la materia, confirma que dichas particularidades se presentan en
forma variable en todas las tipologías de lavado de activos: «En un
momento dado, es imposible describir con exactitud el universo de
los diversos métodos que usan los delincuentes para el lavado de
activos (...). Además, es probable que sus métodos difieran de un
paÍs a otro, debido a la cantidad de características y factores propios
de cada país, incluidos su economía,la complejidad de los mercados
financieros, el régimen ALD, los esfuerzos por hacer cumplir la
ley y la cooperación internacional. Más aún, los métodos están
cambiando constantementerrT8.
Añadiendo un sustento adicional a la 'cambialtilidad' de las
tipologías de lavado de activos, RrumR y Tnururex resaltan que las
nuevas tendencias en las tipologías de lavado de activos sugieren el
traslado silencioso de una parte de sus operaciones hacia ámbitos no
bancarios y financieros: «En su reporte anual sobre tipologÍas sobre
tendencias recientes en el lavado d.e dinero, el Grupo de Acción
Financiera Internacional (CAFI) informó que se ha evidenciado en
algunos países cambios significativos en las actividades de lavado del
B7
MeRclel Eloy PÁuca¡ Q6¡pp¡-
tradicional sectorbancario hacia el sector financiero no bancario, del
mismo modo que hacia negocios no financieros y actividades
prof esionalesrTe.
5.2.4. Imperceptibilidad
Una cuarta caracterÍstica que se advierte de las tipologías de
lavado de activos essurrimperceptibilidad". Como bien sabemos, para
conseguir sus objetivos toda tipología está construida en principio,
para ser imperceptible, invisible, indetecta.ble y no identiJica.ble.
En efecto, sobre todo en la etapa de intercalación se puede
constata¡ esta característica, pues incluso las agencias mundiales que
luchan contra este tipo de criminalidad reconocen el alto grado de
dificultad para poder, cuanto menos detectar parte de una operación
a trat¡és de las tipologías ya construidas, pues la mayoría de las
tipologías se construyen precisamente para evitar su identificación,
debido a que los lavadores forjan sus actividades en el total secretismo
y confidencialidad, tanto para ocultar el origen del dinero, como a las
personas que dirigenlas operaciones del lavado.
En ese dominio, Glr-l¿one ofreciendo algunos criterios personales,
también destaca va¡ias de estas características: «las técnicas del lavado
de dinero son innumerables, diversas, compiejas, sutiles y secretas.
Todas, sin embargo, contienen tres características comunes que les
permite cumplir tanto con los requerimientos normales como aquellos
complicados: los lavadores necesitan ocultar la verdadera propiedad
y origen de las ganancias; los lavadores necesitan mantener el control
de las ganancias, y los lavadores necesitan cambia¡ Ia forma de obtener
las gananciasrso.
Debido al fuerte interés en el lavado de activos y su financiamiento
internacional, las principales tipologías del lavado de activos son
compiladas y publicadas en forma regular por las entidades más
prestigiosas y reconocidas del mundo, taies como la
"Financial Action
Task Force (FATF)", por la Crirnes Enforceruent Network
"Financial
?9
Reurrn, Peter/Tnuua¡¡, Edwin M., Chasing Dírty Money: The Fight Against
Laundering, lnstitute for Internatioñal Ecónomicé, Washiñgton"D.C.,
Yo!.rV
2004, p.32.
§r,vonr,
\!{am C., Dirty Money: T'la Eaoltiion of Money [aundering Counlanneastres,
Council of Europe nuUtlstrin!, Strasbourg, |OOO,
ir. SO.
8B
I
89
Mancu,l Elov PÁucan Cueppe
90
La tNvrsrrcecló¡l prl DELITo DE LAVADo DE ACTIVoS-
aquel esfuerzo que dÍa a día, nuestros operadores jurídicos nacionales
vienen desarrollando y aplicando en la lucha frontal contra el delito
de lavado de activos.
Por ello, ofrecemos lo ya avanzado por algunos de estos entes,
donde conforme a la información proporcionada por las Fiscalías
Especializadas en Criminalidad Organizada del Ministerio Público
del Perú (FECOR)85, existen 6 tipologías de lavado de activos
recurrentes en el contexto nacional que han sido identificadas por los
fiscales:
1-, Depósitos en montos pequeños: Las organizaciones criminales
disponen que una o varias personas realicen diversas
transacciones y depósitos con dinero ilegal en una o varias
instituciones financieras, tanto nacionales como intemacionales.
2. Compra debienes o instrumentos monetarios: Las organiza-
ciones compran gran cantidad de bienes (vehículos, departa-
mentos u ofros) o instrumentos monetarios (giros, bancarios,
cheques de gerencia o de viajero) para continuar con su acti-
vidad criminal.
3. Creación de empresas defachada:Las organizaciones crean
una empresa legítima y establecida físicamente,la cual sirve
para blanquear el dinero. Incluso alguien vinculado al jefe de
la organización puede ser usado como testaferro y crear la
emPresa.
4. Empresas que sólo existen en el papel; Son empresas que sólo
existen en el papel y no participan en el comercio, como sÍ
ocurre con las empresas de fachada. Cuentan con la cobertura
confidencial de una sociedad anónima.
5. Transferencías electrónicas: Las organizaciones criminales
usan una red de cornunicaciones electrónicas, bancos o
compañías que se dedican a transferencias cle fondos
comerciales para mover el dinero ilícito desde el Perú a
cualquier parte del mundo.
91.
t-
2. Amnistías Tributarias.
3. Adquisición de Loterías y Juegos de Azar Ganadores.
4. Ocultamiento bajo Negocios Lícitos.
5. Utilización de Cuentas de Terceros.
6. CréditosFicticios.
7. Fondos Colecüvos.
8. Metas e Incentivos.
9. Sobrefacturación de Exportaciones.
L0. Estructurar, o hacer de Pitufo o de Hormiga".
"Trabajo
11. Complicidad de un Funcionario u Organización.
12. Negocio o Empresa de Fachada.
13. Mal Uso de las Listas de Clientes Habituales.
1.4. Transferencias Electrónicas.
15. Trasferencias entre Corresponsales.
16. Cambiar la forma de productos ilícitos por medio de compras
de bienes o instrumentos monetarios.
L7. Ventas fraudulentas de bienes inmuebles.
92
Le ¡Nvrst¡caclóN DEL DELITo DE LAvADo DE ACTIvos-
5.6. Tipologías internacionales
Dentro de ellas, encontramos las Tipologías Regionales del
GAFISUD (Grupo de Acción Financieralnternacional de Sudamérica), que
ha elaborado tipologías referidas a Actividades y Profesiones No-
Financieras Designadas (APNFD), en un estudio del año 2010, Io cual
demuestra que la incidencia de la comisión de las operaciones de
lavado no sólo parte del ámbito financiero. sino que tiene un
desenvolvimiento mucho más amplio, así tenemos los siguientes
ejemplos de tipolo gías:
1. Lavado de activos provenientes de corrupción a t¡avés de una
Casa de Bingo.
2. Lavado de activos provenientes de narcotráfico a través de
LoterÍas.
3. Lavado de fondos a través de Casinos.
4, Lavado de activos a través de actividades agrícolas/ compra
de terreno.
5. Lavado de fondos provenientes de defraudación de fondos
públicos.
6. Lavar fondos provenientes de narcotráfico a través de
contratos de arrendamiento.
7, Lavado de Fondos a través del Sector de Construcción.
8. Lavado de activos a través de compraventa de arte.
9. Lavado de fondos a través de la simulación de exportación de
oro.
L0. Lavado de {ondos a través de la exportación de oro.
11. Explotación y comercialización de oro para financiar
terrorismo.
12. Lavado de activos a través de estudios de abogados o
contadores públicos ficticios.
1"3. Lavado de fondos provenientes de narcotráfico utilizando
servicios legaies.
Del mismo modo, también en el año 201,0, el GAFISUD ha
eiaboracio ias siguientes tipoÍogías identtficarirTs que son ,ie carácter
regional:
L. Lavado de fondos provenientes de defraudación de fondos
públicos.
93
MeRcr¡.L Eloy PÁucen Cs¡r,p¿
94
La wvesrtceclóN pst- DELITo DE LAVADo DE ACTIVoS-
que Ia finaiidad no es obtener Banancias sino dar aPariencia de
legitimidad, siendo irrelevante un .,ánimo de lucro" (Gewinnstreben).
En el mismo sentido, Lau¿sPuccro acota: "En este caso el lavador
de activos establece contacto con el titular del billete prerniado, se lo
compra por un mayor valor y no realiza pago de impuestos. El
delincuente reclama el premio y lo hace parte de su patrimonio, a fin
de justificar ante terceros su riqueza»87. Bajo los mismos alcances
Rstmn y Tnur'aaN explican la misma dinámica: «Los boletos premiados
son adquiridos de los ganadores apenas llegan a la oficina de la LoterÍa
para recoger sus premiosrss.
5.7.2. Tipología de empresas de transferencias de dinero
Es una tipologia por la cual dichas empresas o entidades privadas
reciben dinero del exterior y lo hasladan a los beneficiarios «vía giros"
(cnsh courim o atlrmcy stnuggling), síurdo empresas de renombre y prestigio
intemacional, pero que pueden ser usadas por los lavadores de dinero.
En esta tipología se pueden describir actos de doble üa, es decir, por
un lado se pueden originar actos de conversión cuando el dinero vaya
directamente a colocarse en el sistema financiero, o también se pueden
producir actos de transferencia cuando el dinero se destina para la
realización de adquisiciones de títulos valores, bienes inmuebles, etc.
95
M¿ncw Elov PÁuceR CHepp.c
96
Ln I¡.¡veslcaclóN ogt- DELITo DE LAVADo DE ACTIVoS-
identificación de ciientes, grabación o reporte de transacción son
facultativos en lugar de obligatoriosrm.
Por otro lado, destacando que ésta y otras tipologías son
cambiantes y se adaptan según las operaciones de las organizaciones
criminales, Seuz¿R LaNou','sz ha sostenido en relación a esta tipología:
«En este nuevo escenario, la delincuencia organízada ha dejado de
lado prácticas cotiro el fraccionamiento,las operaciones en efectivo y
la utilización de prestanombres. Así 1o demuestran nuestras últimas
investigaciones en la materia, donde se revela cómo la efectividad de
ias acciones represivas ha lievado al perleccionamiento del modus
operandi de estas organizaciones: su proceder es cada día más
eipecializado y más ctticiadoso y sus nuevas üpologías les ha permitido
obtener un rnáximo de ganancias con un mínimo de riesgo,el.
5.7.5. Tipología de utilizaciÓn de testaferros
A diferencia de las tipologías anteriores, los testafertos ("straw
men»» katart
o r.nontineesr) no son simples prestanombres, es decir, no se
de personas que son elegidas alazar o de manera improvisada.
En efecto, tal como afirma BoNGARo, Ia figura del testaferro
(strohmrinner), entre okas, sería aprovechada aI máximo por los lavadores,
dadoqueconocensrisr,'u-lnerabilidades:"Apesardelaexistenciademedidas
legales intemas de protección, existen de vez en cuando divergencias
sustanciales con respeto a la vigilancia del mercado financiero y otros
ámbitos supervisados. En el interés de la liberalidad de los sistemas
económicos, en el hemisferio occide¡tal se renuncia comúnmente a un
conkol ctel Estado frente a conflictos comerciales. Mucho más aún, los
lavadores de clinero aprovechan los secretos profesionales existentes (del
banco, del abogadoy de lareserva tributaria),las relaciones defachada (la
relación de tesiaferros, poderes a favor de terceras personas) así como la
fr.mción cle encubrimiento en el empleo de Personas nahuales y jurídicasre2.
97
t-
MeRcmL E¡-oy PÁucen Cneppe
Der Strnfoarteidiger unter dent Generalterdncht der Geldu¡rische pentriT 261 S]GB:
eine recltlsz,et'gleicltettde Darsreilung (Deutschland., óslerreich, srir*rí, und LlsA),
Tenea, Berlin, 200a, p.5a.
9B
Le ¡ivvrsrtcaclóN pri. DELITo DE LAVADo DE ACTIVos-
mayoría de los casos, el testaferro había sido desconectado de las
actividades criminales y no tenÍa antecedentes penales. Los activos muy
a menudo aparecían a nombre de los testaferros como si fuere así en
realidad, autos, empresas, y cuentas bancariasre3.
5.7.6. Tipología de metas e incentivos
Aquí se presenta a la par una vulnerabilidad al interior de las
entidades del sistema financiero relacionado con la presión existente
en ellas para el cumplimiento de metas que son ofrecidas a los altos
ejecutivos. Dicha circunstancia es conocida por los lavadores, quienes
aprovechan y explotan la necesidad de dichos funcionarios para
presentarse directa o indirectamente (ya sea a través de terceros o en
calidad de representantes de una persona jurídica) como clientes
estrella, y con eIlo ofrecerles inaertir por primera vez en su sucursal de
forma permanente, ofrecimiento que tendrá el claro propósito de
captar la atención de cumplir con las metas delimitadas por el órgano
de gobierno de los bancos. Situación que será aprovechada por los
lavadores, a quienes se les concederá en la mayoría de los casos
condiciones altamente flexibles para la sustentación documentaria de
la procedencia del dinero a colocar en la entidad financiera.
99
M¿ncw Eloy PÁucen CHappa
es Ho¡2. Vtcu¡nas,
Juan, Los parnísos fscales, AI(AL, Madrid, 2005, p.170.
e6 Bnanc, Margaret E. Scu¡lelocn, Stephen,
/ Money laundering in Cnnada: clmsíng
dirty mrd dnngerous dollars", University of Toronto Press, Toronlo,2007, p. 92.
100
La lNvrstlcactóN ou- DELITo DE LAvADo DE ACTIVos-
Tal como acota Hoyz Vlcurnes: «Sin embargo, esta tipología es
una simplificación de los procesos complejos que sigue en nuestros
días el blanqueo de capitales. En realidad esta tipologÍa solamente
sirve para explicar el funcionamiento de los circuitos más sencillos y
no aclara los problemas planteaclos cuando se barajan magnitudes
importantes. Para las enormes sumas que genera la delincuencia
financiera actual, la desregulación y la liberalizaciónde los mercados
financieros globalizados ofrecen grandes posibilidades de carnuflaje
de fácil utilización. Lógicamente, la tendencia se inclina hacia las zonas
geograficas más laxistas, donde el riesgo de detección es irrferior, pero
i
que disponen de sistemas financieros estables como son los centros
financieros extraterritoriales o paraísos fiscalesreT.
En buena cuenta entonces, esta tipología de lavado de activos
recurrirá en la mayoría de los casos a la transferencia electrónica de
fondos hacia cuentas de banca off-shore a efectos de obtener mayor
garantía sobre la identidad real de los verdaderos beneficiarios. Este
postulado es reafirmado por Rosr-Ac«sntutaN, quien remarca: «Existen
muchos métodos en uso, pero una técnica común es la transferencia
de fondos a paÍses que permiten a los bancos ocultar la identidad de
los depositantes. Estos fondos son después transferidos a bancos
internacionales que tienen acceso a mercados de todo el mundoreB.
Por olro lado, según SaLINGER, hay que destacar también que ,,las
cuentas de banca off-shore estána menudo asociadas con Ia zona más
oscura de la mejor finanza. Sus altos niveles de confidencialidad
ofrecen una oportunidad ideal para los evasores de impuestos,
kaficantes de droga y de armas, terroristas, y funcionarios corruptos.
A pesar que la mayoría de los bancos off-shore ofrecen una variedad
de servicios legales, muchas de estas instituciones han sido catalogadas
de corruptas. Estas instifuciones son magnetos para personas deseosas
de obtener ganancias provenientes del lavado de dinero (...)"".
5.7.9. Tipología de ventas fraudulentas de inmuebles
Es la tipología donde para desarrollar actos de transferencia se
adquiere bienes inmuebles (terrenos urbanos o rústicos, edificios,
97
Hosz. Vrcurxes, ]uan, Los paraísos fscales, p. 770.
98
Ross-AcrrnuAN, Susan, Corruption and goaernment: causes, consequences, and
reform, Cambridge University Press, Cambridge,1999, p. 190.
SeLrrucuR, Lawrence M., Encyclopedia of Wite-Collar ü Corporate Crime, vol.2,
Sage Publications, California, 2005, p. 580.
101
Mencnr, Eloy PÁuc¿R Crnppe
102
Le wvrsrtcnclÓru pgt' DELITo DE LAVADo DE ACTIVoS-
supermercados
Dor eiemplo restauran tes (chifas),hoteles, discotecas'
í*-¡ii:*irirfs), farmaciai, é incluso actividades que involucran
:;;;r;i; .*t.íior de productos nacionaies como recursos ictiológicos,
ilícito
,iáárr.tor naturales, o textiles, por io que Para ocultar el origen varias
á. ür ,.ifuár *o¿iunte la dinimica cLsla «mezcla», utílizan
off-shore, con el propósito de evitar que las autoridades
"*pr.ru,
identifiqueñ alguna vinculación entre ellas'
S.cvoN¿denominandoaestatipologíauCommingling.ofLicitand
de negoctos
Itticit Funds» acota 1o siguiente: «Hay numerosas clases
áá"a. el manejo de gándes cantidades de efectivo en tan común bares,
*ir-f.gfrimo'(por á;emplo, supermercados, restaurantes, i'a mezcla de
f,ti.lur,Io*puniu, dé máquinaiexpendedoras' etc')
il"aár'y la cieación de eripresas tapaderas es una forma de tomar de
uur.,tu;u'a. estas circunstañcias Poí medio del oscurecimiento
(mezcla) o
ganaicias illcitas .r,.rr, bosque áe.transacciones lícitas
provenientes
iiáq"iffar,aolas con la aparieniia de facturación legltima
tapaderas)»lo2'
á. ü gr; áu É*presas de efectivo (empiesas
".tiuiAuá
S.T,T2,Tipologladesobrefacturacióndeexportaciones
Es una clara muestra de actos de ocultamiento,
partiendo por ei
que
principio de que para los lavadores es necesario ingresar dinero
han obtenido la mayorla de las veces proclucto del
comercio ilegal c1e
humanos' etc'' éstos
ur*ur, de drogas, dt trata de personai, de te;idos
,1iiñ" f" u.tíuidud exportaáora como una forma de camuflaje que
Ies permita tal ProPósito.
o también
Para ello, mediante exportacionesficticias o simuladas,
ante la autoridad
sobre biener ¿. *,rvlujo válor, realizan declaraciones
mayor, locual es clenomi'
actuanera competánte de un valor mucho
que dinero de
Á^Ái *soUruforirriiión"03, consiguiendo de este modo
fuente illcita ingrese,
103
Ilencml Elov PÁucaR Crmppe
104 BEARE,
{argaret E. / ScHrurrorn, Stephen. ivittey launderíng in Canadn: Chasíng
dirty and dangerous dollarsr,, Universify of Toronto press, Tóronto, Z0OZ, p, 1,20.
L04
La nvvrsrtcacrórv prl DELrro DE LA\/ADo DE ACTrvos-
mínimo nivel de riesgo de la mano con una gran facilidad para la
constitución de una empresa de fachada. Con precisiones muy similares,
LEw explica los siguientes alcances: <(las empresas de fachada también
constituyen vÍas ideales para el lavado de dinero porque éstas son baratas
y fáciles de establecer y, en muchos estados, no tienen la obligación legal
de declarar su propiedad o sus actividades financierasrlos,
10s Lryy, Steven Mark, Federal money laundering regulation: bankíng, corporate, and
securíties compliance, Aspen Pubiishers, New York ,2003, pp.'2-22.
106
SAvoNA, Ernesto U, / Dr, Fro, Michael A., "lnternational Money Laundering
Trends and Prevention/ Control Policies", en Savorua, Ernesto rJgo, Respondíng
to Money Laundering: Ittternational Perspectíues, 2" ed., Harwood Academic
Publislrers, Amsterdam, 2000, p. 26.
105
I
MeRcml Elov PÁuceR CHerpa
atravesándolas a pie, pese a que ese trayecto les pueda demorar días,
es la forma más segura de poder extraer dinero de las <<zonls sensibles,
como el VRAEM u otras dedicadas a la elaboración de droga,eviiando
su detección en las garitas de control de las principales vías de
comunicación al interior del paÍs.
Otra muestra que nos puede ayudar a graficar esta tipología es el
transporte de dinero donde los correos humanos los lievan en su
estómago ingiriéndolos previamente a subir a los aviones con destinos
internacionales, en dichos casos pueden ingerir hasta 40 envoitorios
de 2,5 centímetros cada uno fabricados en látex, conteniendo cada
paquete US$ 1,000 dólares americanos en billetes de cien dólares.
107
Cfr. sobre los aicances de la investigación financiera de los delitos de lavado
de activos, Meorr.rcr«, Jol'n, Money Llundering: A Guide
for Criminal Inoestigators,
3" ecl., CRC Press, New York,20t2, pp.79-B+.
106
Le l¡vvrsttc¿clót ¡ prl DELITo DE LAvADo DE ACTrvos-
es la esencia del investigador financiero exitoso. Por consiguiente, un
investigador financiero necesita: Conocer la norma que regula el delito
investigador; Comprender los conceptos relacionados a la recolección
y admisibilidad de la evidencia; Localizar e interpretar grabaciones
que contengan información financiera; Rastrear el movimiento del
dinero a través de una institución financiera; Utilizar las técnicas de
contabilidad y auditoría;Utilizar métodos probatorios para enlazar
los eventos financieros juntos; Manejar entrevistas financieras, grabar
sus conclusiones, y resumirlas en un informe de reporte; Utilizar
técnicas de investigación tales como la vigilancia y las operaciones
encubiertasrr'o8. Asimismo, se afirma que «un pro8rama de
confiscación de activos funcionará sólo si es acompañado por sistemas
de identificación de clientes financieros y una capacidad de
investigación financiera para seguir ios complicados rastros del
dinerorrloe.
Efectivamente existen diversas técnicas especiales para la
investigación financiera que se han ido elaborando de acuerdo a la
experiencia recogida durante los últimos años, por ejemplo, el FBI
respecto a los sistemas de transferencia electrónica de fondos, analiza
muchos datos que son relevantes, tales como 1os seguros personaies,
códigos personales de identificación, tarjetas de crédito, puntos de
retiro, tarjetas de débito, recibos de pago de teléfono, asÍ como
transferencias telefónicas, entre otros110.
La investigación financiera de lavado de activos requiere tener
nociones sobre las relaciones de Ia economía y el delito mencionado,
teniendo en consideración las organizaciones criminales que proveen
del dinero, así como los principales mercados de las actividacles
ilícitas111 donde tienen presencia.
1.07
I
-:--.--MARCTAL Er-oy PÁucan Cueppe
Respecto al térmjno ,rtnx haaen" consultar FeRRo Vrrce, José Manuel , Aspectos
legales sobre el delito fiscal, la inaestigttción patrintonial y el blanqueo de capital:
P.ndiografo de las trttmas y de la delíncuencia orga.nizada nacior.al y transnacional,
Club Universitario, Alicante, 2071,, p. 104, dicho autor sostiene que dicho
ténnino ha sido incorporado erróneamente a nuestro idioma al traducirlo
corno ,,lta¡'aíso fiscalt , áuando el verdadero significado de uhauen,, es el de
refugio, abrígo, puerto, lo cual eliminaría la cor¡¡rotación negativa que se ha
impiantado con la indicada traducción, sin embargo, prefiere denominarlo
indistintameñte «refugio fiscal" o ,,parníso fscal".
CrtavenRía, Jo.;ge / Ror-oÁw, Manuel, Auditoría forense, EDIUNED, San José,
1995, p.5.
108
-L¿ rNvrsncacróN DEL DELrro DE LAVADo DE ACTIVOs-
109
-
110
información directa de los encausados se recurrió a documentación
proporcionada por la SLINAT, en la que se aprecia que los ingresos
del acusado [durante el periodo dos mil tres - dos mil cuafro]
ascendió a treintay siete mil quinientosnoventay seis nuevos soles,
y sus egresos en inversiones patrimoniales a ciento sesenta y un
mil novecientos cincuenta y seis nuevos soles, 1o que arrojó un
desbalance patrimonial de ciento veinticuatro mii trescientos
sesenta nuevos soles, que no se justificó; que, además, no demostró
el origen de seiscientos noventa y cinco mil cua¡entay cinco nuevos
soles con setenta céntimos, que se contabiiizó como «anticipos de
clientes», asÍ como tampoco justificó el destino que h dio al dinero
desenrbolsado por setecientos setenta y kes mil setecientos cincuenta
nuevos soles contabilizado en la cuenta «cargas diferidas" puesto
que no presentó el balance general del ejercicio dos mil cuatro, por
lo que se estableció que dicho balance obedecerÍa a sus acfividades
dedicadas al tráfico ilícito de drogas. (Sala Penal Permanente de la
Corte Suprema de Justicia; R.N. No 4765-2009/LORETO; de|21
de julio de 2010)".
«En la acusación por delito de lavado de activos se ha valorado la
pericia contable deoficio a fojas cuako mil veintifrés, del expecliente
acumulado nrimero mil ciento cuarenta y seis - noventa y siete. La
pericia analizó las propiedades de los hermanos 1....1, t...] V t...].
Concluyó que en el caso de la empresa [...] Hermanos Sociedad de
Responsabilidad Limitada -del que es partícipe- no se evidencia
que sea empresa de fachada -se analizó los periodos nü novecientos
noventa y tres a mil novecientos noventa y cinco-. (Sala Penal
Permanente de Ia Corte Suprema de Justicia; R.N. No 1254-2007 /
CALLAO; del18 de díciembre de2007)".
6.3. El Informe Contable en la investigación de lavado de activos
El Informe Contable en la investigación por delito de lavado de
activos es elaborado actualmente por la Dirección de Policfa Fiscal118
111
Mnncl¡l Et"ov PÁucnn Cuerpe
'1,72
L¡ Nvrsrtceclót ¡ oEL DELITo DE LAVADo DE Acrtvos-
En el análisis legal, en el caso de personas naturales será crucial
obtener información sobre las propiedades que puedan tener, princi-
palrnente vehículos y bienes i¡rmuebles, en tanto que en el caso de
personas jurídicas será necesario indicar la fecha de constitución de
la persona jurídica sobre la base de la Partida regiskal correspondiente,
lo cual permitirá corroborar a partir de cuándo ha iniciaclo sus activi-
dades. También resulta trascendental identificar al titular o titulares
de la empresa, tanto los originales como los actuales. Además de ello,
no debe descuidarse hacer mención del "objeto', de la persona jurídica
a efectos de conocer a qué actividades se dedica, tanto en la prestación
de servicios como de cotnercio de bienes muebles e inmuebles. Por
otro lado, se debe explicar en qué condiciones se originaron las apor-
taciones de los socios fundadores para el "capital inicinl", con cuánto
contribuyeron, y si fue en efectivo o mediante la cesión de bienes. El
siguiente paso será especificar el <<aumento de capital» y las fechas exactas
en que se dieron, detallando los montos y las fuentes de éstos.
En ei análisis contable se debe buscar detallar los vehÍculos que
pudiera tener Ia persona jurídica, de acuerdo a los Registros Públicos.
Además se tiene que contar con las cuentas de préstamos de las
entidades financieras durante los periodos de tiempo requeridos,
identificando cuáles son esos bancos,los montos y las fechas. En el
examen de la documentación financiera, básicamente se tiene que
observar las Declaraciones Juradas de Pago Anual de Impuesto a la
Renta porque allí se encuentran detallados los ,,estados fnancieros,
(activo, pasivo, patrimonio y otros) de la empresa en el periodo de
tiempo investigado, a partir de lo cual se podrá evaluar el punto
referido alas "utilidadesrrLo cual mostrará qué montos aparecen por
cada año. En cuanto al estudio de la documentación tributaria
podemos hacer mención a la consignación de las declaraciones
mensuales y anuales por I.G.V. conforme a la legislación tributaria
vigente.
113
MnRcw Etov PAucaR Cuapp¡
rre No debe perderse de vista Ios alcances del Acuerdo Plenario N'02-2007/CJ-11,6
respecto al probatorio de la pericía no ratífcada,>, así el F.J.17:
"Valor "Es evidente
que la prueba periciai es de carácter compleja; y, más allá de los actos previos de
designación de los peritos [que no será del caso cuando se trata de irutituciones
oficiales dedicadas a esos fines, como la Dirección de Criminalíslica de la Policía
Nacional, el Instituto de Medicina Legal, la Contraloría General de la República
'-cuando emite los denominados 'lnformes Especiales'-, que gozan de una
presunción iuris tantum de imparcialidad, objetividad y solvencia], coruta de
tres elementos: a) el reconocimiento periciá (reconotimientos, estudios u
operaciones técnicas, esto es, las activiáades especializadas que realizan los
peritos t*r:_"1 objeto peritado), b) el dictamenb informe p"ii.iul -que es la
declaración técnica en estricto ientido-, y c) el examen peiicial propiamente
dicho. A ellos, de uno u orro modo, se refierá eÍCódigo de piocedimiántos penales
tanto al regular la inskucción como al normar el jñicio oralr.
114
Lrr t¡.¡vrsuceclÓru orl DELITo DE LAvADo DE ACTTVOS-
Poclemos graficar esto con los casos en que aparezcan <<terceros>»
como socios de las empresas constituidas, y no tengan conocimiento
de los aumentos de capital, sobre las operaciones comerciales que
realiza la empresa, o incluso si aparece alguna propiedacl de la persona
jurídica a su nombre.
7. Principales medidas restrictivas de derechos
7.1. Conceptos generales
Antes de abordar el tema referido a las medidas restrictivas de
derechos aplicables a Ias investigaciones de lavado de activos, pasemos
a desarrollar algunos conceptos generales, tales como legalidad
procesal, presupuestos e impugnación.
7.1.1.. Legalidad procesal
Respecto a la legalidad procesal de las medidas restrictivas cle
derechos, se requiere partir por reconocer que el NCPP hace esta
denominación a aquellas medidas que se presentan en los casos en que
resulte indispensable restringir un derecho fundamental para lograr
los fines de esclarecimiento del proceso, procediéndose conforme a 1o
dispuesto por la Ley y ejecutándose con las debidas garantías para el
afectado, tal como 1o señala el artlculo 202" delcitado cuerpo legal.
7.1,2, Presupuestos
Por otro lado, el artÍculo 203o del Código Adjetivo señala cuatro
presupuestos generales aplicables a todas las medidas de búsqueda de
pruebas y restricción de derechos. En primer orden,las medidas que
disponga la autoridad, en los supuestos indicados en el artícu1o202o,
deben realizarse con arreglo al «principio de proporcionalidad" y en la
medida que existan suficientes elementos de convicciórL siendo que la
resolución que dicte elJuez cle la InvestigaciónPreparatoria debe ser
motivadalzo, al igual que el requerimiento del Ministerio Público.
En segundo lugar,los requerimientos del Ministerio Público deben
ser motivados y debidamente sustentadosl2l. En tanto que, el Juez,
115
Mancr¿r- Erov PÁuceR Cn¿pr¿
1,L6
Le luvrsr¡cactóN on DELITo DE LAVADo DE ACTrVos-
traslado a los demás sujetos procesales o mediante una audiencia que
señalará al efecto. Luego de emitirse pronunciamiento mediante auto
moLivado, se tiene la opción de interponerrecurso de apelación, según
el trámite previsto en el numeral anterior.
Finalment e, la ter cer a r e gl a r egala que contra los autos expedidos
por Sala Penal Superior dictados en primera instancia sólo procede
la
recu.rso de reposición.
7L7
t-
118
INVESTIcACIóN DEL DELITo DE LAvADo DE ACTIVoS-
-----LA
fundamental tiene que presuPoner razones fundadas que avalen la
medida. De forma similar a como sucede en las medidas cautelares,la
aplicación de las medidas de derecho Procesal Penal del enemigo
támbién debe de tener presupuestos, los cuales a nuestro entender
son:
- Indicios razonables que puedan evidenciar que la Persona
estaría cometiendo un hecho delictivo.
- Que el hecho delictivo rcalizado sea uno de especial
trascendencia.
- Debe evitarse una actividad criminal o el cese de la misma de
forma adicional a la sola búsqueda de prueba, como una
medida de anticiPaciÓnrl23.
En el ámbito internacional, SrssssNs con justa razÓnha afirmado:
..Los procedimientos especiales que han sido elaborados para hacer
un uCercumiento beneficiosamente orientado a la efectividad de la
justicia en este contexto inevitablemente traen cuestionamientos acerca
de la protección de derechos fundamentales'i2a.
Pasando a otro ámbito, resulta plausible haber mantenido
incólume el ,rprincipio de instrumentalidad probatoria restrin§dar,, debido
a que la información obtenida en estos casos sólo puede utilizada en
reiación con la investigación de los hechos que Ia motivaron, Iímites
procesales muy similafes en los Procesos de extradición en materia de
Cooperación Judicial Internacional.
Respecto a estas restricciones, en el derecho comParado,
Guanrclre nos explica sobre las "prohibiciones de uso', sosteniendo que:
«Existen, sin embargo, ciertas normas vinculadas con el aprovecha-
miento y la valoración de la prueba que rePresentan baneras comple-
ntentariasal poder coactivo del Estado: las así llamadas "prohibiciones
de uso, (verwendungsaerbote) y que pueden ser reducidas, ellas sí, a
normas de función puramente limitadora. Ejemplos de ello en el
Derecho alemán son los §§ 98b III (referida a la comparación de datos),
r23 T¡LRvEM ELGUcR¡, Pablo, "El Derecho Procesal Penal del enemigo en la legis-
lación comparada (Parte I)», en lusticia y democracia, Revista de la Acaclemia
de la Magiitratura, N" 10/2011, Fondo Editorial AMAG, Lrma,207L, p' 44'-
r2a STEsSENS, Óuy, Money Laundering. A Nezu lnt-ernational Law Enforcement Model,
Cambridge"studieá in international and comparative law, Cambridge
University Press; Cambridge (UK), 2000, p. xiv.
11.9
t-
1,20
La t¡¡vrslceclóru url DELrro DE LAVADo DE ACTlVos-
rnodo: «En todo caso, la doctrina define al secreto bancario como el
derecho correspondiente a la obligación de un banco de no dar
ninguna inforrnación, sea sobre las cuentas de sus clientes, sea sobre
aquellos hechos ulteriores que hayan llegado a conocer en razón de
sus relaciones con sus propios clientes o como consecuencia de la
confidencialidacl que brindan al público, a fin de resguardar los
intereses personales de los clientes a los que brindan diferentes tipos
de serviciosrl2T.
Ahora bien, resulta también vital partir por reconocer que el
levantainiento del Secreto Bancario encuentra cimientos
constitucionales al ser regulado sobre la base de la Carta Fundamental,
así en el segundo párrafo del numeral 5, del artículo 2o señala: ..El
secreto bancario y la reseraa tributaria pueden leunntarse a pedído del luez,
del Fiscal de la Nación, o de tma comisión inuestigadora del Congreso con
arreglo a ley y siempre que se referan al caso inoestigado".
121
a
1.22
LRwvgst¡c¿,ctóNoelDELI'IoDELAvADoDEAcrivos-
de solicitar al Juez el e inmoailización» de las cuentas que
"bloqueo
aparezcan nonrbre del investigado o las que se presuma se encuentren
a
relacionadas a éste. Sin embargo, esta última medida, según la norma
analizada, no podrÍa durar más de quince dlas, aunque
excepcionalmente, podrÍa prorrogarse por qriince días más, previo
requerimiento del Fiscal Provincial y resolución motivada del Juez.
7.3.4. Procedimiento en el NCPP
Del mismo modo, el levantamiento del secreto bancario también
se encuentra regulado en el artÍculoI3lo del Nuevo Código Procesal
Penal. De forma muy similar, elJuezde Ia Investigación Preparatoria,
a solicitud del Fiscal, puede ordenar, reservadamente y sin trámite
alguno, el levantamiento del secreto bancario, cuando luego de haber
evaluado la solicitud del Ministerio Públicq encuenffe una justificación
razonable y proporcional de la medida, sobre todo que ésta sea
necesaria y pertinente para el esclarecimiento del caso investigado.
También existe la posibilidad que luego de haberse recibido el
informe ordenado, el ]uez previo pedido del Fiscal, pueda adoptar
dos decisiones complementarias:
A. Proceder a la
"incautación, del documento, títulos
valores,
surnas depositadas y cualquier otro bien, siguiendo el
procedimiento regulado en el artículo 223o.
B. Proced er al «bloqueo e inntoailización» de las cuentas,
Estas alternativas, claro está, procederán siempre que exista
funclada nzínpataconsiderar que tiene relación con el hecho punible
investigado y que resulte indispensable y pertinente para los fines del
proceso/ aunque no pertenezcan al imputado o no se encuentren
registrados a su nombre, regla contenida también en laLeyNo 27379,
Asimismo, el Juez de la Investigación Preparatoria, también a
solicitud del Fiscal, y en tanto en cuanto existan fundadas razones
para ello, podrá autorizar 7a o ,,registro>> de una entidad
"pesquisa»
del sistema bancario o financiero y, asimismo,la incautación de todo
aquello vinculado al delito, en este caso, lavado de activos. Otro
aspecto, que también ciestaca ia citacia norma es ia obiigación que
tienen las empresas o entidades requeridas con la orden judicial de
proporcionar inmediatamente la información correspondiente y, en
su momento, las actas y documentos, incluso su original, si así se
1.23
MeRcrer- Ei-ov PÁuceR Cnepre
128 CusA.s VrLLeNUrve, Víctor Manuel, El nueao prcceso penal peruano, teoría y
práctica de su implementación, Palestra, Lima, 2009, p. 344.
12e Resulta
neurálgico tomar en cuenta que la flexibílizacíón del secreto bancario
para las investigaciones de lavado de activos tiene sus antecedentes más
remotos en el Art. 296'-8 (D.L. N" 736, del12 de noviembre de 199L): "En la
investigación de los delitos previstos en este Decreto Legislativo no habrá
reserva o secreto bancario o tributario alguno. El Ministerio Público, siempre
que exista indicios razonables solicitará de oficio o a petición de la autoridad
policial competente, el ievantamiento de estas reservas asegurándose previa-
mente de que Ia inJormación obtenida sólo será utilizada en relación con Ia
investigación financiera de los hechos previstos como tráfico ilícito de drogas
y/o su vinculación con el terrorismo».
L24
Le l¡vvrsrtc¿c¡óN o¡t- DELtro DE LAVADo DE ACTIVos-
3) La correcta tramitación de la medida del levantamiento del
secreto bancario otorgará a Ia investigación de lavado de
activos mayor ,rgarantía de legalidadprobatoria» a la conclusión
del mismo, así como para la elaboración y construcción del
caso llevado a las autoridades jurisdiccionales. Evita, pues,
incurrir enla obtención de prueba ilícita o prohibida.
4) El levantamiento del secreto bancario se va dirigir tanto a
cuentas bancarias de .rpersonas naturales» como de ,rpersonas
jurídicasrr.Incidir en este aspecto tan particular del lavado de
activos guarda relación con la constante utilización de
empresas off-shore, de fachada, o de papel para la realización
de las operaciones de lavado.
Gó¡¡ez INtESta, con una óptica marcadamente realista sobre la
medida de levantamiento del secreto bancario señala: «Pero toda
actuación legislativa efícaz en este ámbito requiere una verdadera
actividad de inspección e investigación para la obtención de
informaciónque chocaría con la libertad de los movimientos financieros
y, sobretodo, con la sacralidad de ese secreto bancariorl30.
Por oho lado, en la Jurisprudencia comparada la Corte Consütucional
de Colombia, enlaSentencia de Constitucionalidad N"851/05 del lTde
Agosto de 2005, respecto a la necesidad del seguimiento y análisis del
comportamiento histórico de los usuarios del sistema financiero ha
establecido: "Dada la complejidad que generalmente acompaña a las
operaciones de lavado de activos -bien se4 por el número de cuentas, el
tipo de foansacciones, la velocidad de las kansacciones, las instituciones
y cuentas involucradas-, la prevención y sanción de este delito requiere
no sólo del control de operaciones individuales, sino del seguimiento
permanente y del análisis del comportamiento histórico de los usua¡ios
del sistemafinanciero, a fin de identiJicarmovimientos inusuales queno
corespondan ai giro normal de los negocios de una persona que pudieran
ser el producto de operaciones delictivas. Es por esto que la prevención,
invesügación y sanción efecüva del lavado de activos, especialmente en
el contexto colombiano, demanda de la cooperación de las enticlades
L25
MaRcnl Eloy PÁucen CH¡p¡,a
r31 GÁLvrz vrLL¡c¡s, Ton'rás Aladino, El detito de lauado de actiuos, Grijley, Lima,
2004, p. 239.
126
INVESTIGACIÓN DEL DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS-
132
Anres Mr¡¡,qve, Luis Alberto, «El laaado de dinero en el Perú", en AA.VV.,
Narcotrúftco: aruenaza al crecintiento sosteníble del Perú, 2 ed., Macroconsult,
Lima,2011, pp. 366-369; el autor resalta la importancia de Ia SUNAT en la
lucha contra el lavado de dinero dado que, en sus procesos de fiscalización
tributaria si está obiigada a detectar incrementos patrimoniaies que no son
consistentes con los ingresos declarados.
133
SÁrucr¡rz VErnnoE, Pablo, El nueuo proceso penal,IDEMSA, Lima, 2009, p.319.
127
l-
tH
!11vrz Vrr-leces, Tomás Aladino, El clelito cle laaado cle.actiaos, Grijley, Lima,
2004, pp.239-240.
128
La lNvrsrtcectó¡l orL DELITo DE LAvADo DE ACTIVoS-
que una persona pueda hacer uso de la información priaada que existe sobre
ella, ya sea que la información se encuentre almocenada o a disposición de
entidades públicas, o sea de carácter priuado. En ese sentido, es razonable
afrmar que una persona tiene derecho a obtener copia de la información
particular que le concierne, al margen de si ésta se encuentra disponible en
una entidad pública o Priaada".
Encontrando muy clara esta base preliminar, podemos afirmar
que los usuarios del servicio público de las telecomunicaciones son los
únicos facultados a decidir qué irLformación sobre ellos puede ser o no
difundida, siendo que aquél que administre la base de datos (empresa
de telefonía fijay móvil por ejemplo) tiene la obligación de proteger
los datos que se le brindan y permitir que sean los usuarios quienes
tengan en sus manos la elección sobre sus datos personales. Sin
embargo, dado que ningún derecho es absoluto, existen facultades
especiales restrictivas de derecho, como la analizada, que permiten
requerir a la autoridad judicial el levantamiento de dicha barrera
protectora en el marco de las investigaciones por delito de lavado de
áctivos. SÁNcHez Vslenor afirma: «Efectivamente, esta medida
restrictiva de derecho fundamental debe ser excepcional y cuidadosa
de no afectar el derecho a Ia intimidad de las personas en los aspectos
no sometidos a investigaciónrl3s.
La medida de levantamiento del secreto de las comunicaciones
en las investigaciones de lavado de activos puede estar dirigida, por
ejemplo, a la autorización para la recopilación de información
relacionada a registros de llamadas telefónicas que puedan
proporciona¡ las empresas de telefonía móvil, mensajes de texto o de
voz, así como correos electrónicos realizados y recibidos por las
personas investigadas. De igual modo se puede disponer la apertura
y lectura de contenido de disco duro de equipos informáticos que estén
relacionados con las personas que se encuentren bajo investigación,
incluso, dispositivos de almacenamiento digital y analógico, y archi','os
con documentación diversa, aun cuando posean contraseña.
7.6. La interceptación, incautación y aperfura de correspondencia
El artÍculo 12" del D.L. No LL06 reguia ci.entro cie ias "iauiiaties
especiales, para la lucha contra el lavado de activos, las cuales pueden
t3s SÁNcHEz VrLeRDs, Pablo, Ei nueao proceso penal, LDEMSA, Lima, 2009, p.315.
729
t-
13ó Aquí el Fiscal podrá encontrar muchas veces que los nombres de las personas
investigadas o que se encuentren relacionadas con la investigación, no se
encuentren registrados en el RENIEC, sin embargo, ha de tener en conside-
ración los alcances del Acuerdo Plenario N' 07-2006/CJ-116 sobre ,,Cuestiótt
preoia e ídeniificación del intputado,,, donde en su fundamento jurídico noveno
señala: "Si bien la inscripciólr de una persona en el Registro Nacional de
Icientificación y Estado Civil prueba con suficiencia la existencia y la propia
identificación de una persona, su ausencia -por lo demás, no extraña en
nuestro país- no puede significar que se ha incumplido el requisito de indivi-
dualización del irnputado a los fines del procesamiento penal".
130
Le ¡Nvrsflc¿cló¡v orl DELITo DE LAVADO DE ACTivos_
tramitación. Lo anterior involucra mantener bajo siete llaves la
identidad del afectado o afectados, fechas de emisión, empresas d.e
envío involucradas, terceros vinculados con los ajectados, direcciones
de inmuebles, entre otros, motivo por el cual resulta pertinente ei uso
de asignación de códigos y claues. Por otro lado, en cuanto al plazo de
vigencia de la medida, si bien la norma fija que ésta tendrá una duración
de tiempo que no excederá el periodo de la investigación, también es
importante recomendar que los objetivos de la medida deban ser
fijados puntualmente desde un inicio para evitar comprometer la
investigación en sÍ. La denegación de las autorizaciones solicitadas
por el Fiscal podrá ser impugnada mediante recurso de apelación,
pero bajo tramitación eskictamente reservada en el Tribunal Superior,
el cual deberá de resolverlo sin trámite alguno y en forma inmediata.
1r7 Con un amplio análisis jurisprudencial sobre la materia cfr. tarnbién MoNruRo
Anoce, Juan, La interuencíón de las co¡nunícaciones telefonicas en el proceso penal:
utt estudio jurisprudencinl, Tirant lo Blanch, Valencia, 1999.
731
MeRcw Elov PÁucan Csepp¡
7.7.1.. Procedimiento
Para la adopción de la citada medida deberá tenerse en
consideración los p resupuestos generales y p ro cedimiento establecidos
en el artículo 230" del NCPP, el cual se encuentra dentro del
Subcapítu1o II sobrs «La Intervención de las comunicaciones y
telecomunicacionesr, el cual a su vez pertenece al CapÍfulo VII referido
al de las Comunicaciones y Documentos Privados».
"fs¡¡61
normativo prevé que el Fiscal puede solicitar
El citado dispositivo
al Juez Penal la intervención y grabación de las comunicaciones
telefónicas bajo dos presupuestos:
138 SAN MenrÍru Cestno, César, Estudios de Dereclto Procesal Penal, Grijley, Lima,
2012, p.734.
139
Tal¡vrRe ELGUERa, p¿61e, «El Derecho Procesal Penal del enemigo en la legis-
iación comparada (Parte I)", en lusticia y dentocracia, N" 10/20L1, Reaista de la
Acadentia de la Magístratura, Fondo Editorial AMAG, Lima, 2011, p. 43.
1,t0
At¡sos, Kai, .Las prohibiciones de utilización de pruebas en el proceso penal
alemán. Fundarnentación teórica y sistematización", en AA.W., El Dereclto
Procesal Penal frente a los retos del Nueao Código Procesal Penal, ARA Editores,
Lin-ia, 2009, p'. L74.
L32
-Le l¡vvrsr¡cac¡óN DEL DELrro DE LAVADo DE ACTrvos-
1) Que existan suficientes elementos de convicción para
considerar la comisión de un delito sancionado con pena
superior a los cuatro años de privación de libertad -en este
cnso concreto el delito de laaado de actiuos-.
2) Que la intervención sea absolutamente necesaria para
proseguir las investigaciones.
Se debe resaltar que el objeto de la medida comprende los
siguientes ámbitos:
1) Intervencióny grabación de ,rcomunicaciones telefonicas». En
este dominio podernos encontrar aquéllas relacionadas a
cornunicaciones entre teléfonos fijos y celulares.
2) Intervención y grabación de ,rcomunicaciones radiales». En este
dominio podemos hallar aquéllas realizadas mediante
frecuencias de radio abierta y cerrada.
3) Intervencióny grabación de uotras formas de comunicaciónrr.
Tanto el requerimiento del Fiscal Provinciallal, como la resolución
emitida por elJuez Penal han de consignar mínimamente 1o siguiente:
(1)Nombres y apellidos de los afectados, (2) Dirección del afectado,
(3) Identificación del medio de comunicación a intervenir y grabar,
(4) Forma de ia interceptación, (5) Alcance de la interceptación, (6)
Duración de la interceptación, y (7) Autoridad que ejecutará Ia medida.
El legislador en el D.L. N" 1106 ha tenido a bien involucrar a las
empresas vinculadas a este rubro, bajo Ia forma de una obligación
específica: prestar las facilidades necesarias para la realización de la
diligencia y a guardar reserva acerca de la misma, salvo que sean
citados como testigos. Pero lo que resulta útil en esta disposición es
que aumenta el rango a las siguientes personas: a) terceros que reciben
o realizan comunicaciones por cuenta del investigado, es decir, terceros
que por orden de los investigados son encomendados a ejecutar las
comunicaciones con objetivo de desviar ias investigaciones o
simplemente evitar su detección; y b) cuando el invesiigado utiliza la
rar Cfr. Sn¡s ManrÍN Casrno, .La reforma procesal penal peruana: evolución y
perspectivasr, en HuRraDoPozo, /osé (dir.), Anuario tie Derecho Penai 2AA4. La
Reforma del Proceso Penal peruano, Fondo Editorial PUCP - Universidad cle
Friburgo, Lima,2004, p. 55; señala que la intervención de las comunicaciones
tiene dos fases, la recolección y el control, a cargo del Fiscal, y que la intervención
del Juez se limita a la autorización de la intervención.
IJJ
MaRcw- Er.oy PÁuceR CHapp¿,
142
Cfr. Z¡rpnnosl, RaúI, EI enemigo en el Derecln Penal, Dykinson, Madrid , 2006,
p. 11-5; critica abiertarnente que al permitirse la intervención de las comuni-
caciones privadas para individualizar a los enemigos, se afectará la intimidad
de todos los habitantes, pues en esta búsqueda también se intervendrán las
cornunicaciones de miles de personas que no son enemigos.
Enla docfrina española también ádmitendidra utilidadSÁ¡,lcmz-Vme Gó'mz-TRELL-ES,
Javier, "[J¡¿ cuestió¡r procesal recurrente: Las intervenciones telefónicas,, en
EI delito de tráfco de drogas, Álvenrz Gencta, lavier (coord.), Tirant lo Blanch,
Valencia, 2009, p.309.
144
HalnrasotAN, Maximiliano y Goncas, María de los Milagros, Cuestiones prácticas
sobre la inuestigación penal, Mediterránea, Córdoba, 2004, p. 763.
L34
--_.___-LAIN\,E5TIGACIÓNDELDELIToDELAvADoDEACTIvoS-
constitucionales y que podrán valorarse los datos obtenidos
relacionados a hechos independientes del investigado, mediando los
siguientes requisitos:
a) Legitimidad de Ia orden inicial (dispuesta conrespecto a todos
los resguardos legales);
b) Desconocimiento previo de los hechos o datos ajenos a Ia
investigación que podrían descubrirse (implica la buena fe de
los funcionarios actuantes);
c) Autorización expresa o tácita del magistrado que dispuso la
intervención para que sean escuchadas en otra investigación;
d) Anoticiamiento de la nueva información a Ia autoridad judicial
competente y el pedido de una nueva intervención al juez Si
se quisiera seguir con la intervención, escuchando las
conversaciones protegidas por el sistema constitucional.
No se debe perder de vista que la presente norma comprende
también las comunicaciones electrónicas y otras formas de
comunicación, claro está, alcanza además las comunicaciones por
Internetlas, correo electrónico, comunicación mediante redes sociales
como Facebook, Twitter, entre otros. En este sentido Mrt-i. pr Pen¡vRe
refiere: «La comunicación que pueda establecerse a través de la
correspondencia o epístolas privadas está expresa y plenamente
amparada por las normas constitucionales y por las legislaciones
procesales penales. No se puede afirmar lo mismo respecto de los
demás medios de comunicación que en ia vida modema son cada vez
más variados y sofisticados. Hasta poco tiempo atrás sólo era motivo
de preocupación las comunicaciones telefónicas, hoy se habla de las
entabladas v ía fax, Internet, e-mail, etcétera»146.
Entonces, bajo esa perspectiva es que resultará muy útil recurri¡
al apoyo dela División de Inaestigación de Delitos de Alta Tecnología,
perteneciente a la Dirección de Investigación Criminal de la Policía
Nacional del Perú, quienes tienen como misión, investigar, denunciar
y combatir el crimen organizado transnacional y otros hechos
trascendentes a nivel nacional en el campo de los delitos cometidos
I45
Sobre dichos alcances Cfr. FrwÁNoez RoonÍcurz, José Julio, Secreto e intett¡ención
de las comunicaciones en Internet, Civitas, Madrid, 2004.
Mrr-t- pu PrReyRa, Rita A., .Escuchas teiefónicas. Grabaciones", en AA.VV.,
Prueba ilícita y prueba científco Rubinzal-Culzoni, Buenos Aires, 2008, p. 120.
135
MaRcw Eloy PÁucen CHepp¡
147
Cfr. Trn¡oo EsrReoe, Jesús José,
"La influencia del proceso de los Estados Unidos
de América en los Códigos Procesales Penales reformados de Europa y Américar,
gn Justicia y democracía, N' 10/2011, Reaista de la Acadetnia de la Magistratura,
Fondo Editorial AMAG, Lima 2011, p. 43; dicho autor al hacer u¡ análisis de la
Ordenanza Procesal Penal alemana o StrafirozeJsordnung (SIPO), el Códígo de
P-rgcesso Penal portugués, y el Codíce di Procedura Penale itallano, señala que suelen
distinguir los actos que él Fiscal puede realizar por sí mismo, los qui pueden
practicar previa obtención de una orden o autorización judiciat o con necesidad
de posterior convalidación judicial y Ios que debe intereéar que el ]uez practique
por sí mismo _o que se practiquen a presencia judicial.
148
Cfr. Jaxons, Günther / CnNcro Mir-lÁ, Manuel, Derecho penal del enemígo,
Thornson-Civitas, Madrid, 2003, pp. 79-80.
1.36
Sobre el tema T¿r-evERA ELcuEna acertadamente resalta la necesidad
del control de medidas arropadas bajo las características del derecho
penal de enemigo señalando: «En la misma lÍnea que el pámafo anterior,
alno serlos derechos absolutos sino tenerun carácter relativo,los mismos
pueden ser limitados. No obstante, la reducción del contenido de las
garantías procesales del imputado no puede ser ilimitada. Por el contrario,
ella tiene que sujeterse aciertos límites como la dignidad de toda persona
que es un límite infranqueable. A efectos de que dichas medidas puedan
ser controladas y no se puedan ejercer de forma ilimitada, tienen que
crearse contramedidas para lograr que las mismas no sean más lesivas
delo queyason. Una clelasmedidasfundamentales es elcontrol judicial
de todas las medidas propias del derecho procesal penal del enemigo.
Ello sobre el entendido de que sólo un funcionario imparcial y distinto a
aquel encargaclo de la persecución penal puede ser neutral y guutttzat
que la afectación del derecho fundamental del procesado no era
irrazonable, sino que tenga un motivo determinadorrlae.
En igual forma, resaltando además las nociones de ese control en
el NCPP, SeN Ma«rÍN CesrRo sostiene: "Lo fundamental, como se
señaló anteriormente, no tanto es quién asume la titularidad de ia
investigacióry sino qué controies se instauran para evitar la utilización
del poder público, consistente en el avasallamiento de la persona y de
sus derechos fundamentales. El CPP, siguiendo propuestas legislativas
itaiianas y alemanas, encarga a los jueces el ejercicio del poder de
investigación de los fiscales en cuanto ese ejercicio interesa a las
seguridades individuales básicas"150.
En España,la intervención de las comunicaciones personales se
encuentra establecida en los artículos 579' a 588' de la Ley de Enjuicia-
miento Criminal, pero específicamente sobre 1a ejecución y el control
iudicial de dicha medida, An¡vmvre Dru nos explica: ,,Finalmente, la
¿fectividad de la medicla exige un control judicial en la ordenacióry
desarrollo y cese de la inten,ención (SSTS de 18 de abril de1%4 y ffi2/ 1998).
(...) Aspecto importante de la práctica de esta diligencia es la necesidad
de que sea el propio Juez quien materialmente escuche las cintas en que
1{e TaLaveR¡Er-curn¡, Pablo, "El Derecho Procesal Penal del enemigo en ia iegis-
lación comparada (Parte I)", en lusticia y democracia, N' 10/2011, Reuista de la
Academia d.e la Magistratura, Fondo Editorial AMAG, Lima, 2017, p. 43
r50 SAN Manrfrv CasrRo, César, Estudios de Derecho Procesal Penal, Grijley, Lima,
2072, p.209.
1"37
Mancw Er.oy PÁucan CH¡ppe
138
L¿ mvrsr¡ceclóN DEL DELtro DE LAVADo DE ACrtvos-
de las mismas. No obstante ello, existe una regla de exclusión que
debe seguirse para verificar su procedencia: «que no se ponga en peligro
la vida o la integridad fÍsica de terceras personas, pues de advertirse
alguna amenazq dicha audiencia se haría inviable". De ser viable se
pondrá en conocimiento del afectado de todo lo realizado en las
diligencias, quien luego de revisarlo y evaluarlo, podrá solicitar la
realización dela rraudiencia de control judicial" dentro de los tres días
de notificado. Aquí, dada la naturaleza de las medidas se deberá tener
sumo cuidado en cuanto a la notificación y puesta en conocimiento
del afectado con arreglo aley, bajo dos razones de peso: i) con la
finalidad de no vulnerar su derecho de defensa y ejercer su derecho
de contradicción, y ii) con el propósito de evitar Ia contaminación del
acerbo probatorio recabado en las diligencias como prueba prohibida.
La de control judicial, se desarrollará dentro delas24
"audiencia
horas de solicitada su realización. Para ello deberá contarse en forma
necesaria con Ia presencia del Fiscal, del Procurador Público
Especializado y deúmputado en compañfa de su abogado defensor, y
de ser el caso las demás partes procesaies (por ejemplo el tercero civil).
No obstante ello, se debe hacer hincapié que los efectivos policiales
que parüciparon de las diligencias no se encuentran obligados a asisti¡,
pues de existir algún requerimiento para propiciar su concurrencia,
esto debe ser evaluado y decidido por el Juez. Un punto nuclear al
respecto gira en torno a la naturaleza de la audiencia, pues ésta debe
ser dinámica y no revestida de aplazamientos innecesarios, pues no
debemos perder de vista que el Juez sólo rcaliza un control de la
de cómo se ejecutaron las medidasls3.
"legalidad"
r5r En este punto resulta neurálgico las precisiones expuestas en el R.N.
N" 4826-2005/Lima (Caso El Polo), donde en el fundamento jurídico décimo
se asume la doctrina del .cr¡so probable" y no la .,teería de la ponderación de los
intercses en conflicto»'..,...9ué, en el presente caso, a posteriori, no sólo se tiene el
concurso del Ministerio Público -que concede garantía de iimpieza en el acto
de intervención domiciliaria-, sino que con anterioridad los factores que deter-
r¡rinaron la incursión domiciliaria -lugar y tiempo de ejecución- y, en especial,
las diligencias de seguimiento previo y lo ya obtenido en la propia investigación
hacen aplicable la doctrina clel denominado "caso probable, plasmada, por
ejernpio, en la. sentencia recaída en el asunto Souza contra Esiados Unidos
resuelto por la Suprema Corte de los Estados Unidos (mil novecientos ochenta
y cuatro), en cuya virtud se atenúa la regla de exciusión cuando una prueba
se obtenga sin orden judicial siempre que se acredite que en el momento del
registro ya existían indicios suficientes para que el Juez la hubiera emiticlo de
haberla solicitado (...)".
1,39
MeRcr¿l Er-oy PÁuc¿n Cseme
140
Le ¡Nvrsrtc¡ctóN pm DELlro DE LAVADo DE AcrIVos-
N" 1106 ha recogido algunas de las técnicas especiales de investigación
más importantes para su aplicación directa en las investigaciones de
lavado de activos en forma más difusa. Incluso resulta importante
destacar que dentro de las nuevas 40 Recomendaciones del GAFI de
2012 se señala en la número 3L: "Los países deben aseg.Llrar que las
autoridades competentes que realizan investigaciones Sean caPaces
de utilizar una amplia gama de técnicas investigativas acordes Pala
la investigación de lavado de dinero, delitos predicados asociaclos y el
financiamiento del terrorismo. Estas técnicas investigativas incluyen:
opet'aciones encubiertas, intercepción de comunicaciones, acceso a
sistemas computari zados y envíos controlados ».
1.41.
N,lancr¡r- Ercv PÁuceR CHerpe
151 Cfr. WILLtaus, Phil/ Savor.ra, Ernesto, The United Nations and Transnational
Orgnnized Crinte, Frank Cass & Co. Ltd., Oregon, 1996, p.59; sostienerr que la
experiencia de muchos países sugiere que existen muchas ventajas a ser
tor¡adas en el uso de información obtenida con la- ayuda, entre otros, tanto de
la remesa controlada y los agentes encubiertos, como métodos de investigación
preliminar para la recolección de evidencia.
1.42
L¡ lNvEsrtcaciótt oel DELITo DE LAVADo DE ACTIVos-
de las actuaciones propias realizadas en la investigación que brinden
motivos razonables y datos objetivos de la existencia de actos de
transporte de objetos ilícitos. En cambio, en la segunda, dicha
información vendrá suministrada por un agente encubierto en relación
a una actividad que se desarrolla en forma permanente.
Un punto medular a considerar gira en tomo ala autoridad compe-
tente para su realización, planificación y ejecución en el marco de las
investigaciones de lavado de activos. Así, al igual que lo establecido
en el inciso L del artículo 340o del NCPP, será el Fiscal quien podrá
autorizar Ia viabilidad de dicha medida, pero ésta podrá ser de oficio
o a pedido de la Procuraduría Pública correspondiente, pues ésta
también comprende un rol activo dentro de las investigaciones de
lavado de activoslss.
La oporturúdad procesal en que debe desarrollarse la entrega
vigilada, especialmente en materia de lavado de activos es 1a que
corresponde a la etapa de la investigación preliminar, es decir, al inicio
de las primeras diligencias adoptadas por el Fiscal.
Con igual criterio, el maestro PMDo SALDARRTAca concluye: «J41¡e
para los tratados internacionales como para el derecho interno de los
paÍses la entrega vigilada debe tener iugar en la etapa de Ia
investigación preliminar. Por lo general este procedimiento se aplica
durante la etapa pre-jurisdiccional y con anterioridad a Ia formulación
de la denuncia fiscalrls6.
L43
Mancw Er-ov PÁucen CH¡ppe
Grrvonr, William C., Dirty Money: Tlu Eaolution of Money Laundcing üuntmneasures,
Council of Europe Putjlishnf, Shasbourg, íOOe, pp.LZ}-i:flCi:
SressrNs,-Guy, Money Laundeling.A NewTnternatioial Law Enforcentent Model,
C_ambridge_Studiei in Internátional and Comparative Láw, Cambridge
University Press, Cambridge (UK), 2000, p.lTS.'
1.44
La truvrsr¡cecIótr¡ prl DELITo DE LAVADO DE ACTiVos-
Otro autor que resalta las bondades de esta técnica en las
investigaciones de lavado de activos es BoworN, Quien incluso toma
una postura crítica cont¡a la autorización judicial para su prosecución,
calificándola de obstruccionista: «La entrega vigilada de fondos
conocidos o que se sospeche que sean ganancias del crimen es técnica
especial de investigación válida y efectiva para obtener informacióny
evidencia de operaciones internacionales de Iavado de activos
internacional en particular. Puede ser de gran valor en la persecución
de investigaciones criminales particulares y puede también ayudar a
obtener un conocimiento más general de las actividades de lavado de
activos. El uso de estas técnicas debería ser fuertemente difundido.
Consecuentemente, se deberían tomar los procedimientos apropiados
con el propósito de que no existan obstáculos en los sistemas legales
de prevención en el uso de las técnicas de entrega vigilada, que esté
sujeto a cualquier requisito legal, incluyendo la autorización judicial
para la realización de tales operacionesr,lse.
Respecto a la uentrega aigilada internacional" -y que puede ser
utilizado en el ámbito de las investigaciones de lavado de activos-, el
NCPP desarrolla en sus artículos 550o a 553o los presupuestos para su
ejecución. Un primer componente que se encuentra regulado en rigor
por el artículo 550o es la Disposición de entrega vigilada al exterior, el
cual señala que la FiscalÍa Provincial del lugar donde ocurra el hecho,
previa coordinación con la Fiscalía de la Nación y mediando solicitud
expresa y motivada de la autoridad competente extranjera, podrá
autorizar la entrega vigilada con el fin de descubrir a las personas
implicadas en delitos de naturaleza internacional o transnacional y
de entablar acciones penales contra ellas.
Asimismo, a efectos de proteger la operación la norma ofrece a la
Disposición Fiscal uncarácter de reseraa, comunicándose, claro está, a
la autoridad central extranjera o, por razones de urgencia, ala auto-
ridad que ha derealizar la investigación. Aunado a ello, la mencionada
Disposición Fiscal determinará, según el caso, que las remesas ilícitas
(p. dinero de procedencia ilícita) cuya entrega vigilada se haya
"j.
acorda,io puedan ser interccptadas, ir autorizadas a prcseguir i::rtactas
o a sustituir su contenido, total o parcialmenfe.
1se BowDEN, Stephen, Money Launderíng. Key Issues and Possible Action,
Commonwealth Secretariat, Economic Affairs Division, London, L997, p.56.
1,45
t-
160
PRaDo s¡t-DARRIace, vícto^r Roberto, Nueoo proceso penal, refornta y política
-i.
criminat, IDEMSA, f,ima, 2OOS, lOb.'--
146
Ln t¡¡vrsrlcac¡óN orl DELITo DE LAvADo DE ACTIVos-
en el artículo 340o -entre ellos el delito de lavado de activos-, previa
coordinación con la Fiscalía de la Nación, poclrá autorizar se solicite a
la autoridad extranjera competente la utilización de la entrega
vigilada.
Sefija en segundo orden que, en virtud de la urgencia puede
utilizarse el canal directo con la autoridad central del país requerido
o, con autorización de ella, con el órgano que de inmediato tendrá a
su cargo la ejecución de dicha técnica de cooperación.
147
M¡,ncw Elov PÁucan CH¡rpe
148
L¿ ¡¡.lVrSrrCaC¡óN OEI- DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS%
3) Diferir la incautación de los mismos,lo cual constituye una
de las facultades más importantes, pues de esta forma se
conceden más posibilidades para poder recopilar información
valiosa tanto para la operación como para la investigación.
9.2.2. Disposición Fiscal de autorización
Dicha autorización ha de expedirse a través de una Disposición
Fiscal y teniendo en cuenta su necesidad a losfines de la investigaciór¡
motivando tal decisión en qué objetivos concretos -generales y
específicos- se desean alcanzar o conseguir con dicha técnica especial.
Luego de haber aprobado la designación de los agentes encubiertos,
en la misrnáDisposición Fiscal se cleberá corsignar el nombre verdadero
y la identidad supuesta conla que actuarán en el caso concreto.
Para ello,lo más importante es la responsabilidad del Fiscal en
tomar todas las precauciones del caso para que dicha decisión se
mantenga en completa reserva, siendo vital su conservación fuera de
las actuaciones, claro está, con la seguridad que el caso amerita.
Finalmente, una copia de la mencionada Disposición Fiscal ha de ser
remitida al Despacho de la Fiscalía de la Nacióru donde bajo las mismas
condiciones de seguridad, abrirá un registro reservado de aquéllas.
9.2.3. Registro y Plazo
Ahora bien,la identidad supuesta'brindada al agente encubierto
debe ser otorgada por la Dirección General de la Policía Nacional del
Perú., que es la más alta autoridaá interna dentro de la citada
instituiión, el motivo principal de dicha competencia radica
precisamente en qué dichos agerites encubiertos sonmiembros de las
unidades especiales de la PNP.
Un punto crítico radica enel rrplazo de aigencia» de la autorización
concedida al agente encubierto. Aquí la norma como regla general
concede un plazo de seis meses, sin embargo, por la propia naturaleza
de la'medida, éste tiene carácter flexible, pues puede ser extendido o
prorrogado por el Fiscal por períodos de tiempo iguales, en tanto en
cuanto, Ia supervisión ofrezcamuestras de condiciones mínimas Para
si-i operatividaC, para lo cual, los agentes quecl-a-n- legítimamente
habilitados a parücipar en el trafico jurídico y social bajo tal identidad,
en la medida que ello se encuentre en proporción y relación directa
con la investigación concreta.
L49
M¿Rcrel Eloy PÁucen Cu¿.pp¡.
150
L¡ nvrsrtcectó¡r¡ DEL DELITo DE LAVADo DE ACTrvos-
4) Ubicación de propiedades en provincia y que no se encuentren
re gistradas formalmente.
1"51
,
752
Le tNvrsrtcnctóN DEL DELrro DE LAvADo DE ACTTVOS-
operaciones son las que nunca son descubiertas en el terren«r, las que
nunca llegan a judicializarse, en qué etapa y por qué razones éstas se
abortan, qué técnicas son utilizadas pero fracasan. Hay una necesidad
de investigación sistemática y de análisis de información que se
encuentra dispersa por diferentes agencias y países. Con el propósito
de arribar a recomendaciones de políticas más concretas y útiles, más
allá de lainvestigaciónempírica denko de las operaciones multiagencias,
las tendencias y los modelos son indispensablesrl6z.
9.3.1. Antecedentes
herramienta genérica
Si bien la colabornción eficaz nació como una
de lucha contra la criminalidad organízada, bien puede hoy servir al
máximo para los objetivos de las investigaciones de lavado de activos.
Y es que el uso de esta instituciónno resulta gratuito e improvisado,
sino que es el resultado paciente de la acumulación de una serie de
experiencias brindadas en el campo de las operaciones encubiertas
(sting operations) internacionales, y la necesidad de contar con
herramientas nuevas que aseguren los objetivos de la investigación.
Haciendo trn paralelo entonces, podría deci¡se que mientras las
organizaciones criminales cuentan con la ,rcorrupción>) como medío para
comprarfuncionarios públicos yconseguir sus fines, el derecho procesal
modemo cuenta también con varios medios, uno de ellos, la colaboración
ehcaz, pma.rnegocian, con algr.rnos integrantes de aquellas organizaciones
criminales yasíresquebrajarlas raíces del secretismo aI interior dedichos
entes, 1o cual, servirá de soporte a la investigación o juzgamiento.
' Apoyando este razonamiento se encuentra Qurnoz S¿Lez¿R: ..La
colaboración no sólo es una medida de corte político criminal sino
también una estrategia procesal para enfrentar a la impunidad
delictiva o el descubrimiento de las organizaciones criminales que
descansa sus bases en el derecho penal premialrl63.
153
t'-
164
RoxlN, Claus, .La ciencia jurídico-penal ante las tareas del futuro", en La
teoría del delito en ln discusión actual, traducción de Manuel Abanto, Grijley,
Líma,2007, p.1,4.
765
Al respecto, es de puntualizar que el legislador nacional ya ha tenido otras
oportunidades en las que ha insertado la institución de la "colaboración eJicaz"
para su aplicación <respecífca" -incluso en plena investigación a cargo del
Ministerio Público-, en algunos tipos penales como en el Art. 2L2o referido a
Ios deiitos Contra el Sistema Crediticio, o en el caso del Art. 314"-D en torno
a los delitos Ambientales.
1.54
L¡ruvrsrlcacIÓNnelDELIToDELAVADoDEACTIVoS-
155
a
156
Le lNvrsrlcectó¡¡ DEL DELiro DE LAVADo DE ACTIVoS-
9.3.4. Problemas operativos
La promulgación del D.L. N" 1106 ha traído consigo un aparente
problema operativo relacionado con l¿ «pena a aplicar" al colaborador
eficazen el marco de una investigación de lavado de activos. Por un
lado, el artículo 17o delD.L. No 1i"06 señala que para la aplicación del
Acuerdo de Colaboración Eficaz se debe seguir el procedimiento fijado
en la Ley N' 27378 -y el NCPP si éste ya se encuentra vigente en el
distrito judicial en que se realiza la investigación-.
En cambio, el párrafo in fine del artÍculo 4" del D.L. No 1L06
establece la colaboración eficaz como una <.circunstancia atenuante>r,
fijando como pena conminada pena privativa de la libertad no merlor
de cuatro ni mayor de seis años y de ochenta a ciento diez días multa.
No obstante ello, tanto el inciso 2 del artículo 474" del NCPP, corno el
artículo 4o de la Ley N'27378 regulan en forma similar los siguientes
beneficios que puede obtener el colaborador eficaz: 1) Exención de la
pena. 2) Disminución de la pena hasta un medio por debajo del mÍnimo
legal. 3) Suspensión de la ejecución de Ia pena, liberación condicional
(la Ley N'27378 contempla además la reserva dei fallo condenatorio
y la conversión de la pena).4) Remisión de la pena para quien la está
cumpliendo.
El problema principal surgiría con la ambigüedad entre las
opciones que se tendría con las normas señaladas sobre Ia pena a
imponer, vale decir, si se debe imponer pena privativa de libertad de
cuatro a seis años, o se debe aplicar la exención de pena.
El primer nivel de análisis que corresponde realizar es reconocer
que los dispositivos normativos en conflicto son de diferente
«naturaleza>), es decir, el párrafo in fine del artículo 4' del D.L. No
1106 es una ,,circunstancia atenuante» y por ende una norma
sustantiva. En tanto que el inciso 2 del artículo 474o del NCPP, y el
artículo 4o de la Ley No 27378 son normas que señalan "beneficiosr,
tratándose de normas procesales.
En segundo orden atañe verificar los ,,alcances" de las citadas
normas. AsÍ, en el caso clel párrafo in fne del artículo 4' del D.L. No
ii06 puecie apiicarse a cuaiquier imputacio por cieiito cie iavacio cie
activos. En cambio, en el inciso 5 del artÍculo 474" del NCPP, y en el
primer párrafo del artículo 7o de la Ley No 27378, se excluyen a los
jefes, cabecillas o dirigentes principales de organizaciones delictivas.
157
t.
158
Le ¡¡.¡vrsTIcacIÓN DEL DELITo DE LAvADo DE aCTIVoS-
del Código de Procedimiento Penal colombiano (Ley 906, del31 de
agosto de2004), que señala en forma muy similar:
«La policía judicial, en desarrollo de su actiaidad inuestigatiua, podrá
realizar las comparaciones de datos registradas en bases mecánicas,
magnétlcas u otras similares, siempre y cuando se trate del síntple
cotejo de informaciones de acceso público. (...) Cuando se requiera
adelantar búsqueda selectiaa en las bases de datos, que implique el
acceso a información confidencial, referida al indiciado o imputado o,
inclusiae a la obtención de datos deriaados del análisis quzado de las
mismas, deberá ntediar autorización preaia del f.scal que dirija la
inaestigación y seaplicardn, en lo pertinente, las disposiciones relatiaas
a los registros y allanamientos. (...) En estos casos, la reaisión de la
legalidad se realizará ante el juez de control de garantías, dentro de lss
treinta y seis (36) horas siguientes a la culminación de la búsqueda
selectiua de la información r.
Esta norma hace referencia a la técnica del ,rcrucc de información
no restringida" que pueden realizar los miembros de la Policía
Nacional168, de oficio o a instancia del Fiscal. La información no
restringida a que se refiere la norma se conecta con las bases de datos
brindadas en las consultas en línea -aía internef- de las páginas web
oficiales del Registro Nacional de Identificación y Estado Civil
(RENIEC), Superintendencia Nacional de Regir;tros Públicos
(SUNARP), Servicio de Administración Tributaria (SAT),
Superintendencia Nacional de Administración Tributaria (SUNAT),
entre otros. Sin perjuicio de efecfuar las indagaciones pertinentes en
otras fuentes, por ejemplo, en la base de datos del Sistema de Búsqueda
Automática (SBA) de la OIPC- INTERPOL LIMA, del Registro
Nacional de Detenidos y Sentenciados - RENADESPLE, de la
DIRANDRO de la Policía Nacional del Perú, entre otras.
Se debe contrastar minuciosamente la información recabada
durante la investigacióry así como la remitida o presentada por los
investigados, por lo que, sus alcances son más amprlios de lo que a
simple vista parece. En la praxis se advierte que en la mayoría de ios
casos los investigadcs en una mala- estrategia de defensa han de
presentar innumerables documentaciones que puedan justificar su
168 Cfr. sobre la actuación poiicial en el NCPP SaN Mnnrfn- Ca-srno, Césa¡, Estudios de
Dereclrc Procesal Penal, Grijley, Linra, 2072, pp. 220-222.
759
Mencw Eloy PÁuceR Crnppe
patrimonio, así como las transacciones que hayan realizado, tales como
actas de transferencias de vehículos, minutas, contratos de compra
venta, testimonios de escritura pública, documentos notariales,
declaraciones juradas, poderes simples o especiales, recibos por
honorarios, facturas, boletas de venta, vouchers, entre muchos otros.
El análisis no sólo debe limitarse a los documentos sino en mayor
medida a cruzar dicha información con las versiones brindadas por
los propios investigados, así como los testigos, a fin de confrontar su
_---- -: I J
-
vcraclLlacI.
En efecto, la propia norma fija que la Policía Nacional, en el
desarrollo de su actividad investigativa, podrá realizar las
comparaciones de datos registradas en bases mecánicas, magnéticas
u otras similares, siempre y cuando se trate del simple cotejo de
informaciones de acceso público, técnica que se denomina ,rcruce de
infonnación"16e. Aquí han de examinarse minuciosamente documento
por documento, así como respuesta por respuesta de los investigados
y testigos. Si por ejemplo el número de DNI, así como las firmas
registradas en RENIEC coinciden con las que aparecen en los
documentos, si las direcciones consignadas como domicilios de las
personas existen en SUNARP, si la razón social o denominación de
empresas o personas jurídicas que pudieral'r aparecer en las facturas,
boletas u otros están registrados en SUNAT, si los investigados o
personas vinculadas a ellos tienen otras denuncias (base de datos del
Ministerio Público) o antecedentes policiales (base de datos de la PolicÍa)
por delitos que pudieran ser fuente del dinero presuntamente lavado
o blanqueado, independientemente de si se han consignado bien las
fechas, o se traten de documentos simples sin valor.
De presentarse el caso en que la información o la obtención de
datos derivados del análisis cruzado de las mismas sean confidenciales,
deberá mediar autorización del Juez y se aplicará, en lo pertinente, lo
dispuesto en los artículos 72o y 13". Dicha información restringidá se
vincula a la información protegida por el secreto bancario, reserva
tributaria, etc.
r6e Sobre prograrnas conjuntos de intercambio y uuce de inforntación en la investi-
gación de lavado de activos Cfr. F¡nno Vnce, losé, Aspectos legales sobre el
delito fscal, la inuestigación palrintoníal y el blanqueo de cnpital: Radíografía de las
tramas y de Ia delincuencia organizada nncional y transnacional, Editorial Club
Universitario, Alicante, 2017, p. 1,14.
160
LenvrsrlcaCIÓNDELDELIToDELAvADoDEACTIVoS-
170 Al respecto es de precisar que cle conformidad con el Artículo Único de la Ley
N. 26¿00, del 09 de *ayo d" 1996, se sustituyó el vocablo nnarcotráfco,) por la
frase "tráfco ilícito de drogas,' en el Decreto Ley N' 25626.
1.61
MeRcul Elov PÁuc¿R Csepre
162
En estos lugares de difícil acceso que implican la ausencia de efectivos
suficientes cle la Policía Nacional del Perú o sin logística o infraestructura
necesaliA ahora con esta disposición normativa el Fiscal en su calidad de
ütular de la acción penal, puede excepcionalmenie solicitar la intervención
de las Fuerzas Armadas (Ejército, Marina o Fuerza Aérea) para las
acciones de interdicción de la minería ilegal, lavado de activos u otras
formas de crimen organizadoin. La naturaleza de la participación de
las Fuerzas Armadas, resulta necesafio precisarlo, es de colaboración
con el Ministerio Público cuyo ProPósito se relaciona con el cumplimiento
de las diligencias que se Practiquen en una invesügación de lavado de
activos, claro está, en el marco de lo dispuesto por la Constitución Política
del Perú, y los Decretos Legislativos No 1100 y 1106.
No obstante ello, si bien el ámbito oPerativo de las Fuerzas
Armadas, de conformidad con el artículo '1,37" de la Carta
Fundamental, es el decontrolar el orden intemo en los denominados
«estados de excepción» eue son el Estado de emergencia y el Estado de
sitio, la intervención descrita en la presente norma no implica en modo
alguno la restricción, suspensión, ni afectación de los derechos
fundamentales consagrados en la Constitución Política riel Perú.
1L. La asistencia iudicial internacional e investigación
L1.1.Ámbito y procedencia
De conformidad con el artículo 528o del NCPP, los actos de
Asistencia ludicial lnternacional que pueden ser requericlos son siete,
los cuales pueden ser aplicados a delitos de criminalidad organiz ada172,
L63
}M¿.ncml Elov PÁucaR CHeppe
173 Cfr. ArxrNs, Richard D., The Alleged Transnatíonal Crintinal: The Second
Bienttial International Crimínal Law Seminar, Martinus Nijhoff Publishers,
The Hague, 1.995, p.171, aquí el autor resalta el caso de Japón, el cual a
nivel de la región Pacífico ha incrementado su ámbito de cooperaciÓn
internacional, ésto es, que a pesar que Japón no tiene tratados bilaterales,
su "Ley para Asistencia Internacional en la InvestigaciÓr-r» (Law for
International Assistance in Inoestigation) es extensiva y Provee cooperación
específica en lavado de activos con las agencias policiales contra la crimi-
nalidad internacional.
1.64
La lNvrstlceclóN prl DELITo DE LAVADo DE Aci'lvos-._--=-.-._-
174
Téngase presente que en el derecho anglosajón el principio de| «ne bis in
idem, es conocido como el principio del jeopardy,, el cual tiene su
"double
origen en la quinta enmienda de la constitución estadounidense: "No se
permitirá a ninguna persona ser sometida para el mismo delito dos veces a
ser puestos en doble peligro para su vida o integridad".
1.65
Ir4ancl¿r. Er-oy PÁucnn Cuapre
166
L¿l¡..¡vrsricecló¡¡orlDELiroDEt.AVADoDEACTrVos-
167
Mencw Er-oy PÁuceR Cuappe
L2) Los hechos concretos sobre los cuales debe recaer elinterroga-
torio respecto de los testimonios solicitados, adjuntándose el
pliego interrogatorio respectivo, de ser el caso.
L3)La importancia de la diligettciarcqterida dentro de la investi-
gacióny la finalidad de la misma.
L4) Anexar los do,:umentos necesarios relacionados al pedido.
r76 Cfr. Gancíe C¿veno, Percy, .¿Debe regularse una responsabilidad de las
personas jurídicas?», en Plnro¡r¡ AnaNe, Raúl (dir.), 20 Años de Vigencía del
Código Penal peruano, Grijley, Lima,2012, pp. 41.1-425.
168
Le iNvrsr¡cectóru orL DELITo DE LAVADo DE ACTIVos-
1.69
Mencrel Elov PÁucen CHeppe
177 PReDo
SeLDRRRleG,t,Víctor Roberto, Determinación judicial de la pena y acuerdos
plenarios,IDEMSA, Lima, 2010, p. 189.
178
SÁ^*cHEZ VeLaRoE, Pablo, El nueuo proceso penal, IDEMSA, Lima, 2009, p. 80.
1.70
Le lNvesncactóru n¡l DELITo DE LAVADo DE ACTIVoS-
modalidades más usadas por las organizaciones criminales dedicadas
al lavado de activo s, er a p olíti c o - cr imin almen f e necesario intro ducirlas
en el cuerpo de disposiciones de la nueva ley.
Ahora, con una mejor técnica legislativa, incluso superando la
desarrollada en el artículo 17o delD. L. No 813 (Ley Penal Tributaria)
-la cual sólo relega su uso a la capacidad discrecional del Juez- aquéllas
se ubican de una manera más apropiada en el Art. 8' del D.L.
N" 1106 para su obligatoria aplicación/ pero que a diferencia del Art.
L05'del CP., aquí se incorpoia una primera línea de criterios para su
determinación: "según la gravedad y naturaleza de los hechos o la
relevancia de Ia intervención en el hecho punible", sin perjuicio que
su imposición también deba basarse en los requisitos establecidos en
el frndamento jurídico décimo cu arto del Acuerdo Plenari o N" 7 -2009 /
CJ-L1.6:
«Del citado artículo es posible señalar que elJuez debe imponer
consecuencias accesorias siempre que se verifique en ei caso concreto,
cuando menos, 1o siguiente:
A. Que se haya cometido un hecho punible o delito.
B. Que la persona jurídica haya servido para la realización,
favorecimiento o encubrimiento del delito.
C. Que se haya condenado penalmente al autor, fÍsico y especi
fico, del delito".
Efectivamente, se requiere de la individualización y responsabilidad
penal del autor para que sobre esa base se imponga una consecuencia
accesoria a una persona jurídica. En ese sentido Pneoo SeronRRnce
destaca: «El artículo 105o peruano exige aún una responsabilidad por
reflejo o vicaria. Esto es, para que puedan aplicarse consecuencias
accesorias a la persona jurÍdica se requiere simultáneamente se haya
identificado, procesado y sancionado penalmente a la persona natural
que fue autora material del delito donde el ente colectivo resulta
implicado"lTe.
Por otro lado, según el fundamento jurídico décimo sexto del
citado Acuerdo Pienario de la Corte Suprema se deben respetar los
siguientes criterios:
1711
M¿Rcrel Ercv PÁucen Cseppa
172
Le nvvrs'nc¡clót¡ orl DELITo DE LAVADo DE ACTIVos-
El canúio de la razón social o denominación de la persona jurídica o su
reorganizltción societaria, no intpide la nplicación de estas medidas».
En el marco de una investigación o jrzgamiento por delito de
lavado de activos, nortnalmente habránentidades colectivas o personas
jurídicas involucradas de una u otra Íorma, sin embargo, no se debe
dejar de lado la importancia de identificar a los autores materiales de
las operaciones de lavado que se encuentran dentro de la estructura
de dichas personas jurídicas, ya que sin esta infbrmación el objetivo
trazado de la investigación podríapeligrar.
En ese sentido, detallando las principales modificaciones
efectuadas al texto de la Resolución SBS No 838-2008 nNormas
Complementarias para la Prevención del Lavado de Activos y del
Financiamiento del Terrorismo" (publicada el 28 de ma¡zo de 2008),
por la Resolución SBS N' 6561,-2009 (publicada el 25 de juni o de 2009),
ÜcezSÁNcHsz-MoRENo ha señalado: .,Sin embargo, siendo usual que
las organizaciones criminales efectúen sus operaciones de lavado a
través de personas jurídicas, y a fin de evitar que escapen al control
del sistema antilavado, las Normas Complementarias para la
Prevención del Lavado de Activos las han comprendido en la
definición de «Cliente" descrita en el literal d) del artículo 2o (persona
natural o jurídica con la cual las empresas establecen o mantienen
relaciones comerciales para la prestación de algún servicio o el
suminisko de cualquier producto propio de su acüvidaci). Ello implica
que si bien una sociedacl puede ser cliente de una institución obligada,
esta última siempre deberá identificar quién es la persona física
propietaria, beneficiaria o en control de los fondos o bienes objeto de
la relación comercialrrlso.
En la jurisprudencia nacional podemos advertir la presencia cada
día más difusa de Ia utilización de las personas jurídicas por parte de
los investigados por el delito de lavado de activos:
«Que, de igual moclo, se encuentra acreditada la participación de
los encausados [...] y [...] en el delito de lavado de activos, en la
figura de actos de conversión y transferencia en su forma agravada
173
I
181 MEINI MÉr.¡ogz, lván, La responsabilidad penal de las personas jurídicas, Fondo
Editorial de la Pontifica Universidad Católica del Perú, Líma, 1999, p.212.
174
Lan¡vestlcac¡ÓN»rLDELiToDELAVADoDEACTIVoS-
3) Suspensión de actividades por un plazo no mayor de tres años.
La proporcionalidad de la sanción es bastante grave, por tal razón se
comprende un periodo de tiempo restringido ynopermanente; aquí es
de precisarse que se habrá de realizar la suspensión del total de las
actividades de la persona jurídica, sin que esté a salvaguarda ninguna.
4) Prohibición de realizar en el futuro actividades, de la clase
de aquellas en cuyo eiercicio se haya cometido, favorecido o encu-
bierto el delito. Esta prohibición debe de comprender sólo aquellas
actividades que hayan estado involucradas con ias operaciones de
lavado enforma directa o indirecta, por tanto, no se tratarán de toctas
las actividades sino aquellas especÍficas que guarden conexión con la
responsabilidad de la persona jurídica, siendo entonces vital realizar
una labor previa de identificación de dichas actividades.
5) Cancelación de licencias, derechos y ofras autorizaciones
administrativas o municiPales. Este tipo de sanción equivaldría a
una pena de inhabilitación en forma permanente para las personas
naturales, haciendo hincapié en que aquí se frata de una cancelación
de licencias administrativas o municipales, entonces en su aplicación
se instará a la autoridad administrativa o municipal competente a
efectos de la ejecución de la misma luego de la emisión de un
pronunciamiento finai de fondo. Asinrismo, merece resaltar que ésta
ha sido inspirada por el inciso b) del artículo L7o del D. L. No 813 (Ley
Penal Tributaria), así como por el inciso c) del artículo 1L de la Ley No
28008 (Ley Penal de Delitos Aduaneros).
6) Disolución de la persona jurídica. Tal como apunta Mrwr:
.,De cara a los inconvenientes que acarrea la disolución tanto para los
trabajadores como para los accionistas e incluso para la economía de
7a re$ón, esta medida es considerada como la más drástica ya que
representa la «muerte civil" de la empresa y como tal ha de dictarse
solamente en los casos más gravesr18z. El problema que se presenta,
cabe precisarlo, es un supuesto de ausencia de criterios para que el
juzgado se incline por tan drástica medida, no obstante ello, tal como
habíamos hecho mención deberá tornarse en consideración las pautas
establecidas en el Acuerdo Plenario N'7-2009 / C!-176,específicamente
jurÍciico ciecimo sexio, que señala: .,La
ei punto
"H» del fundamento
disolución de la persona jurldica se aplicará siempre que resulte
175
IyIencr¡r- Er-oy PÁuc¿R Csapre
evidente que ella fue constituida y operó sólo para favorecer, facilitar
o encubrir actividades delictivas».
181
Plan Nacional de Lucha contra el Laando de Actiaos y el Financíarniento del Terro-
rismo, de Ia Repúbtica det Perú; párrafo 2s; p. 11; dicÉo documento
fue elaborado
mediante un esfuerzo instituiionar liderádo por la superintenáencia de Banca,
seguros ¡1 AFP, con la asistencia del Fondo Mon'etario I,ternacionar. Er
respaldo financiero para dicha asistencia fue suminisrrado por el Fideicomiso
Temático ALA/cFT del FMI, er cuar se integra con los aportás de los siguientes
países donantes: _Ngr.r"qu, Suiza, Canaíá,
Japón,Ii;Jt; Ortar, Arabia
Saudita, el Reino Unido,-Luxembúrgo, ffofáíai-ó*", il;ir.
1,76
La wvesrlcactóN orL DELITo DE LAVADo DE ACTIVoS-
Así pues, el legisladorha optado Porconveniente fijar su aplicación
en los delitos de lavado de activos, bajo las reglas del citado artículo.
De este modo, el artículo 9o de la nueva ley se encuentra redactado
con el siguiente texto legal:"En todos los casos el luez resolaerá la
incautación o el decomiso del dinero, bienes, efectos o ganancias inaolucrados,
conforme a lo preaisto en el artículo 702 del Código Penal'.
Al respecto, el artÍculo 102'del Código Penal, moclificado por el
Decreto I-egislativo No 982, delZ2de julio de2007, establece: «El luez
resoluerá el decomiso o pérdida de los objetos de la inftacción penal o los
instrumentos con que se hubiere ejecutado así como los efectos, sean éstos
bienes, dinero, ganancias o cualquier producto proaeniente de dicha
infracción, salao que exista un proceso autónomo para eLlo' El luez podrá
disponer en todos los casos, con carácter preaio,la medida de incaUtación,
debiendo además proceder conforme a lo preuisto en otras nonnas especiales.»
Muy importante resulta la observación que realiza MEn'u sobre el
decomiso: «Si partimos de que el delito no puede generar derechos ni
beneficios, hemos de concluir que cuando la ley vigente establece que
los efectos e instrumentos se decomisarán a no ser que pertenezcan a
terceros no intervinientes en Ia infracción, se deja abiettalaposibilidad
de que quienes actúan a través de representantes puedan acceder
lícitamente a beneficios a consecuencia de la comisión de delitos por
parte de quienes los representan. En tal medida, se ha de precisar que
ios efectos o instrumentos del delito se podrán decomisar aun cuando
pertenezcan a un tercero, constituyendo el límite el que los hayan
adquirido de buena ferl8+.
Algo que no debe dejarse de lado, es la imposibilidad de imponer
dicha consecuencia accesoria en forma paralela a la existencia de un
proceso autónomo, tal como lo es el Proceso de pérdida de dominio,
porque su naturalezano les permite ser compatibles, de ese modo, el
Decreto Legislativo No 1104, del 19 de abril de2012, el cual modifica
la legislación en materia de Pérdida de Dominio, la define en el artículo
2.1, de la siguiente forma: "La pérdida de dominio es una consecuencia
jurídico-patrimonial a traoés dela cual se declarala titularidad de los obietos,
ir-stntmen-t0s, efectos37
gonnncio.s rl.el d.elito n faztor r|-el F strtrl-o por serttencil.
de la autoridad jurisdiccional, medíante un debido Proceso>>.
18a ME¡¡¡t MÉ¡¡pgz, lván, La responsabilidad penal de las personas jurídicas, Fondo
Editorial de la Pontifica Universidad Católica del Perú, Líma,1999, p.277,
1.77
Mencml Ercv PÁucaR CHerr,¿
185
Artículo 97.- Los actos practicados o las obligaciones adquiridas con Poste-
rioridad al hecho punible son nulos en cuantó disminuyan el patrimonio del
condenado y io hagan insuficiente para la reparación, sin perjuicio de los
actos jurÍdicos ceiebrados de buena fe por terceros.
L78
Le lNvrsrlcectóN DEL DELITo DE LAVADo DE ACTIVos-
5) A la culminación de la "audienciar, con las conclusiones
escritas de las partes, el Juez dictará resolución dando por
concluido el procedimiento incidental.
6) Están legitimados a intervenir en la actuación probatoria las
partes y las personas indicadas en el numeral anterior.
7l El órgano jurisdiccional competente para dictar sentencia se
pronunciará sobre la nulidad demandada.
8) Todos los legitimailos para intervenir en este incidente pueden
participar en todas las actuaciones procesales que puedan
afectar su derecho y, especiaimente, en el juicio oral, en que
podrán formular alegatos escritos y orales.
9) En este último caso intervendrán luego del tercero civil;
finalmente hay que resaltar que esta pretensión también puede
interponerse durante la Etapa Intermedia, en el momento
fijado por la Ley.
179
a
III
Le T,nuTnA TNDICIARIA EN EL DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS
1.. Aspectos generales de la prueba indiciaria
L.1. Concepto
Nuestro ordenamiento procesal penal actual no ofrece unconcepto
legal de prueba, tan sólo aspectos de suactividad, objeto, valoración y
utilización, menos una definición normativa de prueba indiciaria.
Por dicha razónse debe recurrir a la doctrina y la jurisprudencia
a efectos de conocer sus alcances. GeRcie CevrRo en esa misma
perspectiva acota: "En la doctrina procesal, la prueba por indicios es
entendido por 1o general, como aquella prueba que se dirige a
convencer al órgano judicial de la verdad o certeza de hechos que no
constituyen la hipótesis de incriminación, pero que, en atención a leyes
científicas, reglas de la lógica o máximas de la experiencia, permiten
tenerla razonablemente por ciertarr186.
Un aspecto que no debe dejarse de lado es su relación con la prueba
directa, pues pareciera que la prueba indiciaria tiene un menor peso
probatorio o que tuviera ia desaforfunada condición de cenicienta entre
las demás pruebas, como la confesión que ha sido considerada
clásicamente como la reina de las pruebas. En efecto, Crm¿sVn¡.¿NUEVe
advierte dicho problema: "A pesar de que tanto la prueba directa como
la prueba indiciaria tienen reconocimiento jurisdiccional, ya que ambas
son capaces de generar convicción judicial y están sujetas a Ia objetividad
y seguridad de la fuente de prueba; algunos detractores de la pmeba
indiciaria sostienen que ésta no muestra seguridad y es muy riesgosa
por el alto grado de subjetivismo que contienerl87.
186 Ge«cfa CeveRo, Percy, La prueba indiciaria en el proceso penal, ARA Editores,
Lima, 2011, p. 33.
r87 Cuoes VtLLaNuEva, Víctor Manuel, El nueao proceso penal peruafio. Teoría y
práctica de su inrylententación, Palestra, Lima, 2009, p. 353.
183
Mencnl Eloy PÁucaR CHerpe
Esa posfura resulta a todas luces distorsionada y poco seria, así por
ejemplo, en opinión de TeLavsRA Er¡usne:
"En cualquier caso penal, el
acervo probatorio puede estar constituido por pruebas directas o pruebas
indirectas; las primeras revelan la manera enque ha sucedido unhecho
imputado, mientras que las segundas permiten irferir esto a partir de
hechos probados no c«>nstitutivos del delito o de la intervención de una
persona en el rnismo. (...) El hecho de que una prueba sea indirecta, no la
priva de ser en rigor una prueba, en la medida que es una fuente de
conocimiento cie un hecho, y se orienta a confiffnar o no enunciados
fácticos mediante la utilización de una inferencia. Lo relevante es la
posibilidad de racionalidad, justificación y conbol de dicha inferencia,ls.
Por su parte, SÁNcusz VeleRo¡ adoptando una posición de
resguardo, critica abiertamente el tratamiento diferenciador y
minimizador que usualmente se le brinda a la prueba indiciaria:
«Mención especial, merece el tema de la controvertida
"prueba
indiciaria,>, la cual no es un medio de prueba, sino un tipo de prueba,
tan igual colno la prueba directa y tiene virtualidad para fundamentar
válidamente una sentencia condenatoriarlse.
1.2. Prueba indiciaria e inversión de la carga de la prueba
Tarnbién se debe poner énfasis en diferenciar el uso de prueba
indiciaria y la inoersión de la carga de la prueba, pues esta última se da
en el escenario de los procesos civiles, donde su naturaleza descansa
en el principio dispositivo, lo que no ocurre en el proceso penal cuya
génesis de su desarrollo reposa sobre el principio acusatorio.
De este modo, bien afirma GÁLvsz VTLLEGes:
"En este sentido, en
el proceso penal, el imputado no tiene ninguna obligación o carga
probatoria y, paraatribuirle responsabilidad penal, el órgano acusador
(Ministerio Público), deberá presentar la prueba suficiente capaz de
desvirtuar la presunción de inocencia que le asiste en calidad de
derecho fundamental. Consecuentemente, al no haber cargas
probatorias en el proceso penal, tampoco podrá presentarse ningrin
caso de inversión de la carga de la pruebar,lm. EJevidente entonces,
184
A PRUEBA INDICIARIA EN EL DEI-ITO DE LAVADO DE ACTIVOS.-
185
llencn¡- Elov PÁuceR Cueppe
2.L.2. Conectiva
También podemos afirmar que es una prueba indiciaria conectiaa
toda vez que en la mayor parte de su construcción ha de enlazarse
con indicios no necesariamente relacionados sólo al hecho investigado,
sino que en la mayoría de casos puede estar en conexión con
actividades ilícitas subyacentes (por ejemplo, vinculación con
organizaciones crirninales o miembros de estas, incluso por el uso de
la Cencnnin ad.a prueba. traslarl ada1e3\.
2.L.3. Norrnativizada
Tal vez una de las características más resaltantes es que es una
prueba indiciaria normatiaizadapues su uso no sólo forma parte de las
recomendaciones brindadas por los principales instrumentos
internacionales como la Convención de Palermo del año 2000 -aprobada
porel Peru mediante Res. Leg. No 27527, y ratificada mediante D.S. No
088-2011-RE)-, sino que su utilización ha sido establecida
normatirramente por muchos sistemas jurídicos (tanto del europeo-
continental como del anglosajón), para su aplicación a los delitos de
lavado de activos, tal como el caso peruano con el D.L. N" 1106.
re3 Podemos encontrar en las investigaciones que t¡n agente puede haber actuado
en calidad de integrante de una organización criminal. No importará que el
agente haya actuado en forma individual, basta¡á que haya ejecutado su acción
siguiendo el plan establecido por la organización Bajo esos alcancet la veriÍicación
de la existencia de una organización criminal, podría alcanzar singular impor-
tancia para el uso de la denominada ,grueba trasladadn» que se encuentra en el
artículo 261" del C. de P.P., modificado por D.L. No 983, del 22 de julio de 2007,
cuyo texto es el siguiente: «En los delitos perpetrados por miembros de una
organización criminat o asociación ilícita para delinquir, Ia Sala a peclido de las
partes o de oficio podrá realizar las actuaciones probatorias siguientes: (...) Las
pmebas admitidas y practicadas ante un luez o Sala Penal podrán ser utilizadas
o valoradas en otro proceso penal, siempre que su actuación sea de imposible
consecución o difícil reproducción por riesgo de pérdida de la fuente de prueba
o de amenaza para un órgano de prueba. Sin necesidad de que concurran tales
motivos, podrán utiliza¡se los dictámenes periciales oficiales, informes y prueba
documental admitida o incorporada en otro proceso judicial. La oposición a la
prueba frasladada se resuelve en la sentencia. (...) La sentencia firme que tenga
por acreditada la existencia o nahi¡aleza de una organización delictiva o asociación
ilícita para delinquir determinada, o que demuestre t¡na modaljdad o patrón de
actuación en Ia comisión de hechos delictivos o Ios resultados o daños derivados
de los mismos, corrstihrirá prueba con respecto de la existencia o forma de achración
de e'sta organización o asociación en cualquier olro proceso penal, la nrisma que
deberá ser valorada conforme al artículo 283".
186
PRUEBA INDICIARIA EN EL DELITO DE LAVADO DE ACIIVOS-
2.1,.4. Estandarizada
Tambíén es una prueba indiciaria estandarizadn porque sus
lineamientos construidos en base atrpologías han sido elaborados por
las principales agencias mundiales de lucha contra el lavado de activos,
tales como el GAFI FATF por sus siglas en inglés), por lo que no se
trata de un simple tipo de prueba por indicios/ sino que el perfil de su
diseño obedece a los presupuestos más exigentes y a estudios forjados
por expertos y consultores intemacionales.
Sin perjuicio de lo anterior, se debe evitar mantener en el
subconsciente jurídico la idea equivocada de que la pr:ueba indiciaria
es una suerte de prueba amparada en el ir¿ dubio pro societatis, es decir,
que la prueba indiciaria es una construcción de indicios a favor de la
Sociedad y por ende del Ministerio Públicoles. En mi opinión, no es
acertado ese razonamiento por una sencilla razón: la incoación de un
proceso penal y la imputación de cargos merece de la prueba indiciar{a
187
MeRcral Eloy PÁucaR CHerpe
188
-_-LA PRUEBA INDICIARIA EN EL DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS-
re6 CeLLpcaRr, André Luls, Lauado de actiuos, ARA Editores, Lima, 2009, p. 288.
Asimismo, la Ley No 9613 brasileña, Art. I establece el siguiente texto legal en el
delito cle blanqueo de capitales: "Ocultar o disimular la naturaleza, origen,
Iocalización, disposición, movilización, o propiedad de bienes, derecho o
valores provenientes directa o indirectamente de crímenes: De tráfico ilícito de
sustancias estupefacientes o drogas afines. De terrorismo. De contrabando o
tráfico de armas, municiones o material destinado a su produrcción. De extorsión
mediante secuesho. Contra Ia administración pública, inclusive con exigencia,
para sí o para otro, directa o indirectamente, de cualquier ventaja, como
conciición «-r pi'ecio para',a práciica c la cn'.isión de actos adr...inistratir.zos.
Contra el sistema financiero nacionai. Practicado por organización criminal",
tipo penal sancionado con una pena de ¡eclusión de tres a diez años y multa.
1e7
Wours«, H. Muller / KÁr-nr, Christian / Cor-oswonrH, John C., Anti-Money
Laundering: International Law and Practice, |ohn Wiley & Sons, Chicl-rester (UK),
2007, p.790.
789
Mnncr¡l Er-oy PÁuceR Cseppa
190
A PI{UEBA INDICIARIA EN EL DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS-
penal del blanqueo al ámbito de la imprudencia grave respecto al no
reconocimiento del origen de los bienes, justificación que ha sido
criticada por la doctrina con asertos como el de Vocsl, según el que
'el Derecho penal material no debería tener función de facilitación
procesal' o el de Leurr, para el cual'la ampliación de la punibilidad
por meros motivos procesales contradice el principio de
culpabilidad',rzoo.
2.4. Conhaindicios
2.4|1,. Caso absolutorio
En el árubito jurisprudencial,la Corte Suprema de Justicia de la
República ha tenido más de una ocasión para pronunciarse respecto
a procesos por delitos de lavado de activos, y con ello, formulando sus
bases probatorias sobre el uso de prueba indiciaria, sin embargo, cabe
señalar que someter un caso a un riguroso examen mectiante prueba
indiciaria, debe permitir no sólo encontrar la responsabilidacl penal,
sino también la inocencia del imputado, en esesentido observamos el
siguiente caso:
«Que, enlo relatiuo al acusado [...], Presidente del Hote.l [...] Sociedad
Anónima y Gerente General de [...] Sociedad de Responsabilidad
Limitada, operadora del Casino [...], se tiene que fue acusado porque
realizó dos operaciones con el imputado [.. .], en los años mil nooecientos
noaenta y siete y mil noaecientos noaenta y ocho; la primera, referida
a la adquisición del catorce por ciento de las participaciones de [,..]
Socierlad de Responsabílidad Limitada por un monto total de un millón
trescientos aeinte mil dólares americanos; y, la segundn, circunscripta
a un préstamo personal de aquél por un monto de doscientos ochenta y
cuatro mil dólares americanos, mlttl.to celebrado el treinta de junio de
mil noa ecientos noaenta y ocho (minuta) y eleaado a esuitura pública
el nueae de septiembre de ese año; que ambas operaciones están
documentadas y, en el caso delaprimet'a, contabilizadas enla e'rnpresa,
incluso la transferencia de participaciones se comunicó -conforme ala
ley de la materia - a la Comisión Nacional de Casinos de luego, que
anunció la operación los días aeintitrés y ueiniícuatro de octubre de
mil noaecientos noaenta y siete en los Diarios t,..1 y t...1; que el imputado
191
M¡Rcw Elov PÁuc¡n Cnarr,¿
1.92
-"-_LA PRUEBA INDICIARIA EN EL DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS-
193
Mencw Er-ov PÁucnn Cuepp¡
194
A PRUEBA INDICIARIA EN EL DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS-
Asirnismo, el aporte de los 5/.50,000,00 mil soles por parte del Acusado
"X" no se sustenta en actiaidades lícitas o trabajos estables ya que el
citado encausado había sido recientemente separado de la Fuerza Aérea.
Asimismo, en el citado parte no obra documento alguno que aaale la
procedencia de los US$ 23,855.00 dólares americanos, con los cuales
la Empresa "7" adquirió su primera aaioneta en el año de L980, ni
tampoco el aumento de capital social que con fecha L2 de febrero del
año en mención se realizó por parte de los socios, el anl se oio
incrementado en 5/.1,4,000.A0 soles adicionales.
En este contexto, el Colegiado precisa que si bien el Acusado "X" hA
aenido sosteniendo que dicho aumento de capital proaenía del cobro
del seguro por el siniestro de la aaioneta de matrícula 08-L189, esta
a e r si ón q u e da de s a c r e di t a d a ya q ue la as e gu r a do r a r e ci én hizo efe c tia o
el pago en abril de 7982, es decir, cerca de dos años posteriores al
incremento del capital social de la Empresa "7"»>.
(Corte Superior de Justicia de Lima/Primera Sala Penal para
Procesos con Reos en Cárcel/Expediente N'24-200L, Sentencia de
fecha 19 de diciembre del2005).
2.5. Función
Respecto alafunción d.e la prueba indiciaria para Ia construcción
de lo que se desea demoskar en la investigación de lavaclo de acüvos,
MeorNlcsn ha sostenido: «Pero, ¿cómo establecemos que las
operaciones, de cualquier forma que las realicen, provienen de una
actividad ilícita específica? La prueba indiciaria puede ser utilizada
para relacionar los fondos y la actividad ilícita específica. Aquí es donde
la investigación de casos de lavado de activos sigue una estrategia de
«dos pistas»: Pista uno es la prueba de la transacción financiera, y
pista dos es Ia prueba de la irrfracción subyacente. Dado que estas dos
aproximaciones usualmente requieren diferentes técnicas de
investigación, las cosas se pueden complicar un poco. Las Cortes han
acordado que la prueba indiciaria puede ser utilizada para establecer
que el dinero proviene de una actividad ilícita específica1201.
195
MeRcret" Er-ov PÁuceR Cn¿ppn
1,96
PRUEBA INDICIARIA EN EL DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS-
--LA
Continuando con el diseño trazado, tenemos que resaltar que en
una investigación el Fiscal no sólo deberá recabar o recolectar
informaciónvaliéndose de las medidas establecidas procesahnente a su
alcance, sino que deberárealaar una ardua tarea deaerifcacióny contraste
sobre las pruebas obtenidas del investigado. Ello parte por entender su
importancia por dos razones importantes, el primero dado por elprincipio
de objetiaidad (inciso 2 del artículo IV del Título Preliminar del NCPP)
toda vez que el titular de la carga de la prueba ha de verificar si el
acerbo probatorio presentado por Ia defensa se encuent¡a amparable
en derechs20a, y el segundo, por la alta probabilidad que dicha
información al presentar una sola vuL:rerabilidad podría lener unr<efecto
dominó" sobre el resto de pruebas.
Piénsese en la remisión de gran cantidad de documentación
contable presentada por el investigado y con ella, miles de folios para
revisar. Sin embargo, al advertirse una sola página de alguna minuta
levantada en protocolo notarial <<sinfrmas>, o de fechas de certificación
notarial ,ranteriores, a la fecha de elaboración del documento original,
abrirían la posibilidad de sostener que gran parte de dichas pruebas
podrían ser documentos falsos, por lo que el caso puede empezar a
armarse sobre esa base. Es evidente, asimismo, que no puede
cuestionarse mediante prueba indiciaria sóIo la mera realización de
alguna de las modalidades de lavado de activos, sino que además
debemos acudir en búsqueda a través de ella delaresponsabilidadpenal
del investigado.
Ha sido Lerr¿as Puccto quien fundamentairnente ha mostrado
preocupación de hacer esa di{erenciación: ,.No se trata sólo de una
verificación a través de alguna forma de participación directa en
cualquiera de las conductas üpificadas en la § (conversión, trarsferenci4
encubrimiento, ocultacióry posesión o adquisición), sino de demosh'ar
un margen importante de intencionalidad y responsabilidad en la
participación o práctica de cualquiera de estas diligenciasr2Os. También
L97
Mencw Et-ov PÁuceR Cuapp¡.
C¡t ¡o C., Miguel / Luco C., Danilo, Auditoría forense en Ia inaestígación crimínal
del laaado de dinero y actioos, Esfera Editores, Bogotá, 2004, p.19.
Cfr. Acuerdo Plenario N' 02-2009/CJ-116, sobre el desarrollo jurisprudencial
más consolidado y reciente en el tema
"Regulación tributariar; en la doctrina
por todos Cfr. Bnalrovr-Am¿s Tonnrs, Luis Felipe, .Las modalidades del delito
de defraudación rributari¿r>, eñ P¿ruoNa AneNn, Raúl (dir.), 20 Años de Vígencia
del Códígo Penal peruano, Grijley, Lima,2072, pp.609-6+8,; S¿N M¿nrñ C"¡srno,
César, Estudios de Derecln Procesal Penal, Grijley, Lima, 2072, pp. 577-604.
198
:
A PRUEBA,¡¡.IDICIARIA EN EL DELITo DE LAVADo DE ACTIVOS-
ha permitido alcanzar estándares internacionales para la creación de
espacios para la inversión extranjera, no obstante eiio, tal como Io
advierte precisamente el Plan Nacional de Lucha conha el Lavado de
Activos y Financiamiento del Terrorismo, aún una de las principales
vulnerabilidades estrucfu rales es la rmali da d E co nómi ca», es decir,
"lnfo
granparte del grupo de los ciudadanos de apie todavíano regulariza
sus negocios, no emiten facturas ni boletas, no presentan declaraciones
juradas, no cuentan con licencias de funcionamiento, entre muchos
otros.
Nada ajeno a la realidad resulta Ia situación que genera los delitos
de defraudación tributaria como fuente generadora de operaciones
de lavado de activos, bajo esos alcances Larr¿¿s Puccro refiere 1o
siguiente: «Una base importante para poder operar o dar inicio a una
investigación conducente a descubrir esta clase de delitos, es la que
proporciona medios tributarios o fiscales correspondientes. En algunos
países losprocesos penales por evasión de impuestos se hadesarrollado
lo que se conoce como la teoría de1 patrimonio neto. Esta teoría
relacionada más que todo a la comisión de delitos conka los ingresos
del fisco establece que, si se puede demostrar que durante un periodo
fiscal determinado el patrimonio neto de una persona ha aumentado
en un monto mayor al de los ingresos que declara, se ¡ruede ingerir
que tal exceso representa ingresos no declarados y objetos de
investigaciótrr'o'.
2.7. Trutamiento en la iurisprudencia
Mediante el Acuerdo Plenario N" 1.-2006 /ESV-22, del L3 de
octubre de2006,la CorteSuprema deJusticia de la República estableció
como Precedente Vinculante el fundamento jurídico cuarto de la
Ejecutoria Suprema R.N. No 1972-2005/ Piura, donde se establecieron
los presupuestos materiales de la prueba indiciaria, necesarios para
enervar la presunción constitucional de inocencia:
208 LRr'les Puccro, Luis, Tráfco de drogas y laaado de dinero, Sol Naciente, Lima,
1992, pp.1.06-1.07.
1.99
MRncw Er-oy PÁuceR Cueppe
200
A PRUEBA INDICIARIA EN EL DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS-
201.
M¡Rcw Er-ov PÁuceR CHepp¡
202
--LA PRUEBA INDICIARIA EN EL DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS-
Respecto al incremento patrimonial, encontramos autores como
Gancia Cevrno que lo denomin an <<cambio de sifuación económica'r, euien
explica: «El incremento injustificado del patrimonio se considera un
indicio de quela fuente de riqueza seala comisión de trnhecho delictivo
que genera ganancia. La jurisprudencia nacional ha calificado a este
indicio como especialmente útil en la prueba del delito de lavado de
activos, rnientras que en otros países se ha utilizado especialmente en
delitos tributarios. Se toman en consideración, en concreto, hechos como
el manejo de grancles cantidades de dinero inusuales en las prácücas
comerciales ordinarias, la inexistencia de negocios lícitos que justifiquen
el incremento patrimonial o la constatación de algún vÍnculo con
actividades delictivas que generen ganancias"2@. En el mismo sentido,
Mnexo¡ SÁNcnEz ha sostenido: "El incremento pah"imonial que ha
presentado en un lapso de tiempo, por lo general en el99% detodos los
casos quienes están vinculados a la actividad de legitimación de capitaleg
no puede justificar el dinero que tienen ni las propiedades que tienen.
Entonces surge aquÍ también un apoyo o herramienta procesal
importante, recomendada por la Convención de Viena y que ha sido
denominada, a mi parecer, erróneamente como inversión de la carga
de la prueba pafrimonialr2lo.
20e GeRcie CRvEno, Percy, La prueba indiciaria en el proceso penal, ARA Editores,
Lirna.,2071, p, 68.
210
Mm¿Npa SÁNcHrz-, Rosendo, «Legitimización de capitales y técnica de inves-
tigación», en AA.VV., Lucha contra eI narcotráfco: Un reto global, Comisión
Ejecutiva del Ministerio Público, Lima, 2000, p. 81..
BneruoNr-AruRs TonRrs, Luis Miguel , Manual de Derecho Penal. Parte Ceneral,
4'ed., Eddili, Lima, 2008, p.227.
203
Mencw Er.ov PÁuc¡R Cu¡,ppa
204
A PRUEBA INDICIARIA EN EL DELITO DE LAVADO DE ACTIVoS-
205
a
206
IV
A LA
PnogrulvfAs JURIsPRUDENCIALES EN ToRNo
INvEsrIGAclÓN DEL DELITo DE LAvADo DE 'A'crlvos
I
I
L. Antecedentes jurisprudenciales
Hasta el momento, la ]urisprudencia ya ha tenido ocasión de
desarrollar varios casos de lavado de activos, identificando las
modalidades que son descritas en la norma, así por ejemplo, respecto
a los actos de conversión y transferencia tenemr¡s:
209
M¿ncnl Elov PÁucen Cneppe
21.0
_PROSLEI'aRSJURISPRUDENCIALES EN ToRNo A LA INVESTIGACIÓN DEL DELITo,..*
que se lleve a cabo un nuevo juicio oral por otro Colegiado (Sala Penal
Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la República; R.N.
N'4295-2007 /LIMA, del 02 de julio de 2008)».
4. Recibir:
"A [...] y [...] se les imputa haber prestado su nombre
para retirar los giros mensuales de mil quinientos dólares, que remitían
de Colombia [...] y [...] -reservados-, lo que realizaron unas dieciocho
veces, por un lapso de catorce meses (Sala Penal Permanente de la
Corte Suprema de Justicia de la República; R.N.N. 538-20A8/LLMA,
del10 de septiembre de 2008)".
5. Ocultar: «Asimismo le girabancheques endólares,los quehacía
efectivo y cambiaba en nuevos soles para luego depositarlos en las
cuentas de la citada empresa y / o de su coacusado, también remitía
dinero a la ciudad de Pucallpa, donde vivía la conviviente de éste -
[...], de lo que se presume que conocía la procedencia ilegal del dinero
porque prestó auxilio para los actos de ocultamiento y tenencia". (Sala
Penal Permanente de la Corte Suprema de Justicia de Ia República;
R.N.N. 4795-2009/LORETO, del21 de julio de 2010),.
.,Que estas adquisiciones no fueron por cuenta propia sino que
encubrían al verdadero propietario, al titula¡ del dinero con el que
se pagaron ambos inmuebles, al imputado [...], a quien incluso otorgó
poder para disponer del fundo; que esas conductas, en función a lo
que hizo a continuación y por el que ha sido condenado, acredita no
sólo que conocía acabadamente que el dinero que utilizó era
procedente del báfico illcito de drogas, sino también que cumpliendo
el rol asignado en la organización delictiva oa¿ltó alverdadero titr¡lar
del dinero y realizó transacciones a su nombre a fin de ingresar activos
delictivos al circuito económico,lo que está tipificarlo en el arfculo
dos de la Ley número veintisiete mil setecientos sesenta y cinco, con
la agravante prevista en el ultimo párrafo de su a¡tículo tres. (Sala
Penal Permanente de la Corte Suprema de Justicia de Ia República;
R.N.N. 7202-2003/ CALLAO, del26 de mayo de 2004)».
6. «Que en el caso de autos, la actividad probatoria actuada en el
decurso del proceso ha permitido confirmar fehacientemente la
hipótesis criminosa recaída contra ei citacio encausacio en ia comisión
del delito de tráfico ilícito de drogas, en la modalidact prevista en el
artículo doscientos noventa y seis - A del Código Penal sustituido por
el artículo segundo de la ley veintisiete mil setecientos sesenta y cinco
21.1
M¡ncnl Er-ov PÁuceR CHeppe
212
JURISrRUDENCIALES EN ToRNo A LA INVESTIGACIóN DEL DELITo...-
-PRosr-g¡\,fAS
de sesenta días naturales, y ello en concordancia con el inciso 2 del
artículo 334o, se fija un plazo de veinte días naturales para las
diligencias preliminares, sin perjuicio de que el Fiscal establezca un
plazo disünto según las características, complejidad y circunstancias
de los hechos objeto de investigación.
Asimismo, el citado pronunciamiento reconoció que la etapa
denominada nlnaestigación Preparatoria» tiene dos sub etapas, Ia
primera correspondiente a las diligencias preliminares, y la segunda
iepresentada por la investigación preparatoria propiamente dicha. A
piimera vista parecerá que dicho postulado es muy simple, sin
ámbargo, resulta ser la piedra angular de la justificación de los plazos
que se deben verificar en ambas sub-fases.
Por consiguiente, se afirmó que los plazos para las diligencias
preliminares, de veinte dfas y el que concede el Fiscal según las espe-
particularidades del caso, son diferentes y no se hallan comPren-
"iul"r
didosén los ciento veinte días más la prórroga a que se refiere el dispo-
sitivo normativo, corresPondientes a la investigación preparatoria
propiamente dicha.
El razonamiento abordado siguió una línea de interpretaciÓn
sistemática: uel control de plazos» en cada una de las sub-etapas, toda
vez que, la norma mantiene una fórmula diferenciada para ambas,
segúñ se desprende de los artículos 334o, inciso 2,y el343o, inciso 2,
del NCPP respectivamente.
Pese ahaberse dado el primer paso conla diferenciación deplazos,
lo siguiente ha sido mucho más complejo aún: ¿a qué tiempo se ha de
referir entonces el plazo de las diligencias preliminares que pueda
autorizar el Fiscal en casos complejos?, como respuesta, la Corte
Suprema rechazó que dicho plazo sea uno ilimitado o ad infnitum,
aun cuando la norma no lo haya precisado en forma cualitativa.
Para ello propuso como primer criterio que dicho plazono puede
afectar el derecho a un plazo razonable por ser éste una garantía
fundamental integrante del debido Proceso, premisa que sin lugar a
dudas no puede dejar de tomarse en consideración.
A c<¡ntinuación destaca que dicho plazo debe estar en línea con los
criterios cualitativos rescatados por los principios de razonabilidad y
proporcionalidad, tomando como sustento la finalidad de las diligencias
preliminares, que es la de rcafizar los actos urgentes e inaplazables.
213
MeRctal Elov PÁuc¡R CHerpe
214
EN ToRNo A LA INVESTrcecróN DEL DELrro...-
-PnoalruesJURISrRUDENCrALES
del fallo <<exhortó>> directamente al Congreso de la República a que
materialice la modificación, el cual debería guardarrelación sobre todo
con la real capacidad de actuación del Ministerio Público, y sin afec-
tarse el clerecho alplazo razonable.
Queda claro entonces que el Tribunal Constitucional desde esta
sentencia ha adoptado un lineamiento respecto al plazo de las
investigaciones preliminares por delito de lavado de acüvos. Pero el
desarrollo de dicho criterio no se agotó allí, pues el Supremo Interprete
de la Constitución volverÍa a tener otra oportunidad para ampliar
más los espacios de justifiean su posición, en el Expediente N' 03987-
2070-PYIC/TC, Lima (Caso Alexander Sánchez Míranday otros).
Allí, por ejemplo, invoca a recordar que el plazo razonable alude
tanto a evita¡ dilaciones indebidas, como tambiénplazos excesiaamente
breoes que no permitan sustanciar adecuadamente la causa,
circunstancia por la cual había declarado la inconstitucionalidad del
artículo 1o de la Ley N" 25708 que establecía un plazo excesivamente
breve para al procesamiento por delito de traición a la patria (E*p.
N'00L0-2002-.^1, Caso Marcelino Tineo Silz¡a- Legislaciótt Antiterrorista).
Además de ello, resalta que la evaluación sobre la vulneración al
plazo razonable no se agota en un análisis en abstracto o la mera
verificación del transcurso del tiempo, sino que además obliga a
examinarse las circunstancias de cada caso, básicamente el grado de
complejidad, así como la actividad procesal de las partes.
En cuanto al criterio subjetivo y ala actuación del inaestigado, el
Tribtrnal Constitucional había establecido que se puede manifestar hasta
en cuatro Íormas, en primer iugar, la no concurrencia injustificada a
las citaciones que le realice el Fiscal a cargo de la invesügación; asimismo,
en el ocultamiento o negativa injustificada, a entrega información que
sea relevante para el desarrollo de la investigación. Además, en la
recurrencia de mala fe, a determinados procesos constitucionales u
ordinarios con el fin de dilatar o paralizar la investigación prejurisdic-
cional, y finalmente, cle manera general, en todas aqtiellas conductas
que realice con el fin de desviar o evitar que los actos <le investigación
conduzcan a la foi-rnalización de la den'.incia pcnal.
También dentro del criterio subjeüvo, pero enfocado enlaactiaidad
delfiscal, se asignaron dos pautas, una relacionada a la capacidad de
dirección de la investigación -pues si bien se parte de la presunción
215
Mencu,l Er"oy PÁuceR Csepp¡.
214 Cfr. Ceno Conre, Dino / Astu¡r Corllo, Diana, «El impacto de los acuerdos
plenarios de la Corte Suprema N" 03-2010/CJ-116 de 16 de Noviernbre de
2010 y N' 7-2011/C]-1L6 de 6 de diciembre de 2011 en la Delimitación y
Persecución del Delito de Lavado de Activos", en AA.W., Imputacíón y Sistema
Penal.Llbro Homenaje al Prof. Dr. Césa¡ Augusto Pa¡edes Vargas, ARA Editoreg
Lima,2012, pp.3L9-320; los autores sostienen que es posible establecer que el
delito fuente -desde una perspectiva dogmática- se erige como un elemento
normativo del tipo penal de lavado de activos, por lo tanto, de no verificarse
la concurrencia de aquél en el análisis de la tipiiidad, se podrá concluir en la
inexistencia del delito de ]avado de activos.
216
-Pnon¡-ruAs
,URTSrRUDENCIALES EN ToRNo A LA rNvEsrtcectóN DEL DELrro. ..-
tomado como base para archivamientos de investigaciones o
sobreseimiento de procesos, toda vez que aparentemente en un
extremo se aseveraría que el delito fuente es un elemento objetivo del
tipo legal y su prueba condicióry asimismo, de tipicidad.
Sin embargo, no han considerado que en dicha pauta se encuenka
inserto el siguiente enunciado <<como tal debe ser abarcado por el dolon, es
decir, claramente se explica que el delito precedente es parte del dolo y
graficado por ende por el' conocimiento del origut ilícito' , que es realmente
1o que deberá probarse al término de las investigaciones a través de los
cinco indicios ofrecidos en el fundamento jurídico trigésimo cuarto del
Acuerdo Flenario N" 03-2010 / 9-116, que engloba básicamente los ejes
vinculatorios al conocimiento del origen ilícito: incremento inusual del
patrimonio del imputado, manejo de cantidades de dinero que por su
elevada cantidad, dinámica de las transmisiones, utilización de
testaferros, depósitos o apertura de cuentas en países distintos del de
residencia de su tifular, o por tratarse de efectivo pongan de manifiesto
operaciones extrañas a las prácticas comerciales ordinarias, inedstencia
o notable insuficiencia denegocios lícitos que justifiquen el incremento
patrimonial o las transmisiones dineratias, ausencia de una explicación
razonabledel imputado sobre sus adquisiciones y el destino que pensaba
darle o sobre las anómalas operaciones detectadas, así como la
constatación de algún vínculo o conexión con actividades delictivas
previas o con personas o grupos relacionados con las mismas.
Una primera respuesta entonces que encontramos frente a este
problema de interpretación jurisprudencial obedece a la falta de una
lectura completa e integral de todo el Acuerdo Plenario por parte de
los operadores.
Luego de este primer criterio dado por la Corte Suprema, se
sucedió una segunda ocasión para ratificar los alcances del delito
precedente en el Acuerdo Plenario N'07-2010 /CJ-116.
En su segundo eje temático «Delito fuente y confguración del tipo
penal delaaado de actiaos>> se parte por realizar un enfoque diferente al
anterior, basándose ahora en el momento de consumación del delito
fuente, considerando que éste es irrelevante, dado que caben varias
posibilidades alternativas de realización del delito de lavado de activos
Ln forma posterior o anterior a la consumación o tentativa del delito
fuente,lo cual explica a su vez que no resultaría apropiado excluir de
buenas a primeras una investigación por lavado de activos.
217
M¡Rcw Er-oy PÁucen CHepp¡.
21.8
IURISPRUDENCTALES EN ToRNo A LA INVESTIcectóN p¡t- DELrro...-
-Pnonlgt"tAs
El Tribunal Constitucional recuerda que ya se ha pronunciado
en otras oportunidades sobre la relación entre derecho de defensa y el
conocimiento de los cargos imputados, así por ejemplo en el caso del
Auto de Abrir Instrucción en el Expediente N" 8125-2005-PHC/TC,
Lima (Caso lffiey Immelt y otros). En ese sentido concluye que al igual
que el caso de una sentencia, siempre se exigírá una adecuada
motivación de los hechos, por una cuestión muy básica: hacer efectivo
uso de los recursos señalados en la norma.
No obstante ello, hace hincapié a la identificación de los "rtriueks de
explicitación fácticarr, sosteniendo que el grado de explicitación de los
hechos que se exige a una sentencia no es el mismo que sele exige a un
auto de apertura de instrucción. Bajo esa misma lóg¡ca, existe también
una relación de niveles entre la apertura de una invesügación preliminar
por delito de lavado de activos respecto aI auto de apertura de instruccióru
el cual es un acto procesal para el que la ley exige individualización del
procesado e mínimos de su presunta r esp onsabilidad".
"indicios
Resulta claro entonces que los ,rniueles de explicitación fáctica" se
condicen con las diferentes etapas que atraviesa el proceso penal,
guardando íntima relación con lo recabado en cada tma de ellas, de
maneraque, enalgunos casos los hechos investigados enlas diligencias
preliminares podrían ser más concisos para el inicio de la investi
gación preparatoria o la instrucción, y complemente sólidos para la
postulación de la acusación fiscal, o en otros casos, los hechos investi-
gados primigeniamente podrían ampliarse o extenderse tanto subjetiva
Qtersonas naturales y personas jurídicas inaestigadas), como fácticamente
(hechos) para la etapa de la formalízación de la investigación prepa-
ratoria o instrucción.
Sin perjuicio de ello se pone en claro que una exigencia ineludible
de la apertura de investigación consiste en un «sustento fáctico" del
hecho imputado, es decir, señalar el hecho que motiva la apertura de
investigación. No obstante ello, tal como ya lo expusimos anterior-
mente, nuestra posición es que ,rfenomenológicamente» el lavado de
activos sÍ demandaenforma previa de delitos precedentes o actividades
ilÍcitas que le generen el dinero para lavar, en tanto qlJe <<normatitta-
nlente'», el delito de lavado cie activos no requiere veriiicar o icientificar
a los delitos precedentes ni su conexión especÍfica con ellos, sólo que
aquéllos tengan un origen ilícito, ese y no otro puede ser el sentido
comunicativo de la norma penal.
21.9
MeRcrnl Eloy PÁucan Cnappe
Conclusiones finales
1.Enprimerluga::, elregreso almodelo deuntipo penal de peligro
así como de ,rtendencia interna trascendente, en lacriminalización del
lavado de actirros resulta acertada principalmente para los fines de la
investigación y la facilitación probatoria del mismo. En ese ámbito la
,,prueba indiciaria" ha de permitir arribar a mejores conclusiones al
término de las investigaciones.
2. En seg',i::'do iéri¡'.ino, la introducción dc la aplicación específica
de algunas técnicas especiales de investigación, tales como ,rla entrega
aigilada" o el rragente encubiertor>, e incluso la potestad de poder realizar
acuerdo de ,rcolaboración eficazn, permitirá al Fiscal poder adoptar
mejor su estrategia para las diligencias que señale.
3. En tercer orderu lafacilitación del uso del delnteligrncia
"Informe
Financiera" para el sustento probatorio del Fiscal a cargo de las
invesügaciones, permitirá cumplir con mucha mayor exactitud los
objetivos de una instigación de lavado de activos.
4. En cuarto lugar, se deja absolutamente claro los alcances del
«principio de autonomía" de la investigación de lavado de activos, es
decir, que ésta no depende de la tramitación de ninguna otra
investigación o proceso judicial, para los efectos de archivar o continua¡
su trámite. Ello obedece a su total desvinculación de la verificación o
idenüficación de los delitos precedentes.
5. En quinto orden, tal como lo ha expresado el Tribunal
Constitucional, urge Ia necesidad de modificar ¿l ,<plazo>> de las
investigaciones preliminares y de la invesügación preparatoria en casos
de lavado de activos, su actual configuración temporal no se condice con
la realidad social ni con la capacidad de actuación del Ministerio Público.
6. Por último, pero no menos significativo, es la importancia del rol
que juega el Fiscál a cargo de las investigaciones, quien debe no sólo
conducirlas bajo el señalamiento de diligencias de cliché, sino que debe
investirse de otras destrezas propias y necesarias para la investigación
del delito de lavado de activosz eue por ser un delito de alcance
internacional requiere amplios y profundos conocimientos sobre
cooperación y asistencia judicial mutua, técnicas especiales de
investigación, principales tipologías de lavado de dinero, entre otros.
220
a
ANrxos
|unrsnnuoENclA EN MATERIA DE LAvADo DE ACTIvos
AcunnPos Prnuentos
DE t,A Conrr Surnsue oE ]usrtclA DE re RsrÚsuca
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPÚBLICA
VI PLENO IURISDICCIONAL DE LAS SALAS PENALES
PERMANENTE Y TRANSITORIAS
225
MeRCw EloY PÁucen Cuappe
226
pr la CoRrE SupRrr,¿a or Jusrtcte oe ¡-¡ RrrúslrcA-
-Acurnoos Plrx¿Rros
6o. La cleliberación )/ votación del tema el delito de Lavado de
Activos se realizó el día de la fecha. Como resultado de Ia deliberación
y en virtud de la votación efectuada, por unanimidad, se emitió el
presente Acuerdo Plenario.
Interviene como ponente el señor Pneoo S,qloeRnlRca, con la
participación del señor San Martín Castro.
trI. Fundamentos iurídicos
$'1.La taturaleza jurídíca y elbien jwrídico en el delito de laaado
de actiaas
7". Se identifica como lavado de activos a todo acto o procedi-
miento realizadopara dar una apaliencia de legitimidad a los bienes
y capitales que tienen un origen ilícito. El Lavado de Activos es un
delito no convencional y constituye en la actualidad un notorio expo-
nente de la modema criminalidad orgarizada. Desde la promulgación
de la Ley N" 27765 del17 de junio de 2002, este ilícito penal se
encuentra tipificado y sancionado fuera dei Código Pen¿rl de L991. Es
por ello que en la actualiclad Ia identificación del bien jurÍclico tutelado
en este tipo de hecho punible ya no puede deducirse de la ubicación
sistemática que tenían en la Parte Especial de nuestra legislación
penal fundamental,los derogados artículos 296'-Ay 296"-8. Por consi-
guiente, el precisar la calidad y alcances del bien jurídico tutelado en
ei lavado de activos constituye un primer problema dogmático que se
debe abordar en este Acuerdo Plenario.
Es frecuente en la doctrina y en el derecho penal extranjero,
considerar como el Bien jurírlico tutelado con la criminalización del
lavado de arcüvos a las funciones, o a la estabilidad o al régimen jurídico
que regula Ia actividad econóndca de un país. Tal opción es en algunos
casos coherente por la ubicación sistemática qu.e corresponde a dicho
clelito enlos códigos penales.
Así, por ejen-rplo, el derecho penal español inserta a los delitos de
lavado de;lctivos como conductas afines a la receptación (Artícuios
30L'a 304') en el Título XIIi del Código Penal cle 1995 sobre "Delitos
contra el patrimonio y contra el orden socioeconómicor. En ese
contexto, CóttzzlNIrsra destaca la potencialidad negativa del blanqueo
la cual ,rreside en la desestabilización del mercado y de la economía " [Cfr.
Diego J. Górvrcz INtEsta, El Delito de Blanqueo de Capitales en Derecln
español, CEDECS, Barcelona, 1996,p.34]. Por su parte, otros autores,
como Drl Cenpto f)¿LceDo, rechazan tal calificación por lo difuso y
227
MeRcrel Elov PÁucaR Cuepp¡
228
-AcueRoos Pr-¡NaR¡os or le Co«re SurRrlra or Jusncn or La RrpúelrcA-
cuál es el bien jurídico protegido por esta y las otras formas de legitimación
de actíuos, siendo euidente que no puede sostenerse que lo que se protege es
la salud pública, que sólo aendría a ser, en el mejor de los casos, un interés
apenas indirectamente protegido, como puede serlo cualquier otro en general.
En realidad la disputa se reduce a considerat' si se protege la administración
de justicin (por su eaidente parentesco con el delito de encubrimiento y
reaceptación) o el orden socio económico del Estado. Yo adhiero a esta segunda
posición, por lo cual estrictamente las figuras deberían estudiarse
sisternáticameflte, entre aquellas que afectan la economía y la hacienda
públicas (Título IX del C.P.), dejándolas aquí sólo por tradición y para
permitir una lectura más orgáníca de la ley que las contiene, que es la que
preaé los delitos contra el tráfco ilícito de drogas, que si afectan la salud
pública" [Cfr. LaNcóN Cuñenno, Miguel, Código Penal, tomo II,
Universidad de Montevideo, Montevide o, 200 4, p. 27 21.
9o. Sin embargo la posibilidad dogmática que ofrece la legislación
peruana para asimilar esta tendencia a reconocer aspectos o funciones
de la economía como el bien jurídico tutelado requiere atender
previamente varios aspectos. En primer lugar, el derecho nacional no
coloca al lavado de activos como un delito tÍpicamente económico. En
segrrndo lugar, no es del todo acertado asumir que el lavado de activos
sólo colisiona con bienes jurídicos macrosociales de carácter funcional,
como el orden económico o el sistema financiero de un país.
Fundamentalmente, porque si bien es cierto que los principales efectos
del este delito pueden distorsionar los indicadores y la estabilidad de la
economía de una sociedad, también lo es que no siempre los
procedimientos de blanqueado de capitales contradicen las formas o
límites de la regulación económica, financiera y tributaria fijada por los
Estados. Ello se demuestra claramente con Ia existencia y permanencia
«estables» y en «crecimiento>), de las economías de los paÍses que operan
como «paraísos fiscales o financieros". Efectivamente, como destacan
algunos autores: .rel orden socioeconómico no puede constituirse en bien
j urídico pro tegido p or el delito de Blanqueo de bienes y a que no puede olaidar se
que algunafase específca delblanqueo debienes, en algunos casos concretos
es beneficiosa parct el orden socioeconómico. Téngase como ejemplo el
luncionantiento de ia economía de ios países coriocitios como paraísos fiscaies.
En estos, el mantenimiento y la mejora de sus aariables económicas, tanto en
la creación de empleo como en la obtención de diaisas, se debe precisamente a
la existencia de un poderoso sector de sensicíos, especialmente fnanciero cuya
229
Menclel Eloy PÁucan CHeppe
230
I
231
Menclql Elov PÁuceR Cuerra
232
pe
-Acusnoos PlrNeRros or i-a CoRte Sui:Rrve or Jusncn La ReruslrcA-
VnLrGes, Tomás Aladino, El delito de laaado de actiaos, Grijley, Lima,
2004, p. xv]. No obstante, cabe señalar que esa pluralidad de bienes
jurÍdicos comprometidos fue formulada en nuestra doctrina incluso
desde que el delito de lavado de activos fuera incorporado a la
legrsiación peruana a inicios de los arios noventa, y a pesar de su
inclusión entre los delitos de tráfico ilícito de drogas: ,,Ahorabien,la
crirninalización del laaado de dinero fue concebida por la política
internacional antidroga conla una posibilidad de control, destinsda a
neutraiizar el ntodus operandi del narcotráfco a traaés de la interdicción y
con gel ami en t o d e I o s c ap i t al es de ina er s i ón y r e s erz a qu e p ermit en m an t ener
en actiuidnd a las organiznciones que se dedican n la producción y/o
contercialización de drogas ilegales. Es, pues, desde ese objetiao funcional
que deberá de ensayarse toda posible interpretación o discusión acerca del
bien jurídico tutelado que está detrás de la penalización de los actos de
Itn¡ado. En tal sentido, las limitaciones e inconaenientes que eaidencian las
diferentes posiciones que heruos reseñado se explican, sobre todo, por lo
unilateral de sus enfoques acerca del delito y de su releaancia político-
crhninal, y qtte dejan, masbien, en un segundo piano,los criterios fuicionales
de efcacia y eficiencia de la uiminalización. Para nosotro, por tanto, el
laaado de dinero no está orientado hacia Ia afectación de un bien jurídico
exclusiao y determinado, ya que dicha infracción se presenta enla realidad
como un p r o c eso deli ctia o qu e s e gún su s manife s t a ciones con u e tas p erj u di c a
de rnodo sünultaneo paralelo distintos bienes jurídicos. Se trata, pues, en
defnitiua, de un delito pluriofensiuo que conlpromete a aarios intereses
jurídicamente releaantes coma la efcacia de la administración de justicia, la
transparencia del sistema financiero, la legitimidad de la actiaidqd económica
e, incluso, et't ult piano surnamente mediato, la incolumidad de la salud
pú.blica. Este último en razón que en su sentido funcional, el laaado de dinero
aparecería como un acto de faoorecimiento o facilitación del tráfico ilícito y,
por ende, del consurno indebido de drogasr, [Cfr. Pnaoo SRLoaRnraGa,
Víctor Roberto, El delito de lattado de dinero. Su tratemiento penel y
bancario en el Perú,IDEMSA, Lima, L994, pp. 65 y 661.
Por su parte, CancÍa Cevano, desde su ópüca dogmática de corte
funcionalista, reconoce la negatividad y ofensividad de los actos de lavado
de acüvos eir iariiu ¡;racticas,jisíi¡icioi-,ales É¡eiite a las iloirrias q-.ie rigen
las expectativas sociales en un trafico regular de los bienes que circulan
en el mercado:
"la expectatiaa norutatiaa de conducta de que el tráfico de los
bienes se nlueue por operaciones o transacciones realizadas renlmente con las
233
l-
reglas del libre ntercado, de manera que exista la confianza general m los agentes
eionómicos de que los bienes no tienm una procedencia delicüaa, sino que se
ajustan a las reglas tráfico jurídico-patrimonial. Por lo tanto, consütuiría
.del
un graoe error exigir ut el delito delauado de acüaos una afectación smsible al
orñn económico, pues, coma lo demuestra la experienaa, el delito de laaado de
actiaos puede ser incluso saludable para detenninadns economías dependientes
de esteflujo debienes.La defraudaciónnormatiua del delito delaaado de actittos
no se efcimciaeconómiu, sino aparür de determinadn
ietrrntina con criterios de
condición esencial delmercado, enla que conJínn los agentes económicosr, [Cir.
GancÍe Ceveno, Perry, Derecln Pmal Econ1mico. Parte Especial, Grijley,
Lima, 2007,p.4901.
13o. Resulta, pues, mucho más cornpatible con la dinámica y firnlidad
de los actos de lavado de activos que tipifica la L ey 277651a presencia de
una pluralidad de bienes jurídicos que son afectados o puestos en peligro
,de mod.o simr:Itaneo o sucesivo durante las etapas y operaciones delictivas
que ejecuta el agente. En ese contexto dinámico, por ejemplo,los actos de
cblocación e intercalación comprometen la estabilidad, transparencia y
legitimidad del sistema económico-financiero. En cambio,los actos de
oc;l hmienfo y tenenc ia afectan la eficacia d el sistema de ius ticia Penal
frente al crimen organizado. Simultaneamente, en todas estas etapas el
régimen internacional y nacional de prevención del lavado de activos,
reiulta vulnerado en todas sus políticas y estrategias fundamentales. Esta
dimensión pluriofensiva es Ia que justifica ademas, Ias severas escalas de
penalidad conminada que establece la Ley 27765, Pues como razoÍl.a
Vroerrs RoDúcuEz, el desvalor de tales actos trasciende y engloba al que
corresponde por c¿tda uno de esta pluralidad de intereses sociales
.o*piorrrutidós [Cfr'. Vroer¡s RooRÍct-rEz, Cata]ina, los delitos dereceptación
y tegitimación de capitales en el Código Penal de 1995, Tttetrtt lo Blanch,
Valencia, 1997, pp.93 y 9al.
14". Ahorabien encuanto a }a autoría del delito el lavado de activos,
pese a Io complejo de su modus operandi, que involuc¡a el trársito por
tres etapas sucesivas conocidas como colocación, intercalación e
integración, la ley penal nacional no exige calidades especiales en el
sujeto activo. Se trata, pues, de un típico delito común que puede'ser
realizado por cualquier persona. Incluso la fórmula empleada por el
legislador peluano no excluye de la condición potencial de autor a los
implicados, autores o partícipes, del delito que generó el capital ilícito
qró objeto de las posteriores operaciones de lavado de activos- La
"s
234
t.
op Le CoRrr Surnsua oE Jusrlee p¡ m RcpúTLICA-
-Acurnoos Pre¡.¡eRlos
delito
clásica noción de agotamiento no excluye la configtuación de un
de lavado de activos y no es compatible con la aludida dinámica
ftrncional o elmodus operandi detal ilícito. Por lo demás ella no se adecua
a la forma como se ha regulado en la Ley 27765 tal infracción. Es más,
en la actual redacción del artículo 6" in fne exPresamente se reconoce
tal posibilidad ("También podrá ser sujeto de investigación por ei delito
de lavado de activos, quienrealizólas actividades lícitas generadoras
del dinero, bienes, efectos o ganancias").
§Z.La consumación en el delito delaaado de actiaos
L5o. Con las modificaciones que introdujo el Decreto Legislativo
N" 986 en los artículos 1o y 2" de la Ley 27765 el delito de lavado de
activos ha quedado configulado como un delito (le resultado. Por tanto,
en los actos de conversión, kansferencia ocultamiento y tenencia de
activos de procedencia ilícita la consumación del delito requiere,
necesariamente, verificar si el agente logró con tales conductas, cuando
menos momentáneamente, dificultar la identificación de su ilícito origery
o su incautación o decomiso. Esto es asegurar, siquiera mínimamente,
tales activos y su potencial o real aplicación o integración en el circuito
económico. En consecuencia, Pues, si dichos resultados no se realizan,
esto es, se frustra de cualquier modo la operación de cubierta que el agmte
busca construir o consolidar sobre los activos que Pretende lavar se deberá
calificar a tal inicio de ejecución como una tentativa la cual será punible
conforme a lo dispuesto en el artículo L6" del Código Penal. Ilsto ocurrirá,
por ejemplo, cuando el agente no alcance a culminar el procedimiento
de conversión o de transferencia de los activos iIícitos que hubiera
emprendido, sea por la intervenciÓn de terceros o Por otas razones o
condiciones ajenas a su voluntad. En ese sentido, GencÍe CavsRo Precisa
que: artículo 1.6o del Código pmal permitiría casügar el emprmdimimto
"El
de actos dirigidos a realizar el delito sin llegar a consumarlo. Si bisn con la
unteior redacción resultaba cuestionable afrmar la tentatiaa en un delito de
peligro abstracto, enlaactualidad esalimitaciófi concEtualno sepresmta. Por
esta razón, resulfit perfectammte posible castigar como tentatittalos actos de
conaersión, transferencia, ocultación y tenmcia que no consigan difcultar la
idenüfcación del origrn de los actiaos, o stt incautación o decomiso. En todo
caso, (iada ia exigencia su'ojeiiaa de ia tmiaiiaa, ésia soiantente podría tener
lugar m caso de una realización dolosa del delito de laaado de acüaos" lCft.
Gencfe Cnvsno, Percy, Derecho Penal Económico. Parte Especial, op. cit.,
p.512l.La doctrina exkanjera califica como casos frecuentes de tentativa a
235
t'-
236
Pt-sNezuos pE le CO«tr Supnr¡t¡a Or JUSrtCm Os L¿ RrpÚsLICA-
-AcUrnnoS
nacionales. Sobre el parücular es de tener en cuenta lo seflralado Por el
desaparecido Profesor Luis BReuoNr Antes: ,rDeriasn releaantes
cofis;cuencias de la cualidad permanente o instantánea de un delito. En los
delitos pennanentes: la presuipción de la acción penal corcespondiente a
ellos, no efitpieza a correr sino una aez que hn cesado la duración de su
estado consumatiT)0... la interoención de un tercero que colabore o coopere
accesoriamente con el autor mientras dure la eiecución, no podrá Ser
clnstitLttiafi de encubrinriento, sino de participación en forma de coautoría
o complicidad; y se entenderá flagrante el delito en tantl persista el lapso
consu.matorio. En cantbio, en el delito instantáneo,laprescripción comienza
a contarse desde el instante preciso en que se completo la consumación,
m\meflto...tras el cual toda cooperación sólo podtá dar origen a
responsabilirlad por encLúrimiento» LCfr. BReuoNr ARIas, Luis 4.,
Derecho Penal,3á ed., Vilok, Lima, 1978, pp.290 y 2911'
de actiaos
§ 3. EI tipo subietioo en el delito de laaado
L7o. En cuanto a la tipicidad subjetiva de los delitos de lavado de
activos,la construcción ñormativa que se utiliza enlos artículos 1o y
2o de la Ley 27765 permite identificar solamente delitos dolosos. El
dolo, sin ion el que debe actuar el agente, incluye también
"*b*go,
la modalidad eventual.
El sujeto activo debe, pues, ejecutar los distintos actos y
modalidaáes de lavado de activos de manera consciente y voluntaria'
Ello significa que el agente sabe o puede presumir que el dinero o los
bienes que son objetoáe las operaciones de colocaciÓn, transferencia,
ocultamiento o tenencia que rcaliza tienen un origen ilÍcito. La ley
exige, pues, que, cuandó menos, el agente pueda-inferir de las
circirnstancial concretas del caso que las acciones de cobertura o
integración las va a ejecutar con activos que tienen la condición de
productos o ganancias del delito.
1,8o. Sin embargo, no es una exigencia del tipo penal que el agente
conozca de qué deiito previo se trata, ni cuando se cometió éste, ni
mucho menos quiénes intervinieron en su ejecuciÓn. Tampoco el dolo
del agente tiená necesariamente que abalcar la situación procesal del
dehtáprecedente o de sus autores o partícipes. Igualmente, tratándose
r r , J- - ---l¡^---:---!-
Cie iOS aCtUS de Ocliitaiiiieitlü y \^.-^-.-!^
== *^-t^ á¿ I^
IeI-teI-lLl4/ lru YD HarLtr Lrtr ra r:ñ:-;¡.¡
LrPrLr\r«\a
subjetiva que el autor conozca o esté informado sobre las acciones
antárioresáe conversión o transferencia, ni mucho menos que sePa
quiénes estuvieron involucradas en ellas.
237
MeRcral Elov PÁucen Cuappe
del art. L20 del Código Penal cuando el legislador quiere considerar el
supuesto imprudente,lo refere expresamente. En este orden de ideas, si el
legislador hubiera querido introducir el supuesto culposo, lo ltubiese referido
de forma expresfl sin recurrir a la fórmula puede presumir, que como
acabamos de indicar, sólo hace referencia al supuesto de dolo eaentual, que
es como se ha aenido interpretandor' [Cfr. GÁt-vsz VIrLrces, Tomás
Aladino, El delito de laaado de actiaos, op. cit., pp. 60 y 611.
Cabe validar 1o antes expuesto acerca de la atipicidad del lavado
de activos culposo en la legislación peruana, a partir de una revisión
del contexto legal internacional. Por ejemplo, el Reglamento Modelo
de Ia CICAD - OEA se refiere a la tipicidad culposa con el uso de la
expresión saberr'. En efecto, la nota 2 hecha a pie de página
"debiendo
del artículo 2o del texto oficial vigente del Reglamento Modelo de la
CICAD-OEA, estipula 1o siguientel. .,Debiendo saber se interpreta en este
Reglamento Modelo como culpa, lo que en el ordenamiento iurídico de
algunos estados miembros está por debajo de los estándares mínimos. Se
entiende que los estados miembros que Io apliquen lo harán de una fttrma
consistente con su respectiao ordenamiento jurídico" [Cfr. CICAD.
Reglamento Modelo sobre Delitos de Laaado de Actiaos Relacionados con
el Tráfco llícito de ))rogas y otros Delitos Graaes, texto editado por la
Secretaria General de la Organización de Estados Americanos,
Washington, D. C. s/d.,p.21.
20". El texto original de los artículos 1o y 2" de la Ley 27765 incluía
un elemento subjetivo especial distinto del dolo, de aquellos a los que la
doctrina considera como tendencia intema trascendente o delitos de
intención. Efectivamente, aquella redacción típica conectaba
especÍficamente la acción dolosa del agente con un obiehvo que se
colocaba subjetivamente más allá de la mera colocacióry conversión,
ocultamiento o tenencia de los activos ilegales. Lanorma, exig¡a,Pues/
238
or le Conrr Supnrue oe Jusrtcm pr le RgrÚBLICA-
-Acusnoos PrsNaRtos
además de dolo, que el agente persiguiera una finalidad ulterior o de
objetivo de las acciones de lavado de activos y que se ciescribía como
uáimr la idaúfcación de stt oigen' su incautación o decomiso"' Esta fórmula
legalpermifacalificar de atípico cualquier suPuesto culposo o deexceso
aJco"fian a frecuentes enia conducta de los terceros de buena fe' Lo
cual fue destacado por los iuristas nacionales; "La inclusión de este
elemento cle tenclencii irtrtrro' trascendente, que no estaba preaisto en la
notmatiaidacl derogada, creenlos qtre constituye un acie.rto del legislador,
que abonut
pues de estenrodo sípoclráeuitar acitmcionespunitiaas arbitmrias,
a la oigencia cle un dereclto pennl garantista', lCfr . G ArvrzYu¡cas,
' Tomás
Alacllno, El delito de laiado di cit', P' 621'E1 el derecho
acilaos, op'
comparado este tipo de elementos subjetivos distintos del dolo también
,o.r rtii¿udo,."gilu.-unte para circunscribir mepr el ámbito del ilícito
y desconectarlJ de conduitas delictivas similares que afectan el
patrimonio (reaceptaciÓn) o la adminisÚación de justicia'(encubrimiento
l."ut¡. Ej"*pios delsta tendencia son el artícuLo 72' delal-ey costarricense
ns6 aelfig8, el artículo 400'bis del Código Penal mexicano y el artículo
301".1 delCódigo Penal esPañol.
21". La ley- 277 65,Pues, hasta antes del Decreto Legislativ o 986,
demandaba qáe junto al proceder doloso del agente estuviera presente,
siempre, uná preorclenación subjetiva orientada a Promover o
viabiiizar el práceso del lavado de los bienes de origen iiegal. Esto es,
a crearles una apariencia de legitimidad o a alejarles cle
toda medida
de interdicción. En definitiva, el sujeto activo tenía que actuar siempre
con el fin de asegurar la gananiia delictivamente generada. Sin
embargo, para la cáncreciórifpica del delito bastaba que esa finalidad
csexislieri .en.la 'realizacíÓt dolos" de los actos de conversión,
transferencia, ocultamiento o tenencia aunque no se lograra
materialmente dicho obietivo. El lavado de activo era entonces un
típico delito de peligro. Sobre el particular sostuvo FartÁN CepennÓs:
,,N, ,r, parece disací*adala incorporación al tipo de u-n elemento subietiu-o-
complenientario que exija al iuzgador que de po.r probadtt .la uoluntad
del
ogrit, de actuar'con el'ánim-o di lograr esa finalidad enatbridora. De e§te
239
-
240
-AcurRoos Ple¡¡aRros
pE le Conrp Supn¡l¡e oe JusrrcrA or m RsrúuLICA-
241
MeRclal EloY PÁucen Cneppe
242
-AcuEnoos Pr-¡uaRios or le CoRrE Supnrua orJusrrcia os La RrrúslrcA-
asegurar la ganancia o mejora patrimonial obtenida por quien requiere
de sus servicios. Su ánimo delictivo está indisolublemente enlazado
con la búsqueda de una consolidación aparente o fáctica de ese
patrimonio de origeno componentes ilegales. De allí que el abogado,
el médico,los familiares dependientes, los empleados domésticos, los
proveedores cotidianos, etc., que se relacionan con el titular de activos
ilícitos originales o reciclados, en ese espacio específico yneutral, propio
de sus negocios standard, no actúan premunidos de esa finalidad, ni
proveen a aquel de esa consolidación lucrativa. Por tanto, los servicios
que ellos prestan carecen de tipicidad porque no son actos de
colocación, transformación u ocultamiento en los términos y alcances
que corresponden al ciclo del lavado de activos. Pero, además, no
existe, frente a tales conductas, una necesidad de pena, ni hay riesgos
de debilitarniento de la prevención general,nimucho menos el agente
expresa en su conducta requerimientos de prevención especial. En la
doctrina una interpretación similar es también recogida y expuesta
con precisión del modo siguiente por Racurs ¡ VallÉs: «El fundamento
expuesto de la punición del laaado de actiaos debe emplearse ahora conto
herramienta teórica para decidir en qué casos está legitimado el castigo de
una conducta subsumible formalmente en el tipo de tal infracción y, de forma
más concreta, para resolaer si la realización de negocios stan dard a sabiendas
del origen delictiuo de Ia contraprestación económica puede integrar el tipo
de este tlelíto. Trasladando a este ámbito la lógica que subyace a dicho
fundamento se obtiene un criterio delimitador que dice así: sólo está justificado
que una conductase castigue como constitutiaa delaaado si, paraunpotencial
infactor, la posíbilidad de contar con ella ex post puede attlorarse como un
incentiao para realizar de forma releuante la capacidad disuasoria de la
pena preaista para dicho delito,, [Cfr. Racurís r ValLÉs, Ramon, Laaado
de actiaos y negocios standard, op. cit., p.6a7l.
27".Finalmente, resulta pertinente destacar que en la actual
legislación peruana/ la tipicidad subjetiva del delito de lavado de
activos no demanda que su autor lo haya realizadcl con ánimo de
lucro. Ello permite establecer una mejor diferencia entre los actos de
lavado de activos y el delito de receptación patrimonial del artículo
L94' del Código Penal. Esta distinción, por lo cl-emás, ha sido también
destacada desde inicios de la década de los noventa por la doctrina
extranjera. Así, por ejemplo, en Argentina Cnrurzóclus ha señalado
'que si bien el tipo legal del lavado es semejante al del encubrimiento,
?.43
t-
I
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-Acue«oos PLrNeRios le CoRrp Supnr¡ua »r Jusrrcra »e la RppúnLrcA-
pe
245
M¡Rcrel Elov PÁucaR CHepp¡
del objeto delictivo, y, de otro, el dolo eventual, esto es, que sólo pueda
presumir el origen delictivo del referido objeto, que tenga la
probabilidad de saberlo. Se castiga, por consiguiente, ambas
modalidades de dolo. Su conocimiento, por cierto, se refiere al hecho
y sus circunstancias pero no a la calificación juridica; y éste -el dolo-
ha de ser antecedente o concurrente en la acción.
Ahora bien, dos son las cuestiones relevantes que es del caso
precisar: la determinación del origen delictivo del dinero, bienes,
efectos o ganancias, y el conocimiento de su origen ilícito.
32o. Respecto de 1o primero, el artículo 6o de la Ley establece que
no esnecesario quelas actiüdades referidas al delito fuente seencuentren
sometidas a investigacióry proceso judicial o hayan sido objeto de
sentencia condenatoria. Ello reconoce simplemente que la vinculación
de la actividad de lavado de activos con el delito fuente no puede
supeditarse a la estricta aplicación de las reglas de Ia accesoriedad que
puedan condicionar su naturaleza de figura autónoma y del bien
jurÍdico, también autónomo, afectado por el lavado.
El delito fuente, empero, es un elemento objetivo del tipo legal
-como tal debe ser abarcado por el dolo- y su prueba condición asimismo
de tipicidad. No es menester, como se ha indicado anteriormente, que
conste acreditada la «:omisión mediante sentencia firme, ni siquiera
que exista investigación en trámite ni proceso penal abierto. Es decir,
expresamente se ha descartado una prejudicialidad homogénea cle
carácter devolutiva.
33o. La prueba sobre el conocimiento del delito fuente y del
conjunto de los elernentos objetivos del lavado de activos será
normalmente la prueba indiciaria -no eslubitual, al respecto,lo. existencia
de prueba directa-. En esta clase de actividades delictivas, muy propias
de la criminalidad organizada, Ia prueba indiciaria es idónea y útil
para suplir las carencias de la prueba directa. La existencia de los
elementos del tipo legal analizado deberá ser inferida -apartir de un
razonamiento lógico inductiuo, apoyado en reglas de inferencia que permiten
llegar a una conclusíón a partir de determinadas premisas- de los datos
externos y objetivos acreditados, conforme se ha establecido en la
Ejecutoria Suprema Vinculante número 1912-2005/Piura, del 6 de
septiembre de 2005 (Acuerdo plenario número 1,-2006/ESy-22, del
13 de ociubre de 2006). Los indicios han de estar plenamente
acreditados, así como relacionados entre sí y no desvirtuaáos por otras
246
I
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M¿Rcnl Ercy PÁuceR Cname
248
ps t-a Conrp Surnrua oe Jusrrcra or m R¡puslrcA-
-AcugRo«x Plr¡¡eRros
condenadas por delitos graves: terrorismo, tráfico ilícito de
drogas, corrupción- ha de estar en función con un hecho
punible en el que los bienes deben tener su origen, lo que
comporta la evidencia de una relación causal entre el delito
fuente y el delito de lavado de activos. Esta vinculación o
conexión con actividades delictivas o con personas o grupos
reia¿iones con ias mismas, podrá k acompañada, por ejemplo,
de aumento de patrimonio durante el período de tiempo de
dicha vinculación, y / o de la inexistencia de negocios lícitos
que justifiquenel aumento de patrimonio.
35". El tipo legal de lavado de activos sólo eige la determirnción de Ia
procedencia delictiva de dinero, bienes, efectos o ganancias que permita
en atención a las circunstancias del caso concreto la exclusión de otros
posibles orígenes. Nohace falta la demostaciónacabada de un acto delictivo
especÍficqconlapl«rituddesuscircr:r¡stancias,nidelosconcretosparticipes
m el mismo -lo conEario implicaría, ni más ni menos, a concebir este delito
como de imposible ejecución-; es suficiente la certidumbre sobre su origery
conocimiento de la existencia de una infracción grave, de manera general.
FIa de constatarse algtrnvÍnculo o conexióncon actiüdades delictivas graves
-las previstas en el artículo 6o de Ia Ley- o con personas o grupos
relacionados con la aplicación de este tipo legal
El conocimiento, a título de dolo directo o eventual, puede
delos indicios concurrentes en cada casor, (artículo 6", primer
"...inferirse
párrafo, de la Ley). En este mismo sentido se inclina el artículo 3'.3 de
la Convención de Viena contra el tráfico ilícito de estupefacientes y
sustancias psicotrópicas, en cuya virtud el conocimiento, la intención
o la finalidad requeridas como elementos de tales delitos, podrán
inferirse de las circunstancias objetivas del caso. Es obvio que no
bastaran las simples sospechas, recelos o dudas sobre Ia procedencia
del dinero, bienes, efectos o ganancias, sino que será precisa Ia
certeza respecto al origen ilícito. Tal certeza, como se ha indicado,
puede provenir de la prueba indiciaria, que ha de acreditar la presencia
antecedente de una actividad delictiva grave -de las indicadas en
el citado artículo 6o de la Ley que permita en atención a las circuns-
tancias ciei caso concreto ia exciusión <ie otros posibies orÍgenes, sin
que sea necesario ni la demostración acabada de un acto delictivo
específico con todas sus circunstancias ni de los concretos partícipes
enelmismo.
249
l-
250
--AcueRoos PlrxrRios oe re CoRrs Supnuue or ]usrrcm or Le RspúsLrcA-
251
.-
252
CORTE SUPREMA DE IUSTICIA DE LA REPÚI}LICA
VII PLENO IURISDICCIONAL DE LAS SALAS PENALES
PERMANENTE Y TRANSITORIAS
253
MaRcw Eloy PÁuc¿R Cuepp¿
254
F¡_EN¡.R¡OS og r_¿ COnrE SUrngl,ae Or JUSrrCle oU Le Rri,úeLrCA-
-ACurRoOS
LOPJ, que, faculta a las Salas Especializadas del Poder Judicial a
pronunciar resoluciones vinculantes con Ia finalidad de concordar
criterios jurisprudenciales de su especialidad.
5'. La deliberación y votación se realizó el día de la fecha. Como
resultado dei debate y en virtud de la votación efectuada, por
unanimidad, se emitió el presente Acuerdo Plenario interviniendo
como Ponentes los señores PRADO SALDARRIAGA y NEYRA
FLORES, con la participación del señor SAN MARTÍN CASTRO,
Presidente dei Poder Judicial.
Itr. Fundarnentos jurídicos
$1.. Antecedentes
6". EI 16 de noviembre de 2010 las Saias Penales de la Corte
Suprema de Justicia de la República aprobaron eI Acuerdo Plenario
N'3-2010/ CJ-176, sobre el delito de lavado de activos. La recepción
favorable de esta decisión jud.icial se debió, especialmente, a su utilidad
práctica para el katamiento judicial de una modaiidacl de criminalidad
no convencional y organizada, que en los últimos años ha adquirido
relevante presencia en el país.
7o.No obstante,la casuística reciente en torno a la investigación
y aplicación de medidas cautelares enlos procesos incoados por delitos
de lavado de activos, viene mostrando reiteradas discrepancias en el
proceder de los órganos encargados de la persecución penal. En efectc,
tal como lo ha planteado la Procuraduría Especializada en Delitos de
Tráfico Ilícito de Drogas, en la audiencia pública del pasado dos de
noviembre,lavisióny actitud de tales órganos e instituciones frente a
hechos calificables jurídicamente como operaciones cle lavado de
activos no siempre resulta hornogénea. En tal sentido, se ha requerido
la emisión de un Acuerdo Plenario complementario clel profericlo el
año}Ol},que concentre sus aportes y alcances hermenéuticos en los
siguientes problemas:
A. Delito fuente y configuración del tipo legal de lavado de
activos.
B. Agotamiento del delito y el tipo legal d.e lavado de activos'
C. Las medidas de coerción reales en el delito de lavado de activos.
25s
a
256
PlrNeR¡os or L¿ CoRr¡ Supnr¡¿a or Jusrtcln p¡ L¡ RpptlsLICA-
-AcusRoos
En cambio, si el suministro en tránsito de las armas se frustra por la
policla o porque la nave encalla y sufre hundimiento o naufragio, no
habrá, en consecuencia, pago alguno a recibir ni tampoco ingresos
ilegales que motiven Ia necesidad de posteriores actos de lavado. En
tales casos no cabe promover acción penal por delito de lavado de
activos, pero sl por el delito de tráfico de armas.
10". Es posible, sin embargo, otros supuestos:
A. Que el pago por laventa ilícita se haga antes de la entrega o
pago por adelantado.
B. Que parte del pago recibido se utilice para la adquisición de
medios de transporte (aeronaves, barcos o vefuculos)que fras-
ladarán la carga ilegal al comprador,y alos cuales se les ha
registrado falsamente como transporte de carga de bienes lí-
citos o como derecreo.
En estos dos casos, la adquisición, el registro o la travesÍa de
los medios de transporte empleados pueden ser calificados, en sí
mismos, como operaciones de lavado de activos, ya que Procuran
ocultar el origen de ingresos provenientes de acciones delictivas.
Es más, de ser exitosa la enkega del armamento,los medios de t¡ans-
porte empleados se mantendrán como parte del patrimonio ya
lavado del traficante. Se trata, entonces, de evidentes conductas de
intercalaci 6n - tr ansfer en cia- o incluso de inte gra ción - o cult ami ento o
tenencia- que corresponden a la etapa intermedia y final de dicho
delito no convencional. Es más, incluso en estos supuestos serÍa
también posible la presencia de concursos ideal o real de delitos,
según el caso.
1.1". Vistas así las posibilidades alternativas de realización de
clelitos de lavado de activos, de ejecución posterior o anterior a la
consumación o tentativa del delito fuente generador de los activos
ilegales, no cabe exciuira priori una investigaciónpor lavado de activos
ni tampoco evitar o desestimar la aplicación de las medidas coercitivas
reaies que conespondan.
257
M.cRcrAr. Er.ov PÁucaR CHapp¡
258
-Acurnoos Plg¡.¡eRlos oe l¡ CoRrr Sup«rua oE Jusncta oe La RrrúslrcA-
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MeRcrel Er,oy PÁucen Crnpp¡
260
nr lR CoRrE SupRrue nr Jusrtcn p¡ uq RepÚrLIcA-
-AcupnpoS PlsNantos
determinada. El juicio de probabilidad delictiva es mencionado
especlficamenté por el aitículo 303o.3 NCPP, atm cuando se
,.ii.ru sólo al emLargo y¡ por extensión expresa, a la orden de
inhibición. Elfumus áebe referirse, de un lado, a un delito que
haya ocasior,ádo un daño o perjuicio material o moral; y, de
otá, a que los referidos indicios -ciertamente, «procedimentales»
- evidencien una relación de causalidad con ei sujeto contra
el que se adoptan: imputado o tercero civil'
No es necesaria una acreditación específica cuando se dicte
sentencia condenatoria, aun cuando fuera impugnada'
B. El segundo presupues to es elpericulum in mora, es el peligro o
daño"jurldicb derivado del retardo del procedimiento. consiste
en el riesgo de daño para la efectividad de la tutela judicial
pretendidáenelproceso pringipal. Se debe acreditar la concreta
probabilidad dáque se produzcan, durante la pendencia de1
pfoceso, srtuacioñe! que impidan o dificulten la eficacia del
procedimiento penal y givil d.e condena, que pueda incorPorar
ia sentencia penal -peligro de infructuosidad-, En el ptoceso
penal ello se concreta_por el "peligro de fula" 2 de ocultación
personal o pahimonial del imputado [Gu"reNosaNoR¡, vicente,
ibidem, P,5921.
Lo relevante delpericulum esla comprobación de la extensión
del daño.u,§aáo por el imputado como consecuencia del
delito perpetrado. Péro, también, el tiempo que dure el_proceso,
cuyo retráso puede hgcSr ineficaz Ia respuesta iurisdiccional
si no se adopian medidas tendentes á mantener la situación
presente, o á evitar maniobras lesivas para los derechos de la
vlctima -en el caso del lauado de actiaos, al Estado'derivadas
del comportamiento del imputado [PÉrutCnuz MenrÍs,
Agustínjesús y otros, D er e cho P r o c es al P enal, Civitas, Madri.d,
200e1.
Es de tener en claro que el periculum, en 1o civil, tiene una
configuración objetiva propia: no se requiere/ necesariamente,
qu.,é hay" pro,i.icirio ciei'io coil:rPortan:rienio ddl imputado,
ni menos urü intención de este de causar perjuicio al actor. El
peligro se material aa enlasposibilidades del responsable civil
durante el tiempo del proceso, de dedicarse a distraer,
26L
--
262
-_Acurnoos Pt-spantOs pe La CoRtr, SupRrua or Jusrtcta oE Le RsPÚsLtce*
Acordaro¡r:
23". ESTABLECER como doctrina legal,los criterios expuestos
en los fundamentos jurídicos 6o al21o.
24". PRECISARque los principios jurisprudenciales que conüene
la doctrina legal antes mencionada deben ser invocados por los jueces
cie todas las instancias judiciales, sin periuicio de la excepción que
estipula el segundo páruafo del artÍculo 22o de la LOPI, aplicable
extensivamente a los Acuerdos Plenarios dictados al amparo del
artículo 116" del citado estatuto orgánico.
263
Mnncul Er,oy PÁucen CH¿pp.c
264
t-
I
I
Temas
Extracto:
267
MeRcw Ercy PÁucan Cnepr¿
268
pE l¿ Co«re Surneva or Jusrrcn oE Le REruuLrcA.*-
-]unrsnnuDENcrA
judiciales del Ministerio del Interior en su recurso formalizado de fojas
mil setenta y seis alegaque existen suficientes elementos de prueba
que acreditan la responsabilidad penal de los encausados Benjamín
Herrera Carrera, Flora Gómez Paravecino yJosé Antonio Gonzales
Cáceres porque ellos no acreditaron tener una ocupación y/o acüvidad
que les haya permitido adquirir los bienes que aparecen registrados a
sus nombresi que, además, el procesado José Antonio Gonzales Cáceres
no acreditó las razones por las cuales recibió remesas de dinero del
extranjero, por tanto sus conductas se subsumen en ei delito de lavado
de activos. Cuarto: Que, según la acusación fiscal de fojas cuatrocientos
treinta y cinco, se imputa a los encausados Maryanne Goncalves de
Souza, Benjamln Flerrera Carrera, Flora Gómez Paravecino y José
Antonio Gonzales Cáceres haber intervenjdo en el blanqueo de dinero
proveniente del tráfíco ilícito de drogas convirtiéndolo en bienesy / o
repartiéndolo para su ingreso enel circuito económico conel propósito
de ocultar su origen, propiedad u otra circunstancia ilícita; en este
sentido, el cargo atribuido a cada encausado es el siguiente: i) a la
encausada Maryanne Goncalves de Souza, de nacionalidad brasileña,
se le imputa haber recibido envlos de dinero provenientes del exterior
efectuados porsu cónyuge el sentenciado EloyYance Chuchóry quien
utilizó otros nombres a efecto de que no sea identificado, siendo que
el veintitrés de setiembre de mil novecientos noventa y ocho, recibió la
cantidad de cinco mil dólares americanos enviados por Mauro Gómez
Noa desde Buenos Aires -Argentina; el veintisiete de abril de mil
novecientos noventa y nueve, recibió seis mil dólares americanos,
enviados por Hugo Gonzales desde Buenos Aires; el trece de julio de
mil novecientos noventa y nueve, recibió cuaho mil dóla¡es americanos
enviados por Hugo Gonzales desde Buenos Aires; y el trece de julio de
mil novecientos noventa y nueve/ recibió la cantidad de dos mil
seiscientos dólares americanos enviados por Mauro Gómez Noa desde
Bolivia; dinero de origen ilícito proveniente del tráfico internacional
de drogas en el cual se encuentra vinculado Eloy Yance Chuchón,
siendo la encausada Goncalves de Souza, quien se encargaba de
efectuar las transacciones financieras y comerciales; que, asimismo,
se le atribuye haber adquirido el vehÍculo marca Toyota de placa de
rodaje BGZ-ochocientos, el vehículo Tico de placa de rodaje AOS-
cuakocientos treint4 el remolque de piaca de rodaje Zl-dos mil noventa
y tres, y haber recibido giros por Ia suma de cuatro mil dólares
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MeRcmr- Er-oy PÁuceR C¡rerpe
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-.--JunrsnnuDENCrA or ¡.a Conrs SupRr¡ue or Jusrlcn p¡ Ln Rrr,úsLrCA-
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M¡,ncw Eroy PÁucan CHerpe
272
Temas
Exttacto
«Que, pot tanto, las pruebas que ofrece el impugnante no desmerecen la prueba de
cargo en su contra, pues tan sólo se oponen a la misma, la cual a efectos de alcanzat un
solución a la controaersia judicial planteada merece su debate en el contradictorio,
por ello no se le puede otorgar aptitud probatoría sin que antes no se le haya confron'
tado con el informe de cargo; que, asimismo, la decisión del Tribunal superior no
adolece de arbitrariedad; por el contrario motiaó las razones de su fallo, pues acotó
que laprueba que ofrecía tenía que estar sujeta al contradictorio, rechazó los argumen'
tos que eran símilares a una tacha antes resuelta y que los documentos priuados, como
la declaración jurada, no eran sufcientes para optar Por una medida coercitina más
benigna rlada la trascendencia del tema judicialízado".
273
MeRcr¿l Er-oy PÁucen Cru,ppa
274
or m Conre SurR¡r,re or Jusrrcra or Le RrrúelrcA--
-|untsr«UDENCTA adolece de arbitrariedad, por el contrario motivó
Tribunal superiorno
las razones áe su fallo, pues acotó que la pruebá que ofrecía tenía que
estar suj eta al conkad ictorio, recha zó los argumentos que eran similares
a una tacha antes resuelta y que los documentos privados, como la
declaración jurada, no eran suficientes para optar Por una medida
coercitiva más benigna dada la trascendencia del tema judicializado.
Por estos fundamentos: declararon NO HABER NULIDAD en el auto
de fojas trescientos ochenta y tres, del veintisiete de enero de dos mil
once, que declara improcedente la variación de la medida coercitiva
de detención impuesta contra José Luis Padilla Castro, en el proceso
que se le sigue por delito de lavado de activos en agravio del Estado; y
los devolvieron.-
S.S.
LECAROS CORNEJO
PRADOSALDARRIAGA
BARRIOSALVARADO
PRÍNCIPE TRUJILLO
VILLA BONILLA
275
Temas
Exttacto
276
oe ¡"e Conrr Supnrua oe Jusrtcn o¡ Le RrpuulrcA-
-JurusnnuDENCrA
SALA PENAL PERMANENTE
R. N. N" 4795 - 2009
LORETO
Lima, veintiuno de julio de dos mil diez.
VISTOS; interviniendo como ponente el señor Pnepo Salpanruece;
el recurso de nulidad interpuesto por el encausado VÁSQUEZ
RAMÍREZ contra la sentencia condenatoria de fojas tres mil
cuatrocientos ochenta y trno -Tomo VII-, del veinticuafuo de septiembre
de dos mil nueve; con lo expuesto en el dictamen del señor Fiscal
Adjunto Supremo enlo Penal; y CONSIDERANDO: Primero: Que el
acusado VASQUEZ RAMIREZ en su recurso formalizado de fojas
tres mil quinientos quince y tres mil quinientos treintay tres -Tomo
VII- alega que la Sala Penal vulneró la garantía del debido proceso al
condenarlo como autor del delito de lavado de activos ya que el
Dictamen Pericial número cero cuatro - cero uno - cero seis -
DIRANDRO es incompleto, y no existe en autos documentos que lo
avalen, tales como libros contables, comprobantes de compras y ventas,
y documentación de la SuperintendenciaNacional de Administración
Tributaria, -en adelante SUNAT-; que el fallo tampoco tomó en cuenta
el costo de la madera que la policía le incautó, asÍcomo la información
de sus movimientos bancarios remitidos por el Banco de Crédito y
Banco Continental -entre otra documentación-, por 1o cual no le
permitieron rebatir su contenido y conclusiones; que cuando los peritos
se ratificaron en la sesión de audiencia del diez de julio de dos mil
nu6ve señalaron que faltaban realizar más investigaciones; que las
declaraciones recibidas en juicio oral -de Peña Baluarte, Cuestas Torres,
Mendoza Marichi, Vergara Pinedo y Salazar Ayala- no constituyen
indicios para determinar su responsabilidad penal, ya que éstos no
afirmaron que se dedique a actividades ilÍcitas, por el contrario
señalaron que lo conocen como empresario dedicado a la compra venta
de madera en la ciudad de Pucallpa y luego en Iquitos; que pese a que
solicitó una Pericia Técnico Contable -que permita establecer el
presunto desbalance contable que se le atribuye como persona natural-
no se reaiizó por faita cie ia ciocumentación incautada por ia Poiicía
Nacional que no la puso a disposición de la Sala; agrega que no incurrió
en el delito imputado porque sus ingresos son proporcionales a sus
ganancias y a las actividades que desarrolla desde hace veinticinco
277
Mencw Er,ov PÁuceR Cnapp¡
278
DE LA CoRTE Supnrue or Jusrtcn or Le RrpúslrcA-
-JuRTsrRUDENCTA
Continental, el encausado durante el perioclo agosto - diciembre del
año dos mil cuatro, mantuvo la cuenta número cero cero once - cero
tres cero uno nueve - seis -cero ocho cero cero cero nueve setenta
noventa y seis - depósito a plazo fijo, por la suma de treinta y seis mil
dólares americanos -equivalente a ciento veinticinco mil setecientos
seis nuevos soles-, además se evidenció Ia adquisición de inmuebles
por un monto de treinta y cuatro mil doscientos cincuenta nuevos
soles -tres casas y la embarcación pesquera llamada ,rGerardo»-; que,
aunado a el\o, \a emptesa durante su vigencia no realizó aumento de
capital y tampoco tuvo deudas pendientes de pago; que, por otra parte,
de la revisión de los libros contables se advierte que la citada empresa
recibió préstamos de terceros en el año dos mil tres -en el mes de
agosto, por la suma de dieciséis mil ochocientos dieciséis nuevos soles
con diecisiete céntimos; y en septiembre, Por cuarenta y siete mil
trescientos ochenta y cinco nuevos soles con cuarenta y ocho céntimos-
,los mismos que fueron cancelados en diciembre del mismo año; que,
de otro lado, en el año dos mil tres realizó exportaciones a las Empresas
Forestal RADIATA Sociedad Anónima de CV y ASPAWOOD
IMPORTS INC por Ia suma de keinta y tres mil cuatrocientos cincuenta
y cinco dólares americanos con noventa y uno centavos; que, también,
el nueve de marzo de dos mil cuatro, la empresa adquirió de Severo
Yergara Pinedo un tractor forestal -marca John Deere-z por el que
pagó al contado la suma de veinte mil dólares americanos, y el mismo
año compró un aserradero y un carro Porta trozas -marca ..Lande¡r-
r 1r ufla canteadora Schiffer, por el precio de dieciocho mil trescientos
cuarenta y cuatro dólares americanos con cincuenta centavos,
operación que se contabilizó como activo fijo de la empresa; que, sin
embargo, el acusadono probó laformay circunstancias como adquirió
los diversos bienes patrimoniales que posee a su nombre; que, respecto
al incremento de capital de la empresa, la acusada Peña Baluarte
señaló que se debe a los aportes de dinero de Armando Alejos Gu tténez
-mexicano- yJoel Arturo SolazarAyala -peruano*, que permitieron
a la empresa vender madera al extranjero, y en otras ocasiones a la
ciudad de Pucallpa donde se r-tbica la Empresa Green ForestSociedad
Anónima Cerrada -representada por Ped.ro Cuestas Torres y Fernando
MendozaMarichi-, aquienes por unacuerdo entre ellos nose le emitía
facturas, hecho irregular que no se registró en los libros contables de
la empresa; que, por su parte, Peña Baluarte laboró como secretaria
279
MaRcur- Er-oy PÁucaR CH¡rre
280
oe m CoRrE SupREl,le nr Jusrrcm pr La RspúslrcA__
-JunrsrnuDENCrA
respecto de los agravios que sustentan el recurso impugllatorio, si bien
los peritos durante su ratificación -véase sesión de audiencia del diez
de julio de dos mil nueve, de fojas tres mil trescientos sesenta y cuatro,
Tomo VII- precisaron la posibilidad de que existan otras cuentas
bancarias a nombre del acusado, porque la información llegó posterior
a su dictamen/ y que por ello consideraron factible la ampliación de
las investigaciones, en la misma diligencia señalaron que para realiza¡
dicha operación cruzaron información con la SUNAT, Registros
Públicos, entidades bancarias y financieras,yaque el acusado no les
proporcionó la docurnentación que solicitaron, en relación a sus
ingresos, inversiones y patrimonio, de lo que se infiere que la pericia
cuestionada no es incompleta, en consecuencia, resulta improcedente
la propuesta del señor Fiscal Supremo para que se amplÍe, dado que
la documentación recibida con posterioridad a la expedición de Ia
sentencia recurrida, no puede variar el hecho probado contra el
recurrente, debido a que se trata de libros contabies, comprobantes de
compras y ventas y documentación de la SUNAT que se tuvieron a Ia
vista al momento de practicarse la citada pericia contable -ver fojas
doscientos ochenta y tres-. Quinto: Que, con reiación al
cuestionamiento de las declaraciones de Cuestas Torres, Mendoza
Marichi, Vergara Pinedo ySalazar Ayala, se advierte que las mismas
al ser referenciales no fueron determinantes para formar convicción
en el Superior Colegiado respecto a la responsabilidad del recurrentei
que, sin embargo, la declaración de la acusada Peña Baluarte -véase
manifestación policial de fojas ciento cuarenta y dos, arnpliada a fojas
ciento cincuenta y dos, instructiva de fojas dos mil trescientos setenta
continuada a fojas dos mil cuatrocientos y declaración plenaria de
fojas tres mil trescientos treinta y dos y tres mil trescientos setenta y
seis- es incriminatoria,yaque tenia vincula cercano con el acusado y
aporta detalles relevantes de cómo efectuaba sus operaciones
comerciales y financieras de forma personal; que, por consiguiente,
los agravios esgrimidos por el recurrente devienen en infundados.
Sexto: Que, en consecuencia, al haberse desvirtuado.la presunción de
inocencia que le asiste al acusado VÁSQUEZ RAMÍREZ, de acuerdo
a io previsto en ei artícuio cioscientos ochenta y cinco ciei Cociigo cie
Procedimientos Penales, la sentencia venida en grado se encuentra
arreglada a [ey. Por estos fundamentos: declararon NO HABER
NULIDAD en la sentencia de fojas tres mil cuatrocientos ochenta y
281
a
uno -Tomo VII-, del veinticuatro de septiembre de dos mil nueve/ que
condenó a GERARDO VASQUEZ RAMIREZ como autor del delito
de Lavado de Activos, en la modalidad de actos de conversión y
transferencia, con dinero, bienes, efectos o ganancias provenientes
del tráfico ilícito de drogas en agravio del Estado Peruano a veinticinco
años de pena privativa de libertad, trescientos días - multa arazónde
un nuevo sol por día, inhabilitación de tres años conforme al artículo
treinta y seis del Código Penal, incisos dos y cuatro, así como fijó en
quinientos mil nuevos soles el monto que Por concepto de reparación
civil deberá abonar a favor del Estado; con lo demás que al respecto
contiene y es materia del recurso; y los devolvieron.
S.S.
SANMARTÍN CESTNO
LECAROSCORNEIO
PRADO SALDARRIAGA
CALDERÓN CASTILLO
SANTA MARÍA MORILLO
282
Temas
Extracto
,rQue la excepción de naturaleza de acción sólo puede ser declarada fundada cuando
se adaíerta que el caso judicializado carezca de contenido penal, es decir, que el
supuesto de hecho enunciado por el Minísterio Público, claro está en el caso de la
acción penal pública, no esté califcado como delito -conducta típica, antiiurídica y
culpable- según el ordenamiento penal uí7ente (.) Que; al aalorar detalladamente
el factum aiusatorio se adaierte que, en puridad, el tema objeto de controuersia se
ciérne sobre la conducta desplegada por los encausados Para faaorecef la conuersión
y transferencia de dinero prooeniente de actíaidades ilegalel qrr_,.:n tal sentida la
iesponíabitidad penal que sobre eI particular se cuestiona fue califcada como delito
de'laoado de actiaos, preaisto y penado en el artículo doscíentos noventa y seis B del
Código Penal. (...) Que, bajo este contexto, mediante la deducida excepción no puede
discitirse sobre Ia responsabilidad penal de los encausados, pues aquella únicamente
se refere a que si hecho acusado no constituye delito, que en el caso de autos el factum
acuáaturio si lo constitttiría, y, en todo caso, corresponde a la sentencia defnitiaa
detenninnr si se probó o no la realización de tal euento"
283
Mencrel Eroy PÁucaR CHeme
284
pE m CoRrr SupRsue or Jusrrcn or La RrrúsLrCA-
-JuntsnnuDENcrA
ALICK EMILIANO JARA DIESTRA Y ROSA MARÍA CHAVEZ
PILLACAi / reformándola declararon INFUNDADA la anotada
excepción; N,IANDARON continuar la causa según su estado; en el
proceso que se les sigue por delito de lavado de activos en agravio del
Estado; y los devolvieron.-
S.S.
LECAROS CORNEIO.
PRADO SALDARRIAGA
BARRIOS ALVARADO
SANTA MARIA MORILLO
VILI,A BONILLA
285
l-
Temas
Pincípio de «DobleIncriminación y'Delito de
"Iaoado
de instrumentos
m onet ai o s »» n orte am eric ano
Exttacto
286
os ¡-e CoRru Supn¡ue orJusrlcn os la RspusLICA-
-JunsnnuDENClA
Sur de la Florida; y tramitado por la Embajada del mismo país,
conforme se advierte de fojas cincuenta y ocho y siguientes, de fecha
treinta de diciembre de dos rril ocho, y declaración de apoyo a la
solicitud c{e extradición de fojas ciento nueve, contra el requerido
Guillermo Alberto Schlaen de nacionalidad argentina; interviniendo
como ponente el señor Vocal Supremo José Antonio Nayne Flonrs; y,
CONSIDERANDO: Primero: Que, el requerido Guillermo Alberto
Schlaen, en su escrito obrante a fojas diez del cuadernillo formado en
esta suprema instancia, alega que no procede la solicitud de extradición
pasiva en su contra, por cuanto: i) la Corte Suprema de Justicia de la
República de Argentina, mediante Ejecutoria de fecha ocho de abril
de dos mil ocho (cuya copia adjunta), denegó una solicitud de
extradiciónreferida a los mismoshechos que el caso materia de análisis,
sustentado en la atipicidad de la conducta imputada,y el principio
de lesividad;todavez, que al no haberse vulnerado, ni puesto enriesgo
ningún bien jurídico/ no cabía pena alguna. Precisa que la figura del
«agente encubierto» utilizado en la normatividad de los Estados
Unidos de América, es atípica en nuestra legislación nacional; por
tanto, al haber provenido del Estado y no de una fuente ilícita, el
dinero que recibió producto de la venta de productos de informática
que se le imputó, consecuentemente, no se afectó o puso en riesgo
ningún bien jurídico; ii) no se presenta el principio de la doble
incriminación; debido a que el artículo doscientos noventa y seis - B
del Código Penal peruano/ vigente hasta ei año dos mil dos, es
incompatible con la figura penal imputada; por cuanto, no se indica
que realizó operaciones con dinero procedente de alguna fuente ilícita;
sino, que intervino en la venta de mercadería a un agente encubierto
del ente recaudador, que manifestó efectuar las compras con dinero
proveniente del narcotráfico; lo que se hizo, con el propósito de
descubrir poterrciales r,lavadores de dinero)), no afectándose ningún
bien jurídico; por lo que de conformidad con el principrio de lesiuidad
estipulado en el artículo cuarto del Título Prelin-Linar del Código Penal
peruano, no cabe pena aiguna; iii) que la conducta imputada no puede
adecuarse a- la- Ley númers veintisiete mil setecientos sesenta v cinco -
Ley Penal Contra el Lavado de Activos-, o su posterior modificatoria
por el Decreto Legislativo número novecientos ochenta y seis; por
cuanto, implicaría la vulneración del principio de legalidad referiáa a
la exigenciade Praeuiarr, que impide al Juez castigar o agravar la
"Lex
287
Mencnr Eloy PÁucan CHepre
288
pr la CoRtr SupRrue orJusrlcn oe m Rrpú¡LICA-
-Jurusr«uDENCTA
un plazo de cinco años a la fecha en que se cometió el delito,lo cual
aconteció en el presente caso; por cuanto,los hechos por los que se
condenó al reclamado se suscitaron entre agosto de mil novecientos
noventa y ocho a junio de mil novecientos noventa y nuevei y el folio
acusatorio en su contra se formuló en el mes de septiembre de mil
novecientos noventa y nueve; b) la pena máxima por el delito de lavado
de instrumento monetario, es de veinte años de reclusión, el pago de
una multa cle doscientos cincuenta mil dólares americanos, un período
de libertad supervisada de hasta tres años, y el pago de un SIavamen
penal de cienáólares americanos. Quinto: Que,los hechos objeto de
imputación por los cuales fue condenado el reclamado Guillermo
Alberto Schláen, debidamente individualizado conforme la ficha de
datos de identificación de la INTERPOL-LIMA obrante a fojas ocho,
corroborados con la copia del documento obrante a fojas cincuenta y
uno, y sus generales de ley anotadas en la diligencia judicial de fojas
veinticinco, estriban en que conjuntamente con su hermano Mauricio
schlaen, eran socios de la Empresa AG-USA Corp, dedicada en un
principio a la venta de piezas de repuestos de- computadoras; y
posterlormente al ensamblaje y exportación de computadoras;
indicándose que Ca¡los Bruyn, rePresentante de ventas de la Empresa
SED International, dedicada a Ia exportación de repuestos de
computadoras a América Latina, recibió Ia propuesta de sergio
Ramírez y T ony Piazza, quienes se hicieron pasar como representantes
de la empresa Omega Tek (empresa encubierta establecida Por el
Servicio áe Impuestos Internos - IRS - con la meta de investigar
actividades de lavado de dinero), diciéndole que querían realizat
compras de mercadería por un monto de diez mil dólares americános
en e?ectivo, pero que no debla informarse a la IRS a través de la
presentación del formulario ocho mil trescientos (de conformidad con
ias leyes de Estados Unidos, toda empresa está obligada a presentar
dichó formulario cuando realicen una t¡ansacción que involucre el
recibo cle rnoneda legal de los Estados Unidos de América Por un
monto mayor a diez mil dólares americanos); el cual, los Puso en
contacto con el requerido Guillermo Alberto Schlaen, quien no tenía
dicha política; accediendo éste a comprar mercadería para la empresa
Omegi Tek; indicándose, que cuando Sergio Ramírez le entregó el
dineró en efectivo, le hizo hincapié que el dinero provenía de un grupo
de delincuencia organizado de Colombia, y que los productos que
289
I
I
290
pe le Cotrr SurRe¡ure or Jusrtcln o¡ Le RrrúslrcA-
-JurusnnuDENCIA
América, de fecha veintidós de mayo de dos mil tres, obrante a fojas
ciento treinta y seis, que el reclamado Guillermo Alberto Schlaery fue
declarado responsable penalmente de los cargos tercero al décimo del
total que le fueron formulados por el Jurado respectivo mediante
acusación formal que se detalla a fojas ciento veintidós y siguientes;
precisándose, que la conducta correspondiente al delito por el cual
fue condenado, consistió en la Realización de operaciones financieras
"
que trataron de bienes que se manifestó que eran las ganancias del
narcotráfico, con la intención de evitar requisitos de registracif¡», efl
violación al artículo mil novecientos cincuenta y seis (a) (tres) (c) del
Título dieciocho del Código de los Estados Unidos de América.
Asimismo, en la declaración jurada de apoyo de la presente solicitud
de extradición, obrante a fojas ciento nueve y siguientes, se indica que
por dicha imputación, el reclamado fue sentenciado a un período de
reclusión de treinta y siete meses; y un período de tres años de libertad
supervisada luego de ser puesto en libertad de la cárcel; otorgándosele
libertad bajo fianza, y ordenándosele que el veinticinco de julio de
dos mil fres, se entregara a la custodia del Buró Federal de Prisiones
de los Estados Unidos de AméricatpaÍa que empezara a cumplir su
período de reclusión penitenciaria; exigiéndosele tambiéry que antes
de dicha fecha, se presente ante el Tribunal para realizarse el
procesamiento respectivo; sin embargo, no cumplió con esta última
obligación, asÍ como tampoco se presentó en la fecha prevista para el
cumplimiento de la condena impuesta; por lo cual, con fecha ocho de
julio de dos mil tres, el Juez Federal, emitió una orden de detención en
su contra; información, que ratifica el requerido en su declaración
judicial obrante a fojas veinticinco, al aceptar que fue sentenciado
por el delito deblanqueo de capitales enlos EstadosUnid<¡s deAmérica,
a treinta y siete meses de pena efectiva en una cárcel, precisando que
existe un período de libertad que le fue concedido, que utilizó para
irse a Argentina. Siendo ello así, se advierte, que el reclamado es
requerido por las autoridades judiciales de Estados Unidos de América,
para el cumplimiento de una sentencia condenatoria firme dictada
en su contra, la que no se e¡'ecutó, debido a que salió de dicho país,
antes del cornienzo de la citada conciena, aprovechancio ia iibertaci
baio fimzaconcedida. Octavo: Que, la extradición tiene como uno de
sus fundamentos el principio de doble incriminación" o
"Ia "principio
de identjdad de la normar; que exige, que el hecho imputado al
291
MeRcu.r- Er.ov PÁuceR Cruppe
292
or ln Conrr SurReue or Jusrtcie or r¿ Rcpú¡LICA-
-|urusnl(uDENCIA
dinero recibido del Estado , f no de una actividad iiícita; además de
ser atípica su conducta en nuestra legislación nacional, al no admitir
Iafigura del «agente encubierto"; debe indicarse, que Para efectos de
resolverla solicitud de extradiciónpasiva sub examine, debe observarse
estrictamente el Tratado Internacional y Leyes Procesales nacionales,
respectivas; en cuyo análisis, no procede valorar el procedirniento
seguido en el país requirente para efectos de procestr Y / o condenar
al agente que realizó una conducta catalogada como delito en su
territorio nacional; lo cual, en todo caso, debió ser cuestionado en su
oportunidad ante las autoridades judiciales que tramitaronel proceso
respectivo; por cuanto, de admitirse el argumento del requerido, a
pesar que se le indicó al momento de entregársele el dinero para la
compra cle accesorios de computadora, que provenía de una
organización delincuencial de Colombia, que iba ser enviada a dicho
país, y vendida en pesos Colombianos; señalándose en la transcripción
del fallo del país requirenter eue la actividad financiera que le
solicitaron realizar,estaba relacionada con bienes que le manifestaron
eran producto de ganancias del narcotrafico, con la intención de evitar
requisitos de registración; se estaría creando impunidad a favor del
citado requerido, quien ha sido encontrado responsable del delito
imputado en el país requirente a través de un respectivo juicio,
imponiéndosele una condena que no ha cumplido, y, que es maieria
de la presente solicitud de extradición pasiva; Décimo Primero: Que,
si bien se adjuntó la traducción oficial de la norma penal pertinente
de los Estados Unidos de América, conforme se advierte de fojas ciento
veintiocho y siguientes, empero no se acompañó copia clel Tratado de
Extradición entre la República del Perú y ios Estados Unidos de
América; sin embargo, por economía procesal dicha omisión es
subsanada por secretaría, sin necesidad de clevolve.r ios autos al
Jtzgado correspondiente; asimismo, se adjuntan copias de los textos
legales peruanos referentes a Ia conducta ilícita imputada al
extraditurus; Décimo Segundo: Que, por los fundamentos antes
expuestos, y cumpliéndose en el presente caso con el principio de "la
el-oble irreriminación» o,,principio de identida d de la norma »; así como
las exigencias materiales y formales contenidas en el Tratado de
Extradición celebrado entre la República del Perú y los Estados Unidos
de América, señalados en ei sexto considerando de Ia presente
resolución, y el artículo quinientos dieciocho del Código Procesal Penal
293
Mencw Er.oy PÁuc¿.R Crnppe
294
Temas
Extracto
"Que el artículo cincuenta y uno del Código Penal, sc aplica en el supuesto del
descubrimiento de un hecho punible con posterioridad a la expedición tle una sentencia
condenatoria cometido antes de ella -la expedición aludida- por el ruismo encausado
de igual o distinta característica, lo que no se tiene en eI presente proceso, pues Ia
inuestigacíón puesta a clnocimiento del Ministerio Público concluyó eI quince de
julio de dos mil tres, motiuando la denuncia del treinta de octubre de dos mil tres, y
que el auto de abrír ínstrucción del cinco de enero de dos mil cuatro, son anteriores a la
sentencia condenatoria sobre Ia que recayó la Ejecutoria aludida, por Io que para que
proceda aquella es menester que exista una sentencia condenatoria, y que un hecho
delictuoso se descubra con posterioridad a ella, lo que como ya se ha expuesto no
ocurre en el presente proceso, toda vez que el delito de tráfco ilícito de drogas fue
descubierto el diez de abril de dos mil dos, con sentencia y Ejecutoria del treínta y uno
de enero y diecisiete de noaíembre de dos míl cinco, respectiaamente, y el delito de
laaado de dinero se inició a consecuencia del delito anteriormente aludido, en
consecuencia no se trata de un hecho postcrior, sino paralelo; y sobre la base del
principio tantum apelatum quantum ileoolutum, está proaeído el recurso planteado
contra el extremo del sobreseintiento,,.
295
Mencnl Ercv PÁucaR Cseppa
296
pE r¿ CoRrr SurRru¿ or Jusncn pr Ln REpúsLIcA-
-JunrsrnuDENcrA
y quinientos cincuenta y cuatro-. Tercero: Que, simultfureamente,Ia
Segunda Sala Penal para Procesos con Reos en Cárcel a través de la
sentencia de fojas seiscientos setenta y tres del treinta y rlno de enero
de dos mil cinco, lo condenó por delito de tráfico ilÍcito de drogas a
once años de pena privativa de libertad, interponiendo recurso de
nulidad, a cuyo efecto la Sala Penal Permanente a través de la
Ejecutoria de fojas seiscientos ochenta y ocho, del cliecisiete de
noviembre de dos mil cincg declaró no haber nulidad en la sentencia
objeto de impugnación. Cuarto: Que el artículo cincuenta y uno del
CódigoPenal, se aplica enel supuesto del descubrimiento de unhecho
punible con posterioridad a la expedición de una sentencia
condenatoria cometido antes de ella -la expedición aludida- por el
mismo encausado de igual o distinta característica,lo qrle no se tiene
en el presente proceso, pues la investigación puesta a conocimiento
del Ministerio Público concluyó el quince de julio de dos mil tres,
motivando la denuncia del treinta de octubre de dos mil tres, y que el
auto de abrir instrucción del cinco de enero de dos mil cuatro, son
anteriores a la sentencia condenatoria sobre la que recayó la Ejecutoria
aludida, por lo que para que preceda aquella es menester que exista
una sentencia condenatoria, y que un hecho delictuoso se descubra
con posterioridad a ella, lo que como ya se ha expuesto no ocurre en
el presente proceso, toda vez que el delito de tráfico ilÍcito de drogas
fue descubierto el diez de abril de dos mil dos, con sentencia y Ejecutoria
del treinta y uno de enero y diecisiete de noviembre de dos mil cinco,
respectivamente, y el delito de lavado de dinero se inició aconsecuencia
del delito anteriormente aludido, en consecuencia no se trata de un
hecho posterior, sino paralelo; y sobre la base del principío tanttum
apelatum quantum dwolutum, esta proveÍdo el recu¡so planteado contra
el extremo del sobreseimiento. Quinto: Que, es menester puntualizar
que la interdicción de Ia refonnatio in peius, es una garantía del debido
proceso implícita ennuestro texto constitucional, que está relacionado
con los derechos de defensa y de interposición de recursos
impugnatorios; que, de acuerdo con dicha garantía, el órgano
iurisdiccional que conoce de unproceso ensegunda instancia no puede
empeorar la situación del recurrente en caso de que sólo éste hubiese
recurrido la resolución emitida en primera instancia, en atención a
dicho principio y a lo dispuesto en el inciso primero del artículo
trescientos del Código de Procedimientos Penales, modificado por el
297
Mencnl Elov PÁuc¡n Crnpra
SIVINA HURTADO
PONCE DE MIER
URBINAGANVINI
PARIONA PASTRANA
ZECENARRO MATEUS
298
Temas
Ertracto
S,A,LAPENAL PERMANENTE
R.N. N'538-2008
LIMA
Lima, diez de setiembre de dos mil ocho.-
VISTOS; interviniendo como ponente el señor Vocal Supremo
Pen¡oNe PAsTRANA; el recurso de nulidad interpuesto por los encausados
299
M¡Rcr¿r- Er"oy PÁuc¿n CH¿pp,q
300
ne r,a CoRrn SunRrua oE Jusrrcm on L¿ ItupúsLIcA-
-JunrsrnuDENcrA
contacto directo con Rigoberto Orizona Acosta (alias) nCampeónr,
irnportante proveedor de droga de la organízacíóndelictiva liderada
por Oscar Gómez Rodríguez alias «Turbo»; del mismo modo, cuestiona
el monto de la reparación civil, por tanto solicita sea incrementada.
Segundo: Que se imputa: i) al encausado Oscar RodríguezGómez
alias oGerson» y .,Turborr, liderar una organi zacíóndedicada al tráJico
de drogas, cuyo radio de acción es el norte del pals (La Libertad, Piura
y Tumbes)r 1l sü labor de procesamiento de droga en T'ingo Mariah,
Cachicoto, Huambriza, Huaquillas y Palo Huimba en I{uánuco/ con
tránsito por Lima hacia Huaquillas-Ecuador, con destino final en
Leticj.a-Colombia; mientras que a Lorenzo Forfunato Mezares Gómez
ser el encargado de supervisar y acopiar la droga desde la ciuclad de
Ayacucho; que el siete de agosto de mil novecientos noventa y ocho
personal policial con presencia FiscáI, intervienen en la zona de Palo
Huimba-Monzon, Huamalies, una vivienda rústica donde hallaron
un plástico con adherencia de cocalna -ver fojas dos mis doscientos-
una balanza y un radio transreceptor «Yaesu», interviniéndose al
sentenciado Roselio Gómez Alvarado y otras personas; en Ia misma
fecha se ubicó un laboratorio de procesamiento de drogas
decomisándose ciento cincuenta y ocho kilos con ciento veinte grarnos
de clorhidrato de cocalna, insumos y objetos para Ia preparación de
la sustancia, ciento cincuenta kilos de urea, ocho galones de ácido
muriático, doscientos cincuenta galones de sulfato de cocafna/ gfupo
electrógeno, galas, prensadores de fierro ybalanzas de precisión-ver
fojas dos mil doscientos keinta y dos- asl como un revólver, una pistola
y distintos cartuchos y se interviene a José Almonacid Yauri, Ruber
Hidalgo Rengifo, Rosario Espinoza Solis, Luis Aguilar Veintemilla,
tambiénenLirna seintervino al aludido Oscar Rodríguez Gómez alias
«Turbo» con el encausado Aguilar Veintemilla, cuando descendlan
de la camioneta RGG - setecientos treinta y seis donde se halió
adherencia de cocafi'ra, conforme se desprende, del análisis preliminar
-ver fojas dos mil cuatrocientos heinta y dos, tomo E-; que respecto al
delito de lavado de activos, Oscar RodrÍgtrez Gómez y Lorenzo
Fortunato Mezares Gómez, formaron la Empresa «Multiservicios
Gómez Sociedad de R-esponsabilidad Limitada» en diciembre de mil
novecientos noventa y siete, utilizando el capital que provenía de la
droga, cuyo Gerente General era Oscar Rodrlguez Gómez,
acreditándose que los camiones Volvo de placa de rodaje XI - nueve
mil ochocientos cuarenta y siete y la Cherokee RGG setecientos treinta
301
I
M¡rRcr¡,r- Er-oy PÁucan Cn¡.pp¡.
302
or m Contr Supnr¡vla or Jusrrcn o¡ Le RspúsLrcA-
-JunisnnuDENcrA
y hacer arreglos sobre tráfico de drogas, que ha viajado a Colombia
en unas tres o cuatro oportunidades para hacer contactos para el
negocio de droga, que conoce a Manuel Aranza Barreto a quien lo
identifica como "Wilfredo» 1l €ra el que traía el dinero para la
adquisición de la droga; reconoce que existe un laboratorío en Huaraz
que es de propiedad del ciudaclano colombiano ,,Peluca,r, porque en
una oportunidad acopió cien kilos de pasta base de cocaÍna,lo conoció
entre las avenidas Universitaria y Colonial en donde conversaron sobre
el acopio de diez kilos de droga- así también, reconoce poseer tres
celulares y que porta armas de fuego contando con dos pistolas calibre
nueve rnilímetros/ que se inició en el tráfico iiícito de drogas en la
localidad de P al mapamp a, ú abaj an d o p aru el ap oda d o nAmapola ";
que se considera un trabajador de ,,Peluca, en el tráfico ilícito de
drogas, cuya administraciónlo detentaba indicando que
"Campeón",
se encuentra arrepentido; que en lo esencial reconoce estar inmerso
en el trafico ilícito de drogas; pero sólo como intermediario, que no es
cierto que sea propietario de laboratorios para el procesamiento de
droga, tratandó de confundir al Órgano Juiisdiccional y aminorar su
responsabilidad en los ilícitos imputados, contradiciéndose y
rectificándose a lo que más Ie conviene, pues eR un primer momento
dijo que su hombre de confianza era José Antonio Aguilar Veintemilla
para después rectificar que sólo era un simple trabajador, queno era
su seguridad, pero sabía que se dedicaba al tráfico de drogas,
considerándose como elúnico que trataba asuntos financieros con los
cabecillas de la organizaciónde nacionalidad colombiana uWilfredo"
y ..pglug¿»> quienes eran los financistas; que al prestar su declaración
instrucüva -ver fojas dos mil novecientos treinta y uno y h"es mil setenta
y cinco del cuaderno .,F>,, continuada a fojas mil doscientos setenta y
nueve y cuatro mil trescientos quince del cuaderno ,,Hr, cinco mil
seiscientos cinco del cuaderno ..Ir,, ocho mil ciento ocho del cuaderno
,.Krr, I doscientos setenta y cuatro del cuaderno ,.Ar, -, se considera
responsable de haber participado, pero que lo hizo porque cumplÍa
órdenes de otras personas, expresa que las armas que le incautaron
según el acta -ver fojas dos mil ciento ochenta del cuaderns «f,, -, las
compró en la casa Magnum y que un tramitador ambulante de nombre
]ulio le hizo las gestiones para la obtención de las iicencias para portar
armas; y que los cabecillas de la organización eran Germán Peña
Zamudio, alias "Pelucá>) y Aranza Barreto Estemeyder alias
"Wilfredorr, ambos colombianos, y que la persona encargada de
303
M¿Rcw Eloy PÁucan Cx¡¡,r,¿
304
np I"a CoRrr SurRsua or Jusrrcm p¡ La Rrr,úslrcA--
--JunrsnnuDENcrA
el acuerdo para la constitución de «Multiservicios Gómez Sociedad
de Responsabilidad Limitada» en diciembre de mil novecientos noventa
y siete -vercopia de la ficha de registro de constitución de empresa a
fojas ochocientos diez- utilizando capital provenienter del delito de
tráfico de droga que servla de fachada para darle visos de legalidad a
sus ilfcitas actividades, y cuya prócedencia no han podido justificar,
esto es, dedicarse al transporte de catga en general, iocal e
intemacional, asl como a la importación de velÍculos, siendo en general,
el propio Oscar Rodrlguez Gómez, con domicilio en el mueble de la
Calle TurÍn número cuatrocientos seis - cuatrocientos diez,
UrbanizaciónFiori, de propiedad de Gladys Ventura Rodríguez -ex
conviviente de OscarGómez-;asimismo, seha probado que anombre
de dicha empresa se adquirió el camión marca Volvo de placa de rodaje
XI - nueve mil ochocientos cuarenta y siete, asl como una camioneta
Grand Cherokee, de placa de rodaje RGG - setecientos treinta y seis,
cuyos trámites estuvieron a cargo de Rodrlguez Salvatierra. Quinto:
Que si bien el encausado Lorenzo Fortunato Mezares Gómez, en el
acto oral donde se recíbió su declaración instructiva -ver fojas quince
mil quinienfos cincuenta y cinco del tomo oÑr-, niega los óargos
imputados en su contra, reconociendo solamente que era un
comerciante al menudeo, sin embargo de la prueba actuada se tiene
que el acusadolosé Antonio AguilarVeintemilla en su manifestación
policial con fiscal afirmó que acompañó a <,Oscar, a la reunión que
sostuviera con r.Campeón» para entregarle cien mil dólares para un
negocio de droga y que Lorenzo Fortunato Mezares también conocido
como «Pepe» estuvo en Cachioto, pero que se reunió brevemente en
la mesa de los antes citados; mientras que el acusado ZenónRolando
Rodríguez Salvatierra en presencia del fiscal -ver fojas mil quinientos
catorce, mil quinientos dieciocho del tomo «D»- declaró que Lorenao
ForhuratoMezares Gómez adquirió el volqueteVolvo de segundo uso
por un precio cómodo y con facilidades no indicándole el monto, y
que parte de los cuarenta mil dólares puestos en el Banco República
eran de Mezares Gómez, agregando a fojas seis mil cuatrocientos
ochenta y seis del tomo J, que en el mes de julio del año noventa y
och.o, tur¡o con-ocimiento que tenlan volquetes trabajando en la
localidad de Rumichaca con la empresa COSAPI Méndez Junior,
siendo los propietarios de los Volquetes el señor Lorenzo Fortunato
Mezares Gómez,y el otro propietario el Banco Rep(rblica, versión que
es ratificada en el acto oral -ver fojas quince mil quinientos doce del
305
Mencw Elov PÁucen CHappe
306
or ¡-e Conr¡ Surnrue »r Jusrcta oe ¡-a RepúsLrcA-
-]unrsrnuDENcrA
y haber usado a discreción papeles firmados en blanco por su mismo
hermano, como también por haber falsificado documentación para
aparecer como fallecido y adoptar otra identidad con la que frató de
sorprender a las autoridades, hecho que reconoció plenamente en el
juicio oral -ve¡ quince mil quinientos cincuenta y cinco- conforme
aparece dei documento presentado -ver fojas doce mil quinienios
cincuenta y cinco-. Sétimo: Que en cuanto a la pretensión de aumentar
el monto fijado como reparación civil, consideramos que dicha figura
importa al resarcimiento del bien o indemnización por quien produjo
el daño infringido, advirtiendo además que el monto fijado guarda
proporción con el perjuicio ocasionado por el delito en función a su
entidad y consecuencias lesivas, por lo que no es atendible dicha
petición. Octavo: Que eir cuanto al extremo absolutorio, la
Procuraduría Pública ha cumplido con la impugnación únicamente
respecto de los procesados: Zenón Rodríguez Salvatierra y de las
hermanas Lucy y Felicia Fajardo Balladares -ver fojas diecisiete mil
cuatrocientos cincuenta y cinco-, por lo que al respecto el Tribunal
Superior no ha efectuado durante el juicio una debida apreciación de
los hechos materia de inculpación, ni compulsó adecuadamente la
prueba actuada, a fin de establecer con certeza la inocencia o
responsabilidad de los aludidos encausados quienes niegan los cargos,
por lo que, el juicio oral se llevó a cabo sin esclarecer la imputación,
siendo necesario un nuevo juicio oral por otro Colegiado, que deberá
realizar un estudio minucioso y pormenorizado de los autos, y
examinar a los encausados con las precisiones del caso, además el
Tribunal Superior deberá pronunciarse correctamente en la
calificación jurídica, pues se pronunció en la recurrida con respecto a
Ias encaus adas por el delito de lavado de activos previsto en Ia Ley
veintisiete mil setecientos sesenta y cinco, delito que no ha sido
investigado como tampoco materia de acusaciónfiscal -ver acusación
fiscal de fojas diez mil quinientos setenta y cuatro, tomo nLLr-, por Io
tanto, resulta necesario que se proceda a una correcta r:alificación de
la referida hipótesis jurídica, salvaguardando el derecho de defensa
que le asiste a los justiciables; y estando a la facultad conferida por el
artículo trescientos uno parte in fine del Código de Procedimientos
Penales, debe declararse la nulidad de la sentencia en cuanto a este
extremo se refiere. Noveno: Que en el extremo del fallo se consignó la
pena de inhabilitación de conformidad con el inciso uno, dos y cuafro
del artículo treinta y seis del Código Penal, empero, por error
307
MeRcml Et"ov PAuc¡R Cnrppe
308
Tunas
Exttacto
309
Mencre¡- Er-oy PÁucen CH¿r,pe
310
ne la CoRr¡ SupRrrte ouJusrtcra pr Le RsruelrcA-
-JuntsnnuDENCIA
una sola planta con piso de tierra y sin acabados que tarnpoco ha sido
materia de una valoúzación, y el inmueble de la cuadra dos del jirón
Cañete de la Asociación de Vivienda San Melchor, dishito y provincia
de Huamanga, fue adquirido por su hermana TarcilaYance Chuchón,
de su tía Norma Yance Janampa, como parte de pago por la venta del
vehículo de placa de rodaje IIUA - novecientos uno; que, por su parte,
el representante del Ministerio Publico en su recurso formalizado de
fojas dos mil seiscientos cuarenta y tres manifiesta, respecto al extremo
absolutorio, que la Sala Penal superior ha realizado una indebida
valoración de los hechos y las pruebas, pues se encuentra probado
que los hermanos Eloy e Hipólito Yance Chuchón lideraban una
organización dedicada al acopio, elaboración y transporte de drogas
que abastecía a diversas organizaciones internacionales dedicadas al
tráhco de estas sustancias, transfi¡iendo parte de sus ilícitas ganancias,
con su nombre y con la identidad falsa de Mauro GómezNoa, a los
encausados absueltos para la adquisición de inmuebles y vehículos;
en cuanto al encausado Eloy Yance Chuchón, señala que la pena
impuesta resulta diminuta en relación a los hechos atribuidos,
agregando que el Colegiado no se ha pro¡unciado sobre el inmueble
donde funciona el Hostal "Copacabana)), el mismo que habría sido
adquirido con dinero invertido por Eloy Yance Chuchón; que la parte
civil en su recurso formalizado de fojas dos mil seiscientos cincuenta
y cuatro impugna el extremo absolutorio, indicando que la
insuficiencia de pruebas alegada por la Sala no se condice con lo
actuado en el proceso por cuanto se encuentra acreditada la
responsabilidad penal de los encausados y en cuanto a la reparación
civil, indica que el monto fijado por dicho concepto resulta insuficiente
para reparar el daño causado al sistema financiero y a la
administración de justícia por el ingreso, como si fuera lícito, de dinero
proveniente de actos delictivos, para la adquisición de bienes. Segundo:
Que se atribuye a Eloy Yance Chuchón haber desarrollado actividades
vinculadas al tráfico ilícito de drogas en elperíodo comprendido enhe
los años mil novecientos noventa y dos mil, producto de 1o cual acumuló
gran cantidad de dinero, transfiriendo parte del mismo a diversas
personas, a través de las empresas Servibanc, Western Union, o por
medio de otros miembros de la organizac\ón, siencicl utiiizacio para
financiar la construcción del Hostal "Copacaba¡a", ubicado en el
distrito de San Juan de Mirafloresi en la adquisición de dos inmuebles
en la ciudad de Ayacucho, así como en la compra de seis vehículos, y,
311
MeRcrel Eloy PAuceR Cn¿.ppe
3L2
or l¡ CoRru SupRrua or Jusrtcte o¡ Le RapúslrcA---
-JunsrnuDENCLA
del uno demarzo de dos mil uno de laDirección de Inteligencia contra
el tráfico ilícito de drogas de la Policía Nacional del Perú, obrante de
fojas cuarenta y ocho a ciento dos, donde se consigna su intervención
en la transacción de droga para la organización de Alberto Sánchez
Prieto -denacionalidadboliviana- enenero de dos miluno, recibiendo
la suma de cien mil dólares americanos como pago por la droga, siendo
intervenido el dos de enero de dos mil uno por la policía antidrogas
boliviana en la localidad de Tambillo, Bolivia, portando la suma de
dieciocho mil dólares americanos y, luego de ser liberado, fue
intervenido el veinticinco de febrero de dos mil uno en la ciudad de
Ayacucho, como consecuencia de otra transacción de drogas para la
organización de Marcelo Vacaflor realizado en la ciudad de Potosí-
Bolivia; asimismo, al momento de su intervención policial, Eloy Yance
Chuchón se identificó con el nombre falso de Mauro Gómez Noa,
portando un Documento Nacional de Identidad con dicho nombre,
logrando establecerse que con esa identidad obtuvo un pasaporte y
viajó al extranjero -Ecuador, Colombia, Bolivia, Paragrray, Argentina
y Brasil-, entre los años mil novecientos noventa y cinco y dos miI
-véase fojas mil quinientos noventa y cuatro y mil quinientos noventa
y siete-, adquirió el vehículo marca Toyota Corolla el once de diciembre
de dos mil por la suma de cuatro mil dólares -véase fojas milnoventa
y seis-, y lo transfirió en la misma fecha a su esposa Maryaneé
Goncalves de Sousa -véase fojas mil noventa y cuatro- y efectuó
diversos giros de dinero desde el extranjero a sus familiares enlima,
según el reporte de transacciones remitidos por A. Serviban Sociedad
Anónima de fojas quinientos treinta; a lo anterior, es de agregar que
enel curso del proceso el citado encausadono presentó documentación
que acredite, que desarrolle alguna actividad económica que le genere
ingresos legales, y, tampoco presentó documentos que corroboren su
ve¡sión sobre ia compra y posterior venta de un camión en Bolivia, y,
si bien niega haber invertido dinero en la edificación del Hostal
«Copacabana» que se levantó en el terreno de propiedad de su padre
Ciprian Yance, dicha negativa resulta desvirtuada por la declaración
de su esposa, quien en su manifestación policial de fojas ciento diez,
señaló que desconocía a que actividades se dedicaba su esposo pero
admitió que en alguna oportunidad le giró desde Bolivia la suma de
tres mil dólares para el pago de materiales de construcción, habiendo
entregado a su suegro solamente la suma de mil dólares, coincidiendo
con la versión de Alejandro Aroni Loa, representante de la ferretería
313
M¿Rcl,cl Elov PÁucen Cuepp¡
3L4
op t-a CoRrr SupRrve or Jusrtcta »s Le Rc¡'úaLICA-
-JunlsnnuDENCIA
afirma dedicarse, /, por otro lado, durante el juicio oral -véase fojas
dos mil trescientos cuarenta y cinco y dos mil trescientos cincuenta y
dos- admitió que recibió dinero de Mauro Gómez Noa, desde
Argentina, sabiendo que se trataba de su hermano Eloy Yance
Chuchón y que el dinero era para su padre, quien por el contrario,
niega haber recibido tal dinero; de igual forma/ no se valoró que, según
elreporte de A. ServibanSociedad Anónima, HipólitoYance Chuchón
recibió transferencias de dinero desde el extranjero y, si bien afirma
que las mismas estaban relacionadas con sus actividades de venta de
cochinilla en autos no existen elementos de juicio que corroboren que
se dedica a tal actividad o alguna otra que le reporten ingresos
económicos lícitos, situación que determina que se lleve a cabo un
nuevo juzgamiento a fin de determinar fehacientemente su inocencia
o culpabilidad. Sexto: Que con relación a la encausada Nora Leo
Veramendi,la Sala no ha valorado que fue conviviente de Hipólito
Yance Chuchón, sentenciado por tráfico ilícito de drogas y hermana
de Luis Leo Veramendi, intervenido en la localidad de Tiquina, La
Paz,por el transporte de gran cantidad de cocaína según el informe
de fojas cuatrocientos noventa y seis, ni que el encausado Hipólito
Yance Chuchón le transfirió el vehículo Toyota Corolla de placa AQE
- quinientos seis y,lo vendió por la suma de tres mil quinientos dóla¡es;
asimismo, se logró establecer que es propietaria de diversos bienes sin
adjuntar documentación que acredite ingresos anteriores a la
adquisición del camión marca Volvo de placa YI - mil setecientos
ochenta y tres,valorizado en dieciocho mil dÓlares americanos, por lo
que, se hace necesario que su situación jurídica sea determinada en
un nuevo juzgamiento. Sétimo: Que respecto a la encausada Betty
Victoria Aguilar Caruzo,la Sala no ha tomado en cuenta gue en sus
declaraciones de fojas ciento ochenta y siete y mil cuatrocientos uno
señaló que adquirió el vehÍculo de placa BGS - cero diecinueve en la
ciudad de Tacna, en agosto de dos mil por Ia surna de seis mil
kescientos dólares americanos con dinero procedente de los ahorros
de sus pagos como secigrista y empleada de los Centros Médicos
.,Leonor Saavedra, y el Centro Médico Vida y Salud Sociedad
Anónima Cerrada, así como propinas de su tío en los Estados Unidos
de Norteam éica,sin acreditar debidamente dichas afilmaciones, pues
únicamente adjuntó liquidaciones de pago del Cenho Médico Vida y
Salud por mil trescientos setenta y un nuevos soles con veinticinco
céntimos correspondientes a enero, febrero, maÍzq abril y mayo de
315
t-
31"6
p¡ t-¡ CoRrs Surnrue or Jusrtcn or La RrpÚsLICA-
-JuntsnRUDENCIA
irreguiar cle los encausados en el normal desarrollo de las actividades
económicas y financieras, así como en la afectación al normal
funcionarniento del sistema de administración de justicia en ia
persecución del delito y los productos del mismo,por lo que, resulta
pertinente incrementar prudencialmente el monto fijado porconcepto
de reparación civil. Por estos fundamentos: declararon NO HABER
NULIDAD en el auto recurrido de fojas dos mil quinientos once, del
diez de enero de dos mil siete, que declaró improcedente la variaciÓn
del mandato de detención por el de comparecencia solicitada por la
procesada Flora Gómez Paravecino; declararon NO HABER
NULIDAD en la sentencia recurrida de fojas dos mil quirúentos setenta
y nueve, del dos de febrero de dos mil siete, en el extremo que condena
a Eloy Yance Chuchón o Mauro Gómez Noa como autor del delito de
Lavado de Activos, en agravio del Estado, a quince años de pena
privativa de libertad, y reserva el juzgamiento a los acusados Tarcila
Yance Chuchón, Maryanne Goncalvez de Souza, Edwin Gutiérrez
G6rnez, Flora Gómez Paravecino ,losé Antonio Gonzales Cáceres,
Benjamín Herrera Carrera y Gregorio Quino Chávez; declararon
HABER NULIDAD en la propia sentencia en el extremo que fija en
veinticinco mil nuevos soles el monto que Por concepto de reparación
civil deberá abonar el citado sentenciado a favor del Estado;
reformándola, FIJARON en cincuenta mil nuevos soles el monto que
por dicho concepto deberá abonar Eloy Yance Chuchón o Mauro
Gómez Noa a favor del Estado; declararon NULA la propia sentencia
en el extremo que absuelve a CiprianYance Pujaico, Leoncio Pujaico
Ramírez, Betty Victoria Aguilar Caruzo, Nora Leo Veramendi e
Hipólito Yance Chuchón de la acusación fiscal por delito de Lavado
de Activos en agravio del Estado; MANDARON se lleve a cabo un
nuevo juzgamiento por otro Colegiado teniendo en cuenta lo expuesto
en la parte considerativa de la presente Ejecutoria; y los devolvieron.-
S.S.
SIVINAHURTADO
PONCE DE MIER
ROJASMARAVI
URBINAGANVIM
VINATEAMEDINA
31.7
Tnnas
Extracto
318
or ra CoRrr Sur«rua ou Jusucta oe La l(¡pualrcA--
-JuntsnnuDENCIA
sin existir en autos prueba fehaciente de su responsabilidad penal;
asimismo, señala que para dicta¡se condena por este delito, debió ser
sentenciado por un delito como antesala, lo que no ocurre en su caso al
no registrar antecedentes penales ni judiciales, ni por delito de tráfico
ilÍcito de d-rogas; asimismo refiere que la persona de FermÍn Ponce Ferari
fue absuelto del delito de lavado de activos, por lo que solicita su absolución.
Segundo: Que se incrimina la acusado Tucto Ariza haberregistrado a su
nombre el vehículo marca Daewoo de placa de rodaje AOW<iento
noventa y uno, el mismo que fuera adquirido por Ponce Fertari, con dinero
proveniente del narcotráfico. Tercero: Que la responsabilidad penal del
recurrente Tucto Ariza se encuentra acreditada conla transferencia que
hizo nombre del vehículo antes indicado por parte del acusado Ponce
a su
Ferrarl tal como se advierte de la boleta informativa de la Oficina Regiskal
de Lima y Callao de fojas ciento diecinuevg automóvil que fue utilizado
para actividades de narcotráfico, tal como se desprende de los actuados
a fojas cuatrocientos setenta y uno, motivo por el cual fue condenado,
Ponce Ferrari mediante sentencia de fojas seiscientos ochenta y tres y
confirmada por Eje«-rtoria Suprema de fojas seiscientos noventa y cuato.
Cuarto: Que el delito de lavado de activos es una figura penal autónoma
de carácter pluriofensiuay dm$da a tutelar el orden socio económico;
que en tal virtud, no cabe una consunción del citado tipo penal por el
delito previo, es decir, este delito no sólo descansa sobre un delito anteriot
además exige el conocimiento del origen ilÍcito de los activos, aun cuando
no requiere que éste sea preciso o exacto del dinero previo, pues basta
con la conciencia de la anormalidad de la operación a real:u,ar y la
razonable inferencia de que procede de un delito; el dolo exigido, por
tanto, puede ser directo o evenfual, en tanto en esteúltimo caso el agente
corsidere seriamente y acepte como probable que el dinero o bien procedía
de un delito. Quinto: Que a nivel probatorio,la prueba usual en esta
clase de delitos es la indiciaria, siendo que en el presente caso existe: a) un
incremento de bien de manera irregular -la obtención del automóvil por
parte del acusado Tucto Artza-; b) el antes citado no tiene negocios o
ingresos lícitos para justifica¡ el incremento delbien; c)Tucto Ariza üene
vinculación con personajes relacionados ai tráfico ilícito de droga -como
se mencionó anteriormente el acusado PonceFerrari, amigo del recurrente,
fue condenado por dicho tipo penal-; y, d) aparentar operaciones
inexistentes, tal como ambos acusados aceptan al haber transferido el
vehículo. Sexto: Que, en cuanto al conocimiento por parte de Tucto Ariza
que el vehÍculo transferido a su nombre, fue obtenido con dinero del
31.9
MeRcnl Eloy PÁucaR C¡mppe
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,
Temas
Exfiacto
321
M¡.ncw Er-ov PÁuceR Cuappe
322
or i,e Co«rr Sur,«rua or Jusncra or ra RepúeLrCA-
-JunsrnuDENCrA
que utilizó enfre los meses de agosto y setiembre de mil novecientos
noventa y seis, montos de dinero que tenían un origen desconocido,
siendo ésta la imputación que se le hace en el presente proceso penal.
Tercero: Que, concluida la etapa de instrucción, el señor Fiscal Superior
en su dictamen de fojas mil cuatrocientos ocho, opina que no hay
mérito para pasar a juicio oral contra el procesado, por estimar, que
el dinero depositado en el Banco de Crédito del Perú correspondía a
la venta de un inmueble de propiedad de su conviviente Zelmira
Escudero Del Aguila; además, porque el dinero remitido desde el
extranjero correspondía a una ayuda que le hizo su ex-pareja Blanca
Morrinson en calidad de préstamo, quien solicitó a otras personas
realizar las cinco transferencias cuestionadas, además, del hecho que
la INTERPOL no logró determinar que estas últimas personas
presenten antececlentes por tráfico ilícito de drogas, y finalmente,
porque a su entender, tampoco se obseryaría un beneficio económico
de parte del procesado, que constitula elemento constituüvo del delito
vigente en la fecha de los hechos. Cuarto: Que, el Principio Acusatorio
imprime al sistema de enjuíciamiento determinadas características,
como son el hecho que no puede existir juicio sin acusación, y que
esta debe ser formulada por persona ajena al órgano jurisdiccional
sentenciador (Ministerio Público); asimismo no puede condenarse por
hechos distintos de los acusados, ni a persona distinta de la acusada;
y no puede atribuirse al juzgador poderes de dirección material
del proceso que cuestionen su imparcialidad. Que, la primera de
las características guarda directa relación con la atribución del
Ministerio Público, reconocida en el inciso quinto del artículo ciento
cincuenta y nueve de la Constitución Política del Estado, siendo
por ello, de su exclusiva facultad el incoar la acción penal y acusar.
Quinto: Que, en este orden de ideas, y aun cuando a fojas mil
cuatrocientos cuarenta y dos, la Procuradora Pública expone las
razones por las cuales no se encuentra conforme con la resolución
que declara no haber mérito para pasar a juicio oral, corresponde
sólo al Ministerio Público la persecución del delito, por lo tanto, no
es posible que este Supremo Tribunal, valorando el fondo del
asuÍito, y en casc de discrepancia, ordene que se formule acusación,
pues no sólo se vulnerarÍa el Principio Acusatorio que impide al
órgano jurisdiccional asumir funciones acusatorias, reservadas
constitucionalmente sólo al Ministerio Público, sino que se lesionaría
el ámbito propio de ias atribuciones de esta Institución; más aún, si
323
Mencnl Er-ov PAucrR Cneppe
324
Temas
Extracto
«Que el delito deblanqueo de actiaos no sólo descansa sobre un delito antenor -en este
caso tráfco ilícito de drogas - ; el dolo exigido,por tanto, puede ser directo o wenfual,
m tanto en este último caso el agmte considere seiamoúe y acepte como probable que el
dinero procedía de un delito; que, por otro lado, a niuel probatorio,la prueba usual m
esta clase de delitos es la indiciaria, a cuyo efecto la expeiencia dicta, a título meramente
enunciatiao, comoaálidoslos siguientesindicios: enprimerlugar, elincremaúoinusual
del patrirnoúo de quim realiza las operaciones de ingreso de dínero o bienes al mercado
o el manejo de cantidades de ünero que por su elasada cantídad, dinámica de las
transmisiones, características del negocio mercantil llwado a cabo, razonabilidad de
las inaersiones o por tratarse de dinero en efectiao pongan de manifesto operaciones
extrañas a las prácticas comerciales otdinarias; en segundo lugar, la inexistencia de
negocios lícitos que justifquen el incrernmto patimonial o las transmísiones dinerarias;
en tercer lugar , la constancia de algún uínculo o conexión con actiaidades de tráfco de
drogas o con pasonas o grupos relacionndos con las mismas; y en cuarto lugar, utilización
de documentos falsos para aparentar operaciones inexistentes>r.
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MeRcw Er,ov PÁuceR Cuappe
326
oe Le CoRre SupRsue or Jusrtcre pa ¡.¡ RrpusLICA-
-JunrsrnuDENCrA
lavado o blanqueo de activos derivados de concretas actividades de
tráfico ilícito de drogas; que, ahora bien, es de precisarque el delito de
lavado o blanqueo de activos es ura figura penal autónoma de carácter
pluriofensiva y dirigida a tutelar el orden socio económico, en concretg
la leal competencia del ordenamiento socio económico -más allá que
con anterioridad a Ia Ley veintisiete mil setecientos sesenta y cinco
sólo se reprimía el blanqueo procedente del delito de tráfico ilícito de
drogas, ocasión en que dicha figura se ubicó sistemáticamente en la
sección referente al tráfico ilícito de drogas-; que ello es así porque se
trata del ingreso de capitales generados sin los normales costos
personales y financieros o industriales, ni carga tributaria, que dan
lugar a una desestabilización de las condiciones mismas de la
competencia y el mercado; que, en tal virfud, no cabe una consunción
del citado tipo penal por el del delito previo, en este caso particular,
de trafico ilícito cle drogas, dado que no sólo el legislador no excluyó
del ámbito del sujeto activo del delito de lavado de activos al autor o
partícipe del delito previo, sino que fundamentalmente dicho tipo penal
vulnera unbien distinto del tutelado por aquél; que, por 1o demás, Ios
actos de blanqueo de dinero procedente del káfico de drogas que son
materia del presente proceso han ocurrido con anterioridad a los actos
de háfico cle drogas que fueron lugar, en el año milnovecientos noventa
y nueve/ a la intervención de la autoridad penal y a la incautación de
una cantidad significativa de clorhidrato de cocaína en nuestro país,
de suerte que por el tiempo en que tuvieron lugar ambos hechos elio
se opone a la identidad delictiva que se postula; que en este caso la
condena se produjo porque se trató de enviar ai exhanjero importantes
cantidades de drogaq que al ser incautadas por la policía no pudieron
ser distribuidas ni generar beneficios; que, en todo caso, para que
prospere tal tesis ha de existir una completa identidad entre la autoría
del delito principal -la venta de drogas- con el blanqueo procedente
de la misma, lo que no ocurre en el caso de autos. Cuarto: Que el
delito de blanqueo de activos no sóIo descansa sobre un delito anterior
-en este caso tráfico ilícito de drogas-; el dolo exigido, por tanto, puede
ser directo o eventual, en tanto en este último caso el agente considere
seriarn-ente y a-cepte comoorobable que el dinero procedía de un delito;
que, por <ltro lado, a nivef probatorio, la prueba usual en esta clase de
delitos es la indiciaria, a cuyo efecto la experiencia dicta, a título
meramente enunciativo, como válidos los siguientes indicios: en primer
lugar, el incremento inusual del patrimonio de quien realiza las
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MeRcnr- Er.ov PAuceR CHeppe
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-
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M¡ncr¿r- Elov PÁuc¡R CHeppe
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og ¡-a Conrs Surnr¡'¡e oe Jusncn or La RrpúultcA-
-JunrsnnuDENCrA
drogas, es del caso determinar a la lluz de la prueba actuada si el
imputado Ricci Cortezsabía o podía presurnir el origen delictivo de
los activos que proporcionó a Esarci'Sociedad de Responsabilidad
Limitada y a él enforma persona| que el imputado Ricci Cortezalega
que conoció a Foguel y Suengas en el año mil novecientos noventa y
siete por intermedio del funcionario del Banco de Crédito Miguel Dasso
Vidaurre y que fue dicho funcionario quien aconsejó aI acusado Foguel
y Suengas invertir en el Casino María Angola, a cuyo efecto tomó
conocimiento de dos cartas remitidas por el Pribanco de Panamá, de
seis de mayo de mil novecientos noventa y siete, en las que señalaba
que Boris FoguelySuengasy su madreMaría SuengasMures de Cajar
eran importantes y antiguos clientes de dicha entidad bancaria; que
el testigo Dasso Vidaurre, en su declaración de fojas cinco mil
ochocientos setenta y cuatro, expone que tanto Boris Foguel y su madre
cuanto Salvador Ricci Cortez eran clientes del Atlantic Security Bank
y del Banco de Crédito, que presentó a Ricci y Foguel en junio de mil
novecientos noventa y siete cuando ocasionalmente él se encontraba
en el Casino María Angola, aunque niega haber recomendado al
acusado Foguel y a la señora María Suengas para que inviertan en el
negocio; que, a este respecto, en sede judicial y en la audiencia han
declarado diversos empleados del Casino María Angola,los mismos
que han expresado que Dasso Vidaurre concurrió al Casino buscando -
a los dueños del mismo, lo que confirma el imputado absueltó-,
Rivadeneyra Monge señalando que tuvo una reunión de trabajo con
Dasso Vidaurre, Boris Foguel y María Suengas; que, en todo caso,
más allá de esa discrepancia, es claro que las transacciones se realiza¡on
a través del sistema financiero, y que ocurrieronincluso dos años antes
de la intervención en el fundo Topara y del hallazgo de droga en el
frigorlfico SETEPO; que, asimismo, está probado que el encausado
Ricci Cortezconocia,con antelación a sus vinculaciones con Foguel y
Suengas, que éstg era cliente del Atlantic Security Bank y que su
actividad comercial -al igual que la de su madre- estaba con-firmada
por la institución bancaria panameña, su país de origen; que está
probado que Boris Foguel y su madre tenían una cuenta
rnanccmunada en el Atla-ntic Secr-rri§z Bank, de la oue se remitieron
los fondos utilizados en las transacciones cuestionadas,y que en todo
caso torna razonable consignar a aquella como titular de las
participaciones vendidas por Esarci Sociedad de Responsabilidad
Limitada; que, en esas condiciones, no es posible concluir -vista la
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MeRcml Eloy PÁucaR CHerpe
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og I-e Conrr SupRslte ou Jusrtcm os La RepúsLICA-
-JunrsrnuDENCrA
consecuencia accesoria que es de rigor imponer en tanto aparecen
configurados los presupuestos que establece dicha norma y las demás
pertinentes -en especial las vinculadas a la legislación sobre tráfico
ilícito de drogas-, por 1o que no es posible obviar su imposición, en
tanto se está ante una consecuencia jurÍdico económica del delito
legalmente prevista; que, sinembargo, el respeto al principio acusatorio
impide que al absolver el grado éstas se impongan de oficio; que/ no
obstante ello, como se trata de meras consecuencias accesorias -no de
penas principales o compuestas, ni siquiera de penas accesorias- esa
omisión debe subsanarse de conformidad al penúltimo párrafo del
artícuio doscientos noventa y ocho del Código de Procedimientos
Penales y, con absoluto respeto a los hechos declarados probados,
antes de iniciarse formalmente la etapa de ejecución, ocasión en que
la Sala Penal Sunerior, previa vista fiscal y traslado a las partes
interesadas, con 1o que se respeta el principio del contradir:torio, deberá
decidir lo que legalmente corresponda sobre el particular. Por estos
fundamentos: I. Declararon NO HABERNULIDAD en Ia sentencia
defojas dieciocho mil novecientos noventay ttes, su fechaveinüocho
de febrero de dos mil tres, en cuanto condena a Héctor Raymundez
Anaya y Edwin |oel Antón Cabada, como autores de la comisión del
deiito de lavado de activos, derivado del tráfico ilícito de drogas, en
agravio del Estado, a la pena deveinticinco años de pena privativa de
libertad, doscientos cincuenta dÍas multa arazó¡de veinticinco por
ciento de su ingreso diario a favor del Tesoro Público e InhabilitaCión
por el término de cinco años conforme a los incisos dos, cuatro, cinco
y ocho del artlculo treinta y seis del Código Penal, y fija en ciento
cincuenta mil nuevos soles el monto que por concepto de reparación
civil deberán pagar solidariamente a favor del Estado; con io demás
que al respecto contiene. Ii. Declararon NC) HABER NULIDAD en la
propia sentencia en el extremo recurrido que absuelve aSalvador Ricci
Cortez de la acusación fiscal formulada en su contra por delito de
lavado de activos -actos de conversión y transferencia; actos de
ocultamiento y tenencia- en agravio del Estado; con 1o demás que
contiene. III. Declararon HABER NULIDAD en la citada sentencia
en cuanto fija en Ciez n".il nuevos soles el monto de la reparación civil
a favor del Estado que deberá pagar el condenado Luis Felipe
Navascués Tello; reformándolo: FIJARON en veinte mil nuevos soles
la reparación civil que abonará a favor del Estado. IV. Declararon
NULA la sentencia en la parte que condena a Bruno Andrés Chiappe
333
Mencur Eloy PÁucaR CHeppe
Ebner como autor del delito de lavado de activos, derivado del tráfico
ilícito de drogas, en agravio del Estado; en consecuencia: declararon
extinguida por muerte subsecuente la acción penal incoada contra el
citado encausado por el referido delito, archivándose lo actuado
definitivamente en ese extremo. v. DISPUSIERoN que la Primera sala
Penal Superior del Callao se pronuncie acerca del decomiso de los
bienes incautados así como respecto a las empresas intervenidas,
previa vista fiscal y haslado a las partes. VI. Declararon NO HABER
T\fT TT rT-\ A T\ ^- I^^ -J^-:- ^--r: , r
1\\J¡Jrl-,/r1¡-l ElL tus Lltrlrt6l> 9uc
---- uullLlElle y es matgfla (lgr recurso;
ordenándose se dicten las órdenes de captura correspondientes
respecto de los procesados ausentes; y los devolvieron.-
S.S.
PATARES PAREDES
SAN MARTÍN CESTNO
PALACIOSVI,LAR
LECAROS CORNEJO
MOLINAORDÓÑEZ
334
Temas
Exfiacta
,,.Que se imputa aI encausado losé Luis Laaado Quinteros así como a los acusados
ausentes, Ia comisión de delito de laaado de actiaos, cuyo comportamiento ilícito
estaba destinado a encubrir al sentenciado Dionisio Napurí Laaado, mediante la
apertura de cuentas bancarias y constitución de empresas fachadabajo la aparente
actiaidad económica de comercialización de oro y otros metales, conlos que trataban
L
335
M¿Rcre¡- Eloy PÁuceR CHarre
336
or m CoRrr SurRrua orJusrtcn or La RrpúeLICA-
--JunisrnuDENCrA
señaló que utilizó a sus familiares Susana Taquire Lavado, abuelita -
ver Ejecutoria Suprema de fojas tres mil ochocientos sesenta- y José
Luis Í,avado Quinteros con el fin de aperturar cuentas bancarias y no
le expliCaba na<la, no estaban enterado de susnegocios, p.or el conhario
se sintlan alagados de la conf ianza que éste depositaba en ellos
-véase acta de áudiencia de fojas tres mil seiscientos veinticinco y tres
mil seiscientos setenta-, por otro lado, el encausado rnanifestó que
jamás se benefició con el dinero qu-e depositryol en-dicha cuenta
tancaria e inclusive le falsificaron su firma en la boleta de depósito de
los cuatrocientos ochenta mil dólares americanos, conforme Se
.15 /
]unIsnnuDENCIA Conrns Surunlonns
Tanas
Exttacto
341
t=-
Resolución No Trece
Tacna, veinticuatro de enero
Del año dos mil once
' Vista y oÍda:
La Audiencia Pública de Apelación de Auto, con la asistencia de
la defensa técnica del imputado César Rica¡do Cataño Porras o Adolfo
carhuallanqui Porras, abogado Carlos Andrés García Asenjo, del señor
Fiscal superior Adjunto de la Fiscalía superior Penal de Apelaciones,
abogado Luis Alberto Bustamante Daza;con el voto mayoritario de los
señores Jueces Superiores José De la Barra Ba¡rera e Irma Tito Palacios;
y con el voto enminoría del señormagistrado Ramiro Bermejo Ríos.
I. Planteanniento del caso
L. Viene a conocimiento de la Sala Superior la apelación
interpuesta porla defensa técnica del investigado César Ricardo Cataño
Porras contra la resolución de fecha dieciséis de diciembre de dos mil
diez, que decla¡a Fundado elrequerimiento deimpedimento desalida
del PaÍs, formulado ¡:or el señor Fiscal Provincial del Sexto Despacho
de Investigación de laFiscalía Especializada enTráfico IlÍcito de Drogas
conha el señor César Ricardo cataño Porras o Adolfo Carhuallanqui
Porras a fin de que se revoque la recurrida y reformándolo se declare
infundado el citado requerimiento.
Fundamentos de la defensa técnica del apelante, para que se
revoque la resolución recurrida
2. La defensa técnica del apelante sostiene que el requerimiento
de impedimento de salida del país formulado por el representante del
Ministerio Público, oralizado en Audiencia Pública, no contiene las
razones por los cuales resulta indispensable el impedimento de salida
del País por tres meses, para la indagación de la verdad, para limitar
el derecho al libre tránsito del apelante, tampoco se ha establecido
cuales son las diligencias o actos de investigación que requieren que el
investigado se viera forzado o no salir del País, a pesar que el Juzgado
en la Audiencia hasta en tres oportunidades requiere al Fiscal que
señale cuáles son los fundamentos por las cuáles él consideraba que
esa medida debía ser impuesta, el Fiscal no pudo responder.
3. señala que en la Audiencia citada se hizo de conocimiento del
Juzgado de Investigación Preparatoria que el investigado se ha
presentado a todas y cada una de las citaciones que le han sido
efectuadas du¡ante el desar¡ollo de la presente investigáción, indicando
342
JunrsrnuouNcra ConrEs SUrERToRES-
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t--
MeRcrel Eloy PÁuceR Cnepp¡.
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M¡,Rcnl Elov PÁucen Cnepp¿
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JunisnnuonNcn Conrrs SupeRroRes---
21,. Al respecto el Juez sustenta el impedimento de salida del país,
en el hecho deque nos encontramos ante una investigación de trascen-
dencia nacionál e internacional, que esta investigación es de natura-
leza cornpleja; sin precisar de qué manera la importancia de la inves-
tigación ó r,, .o*plejidad puede afectar la indagaciÓn de la verdad,
cié qué manera h óantidad ilgnificativa de actos de investigación y de
imputados, puede sustentar ál impedimento de salida del País si en la
miima resolüción expresamente señala que el apelante ha comparecido
a todos los requerimientos fiscales, tanto en la ciudad de Lima como
en Tacna, a fin de deponer su manifestación y que en la Audiencia
celebrada ante su Judicatura a través de su defensa técnica ha entre-
gado siete pasaportes.
22.lJnatercera razónen que sustenta su resolución el Juez es
que el Fiscal podría requerir la presencia del investigado, para la reaii-
áaciónde cuálquier acto de investigacióry se advierte claramente que
el Juez sustentá una medida de coerción personal en una posibilidad,
el razonamiento es en condicional, 1o que violenta los preceptos gene-
rales que debe tener en cuenta el ]uzgador para dictar una.medida de
coerci-ón procesal de que la restricción sólo oPera cuando fuera indis-
pensablei y por el tiempo estrictamente necesario, no habiendo justifi-
iado ni et Fiical ni el Juez el por qué de los tres meses de la restricción.
23. Una cuarta razÓnque esgrime el Juzgador es que si bien es
cierto el invesügado ha comparecido a las citaciones del Ministerio
Público, sin em6argo no se puede alegar que se descarta el peligro de
fuga; sin embargo en el mismo fundamento alega que Para desvirtuar
elleügro de fu-ga existen otras instituciones penales, tales como la
prisióñ preventiva, la comparecencia con restricciones, la detención
domiciliaria, sosteniendo (ue en la institución de impedimento de
salida del país no se trata de evitar el peligro de fuga sino garantizar
ei éxito 6|e las investigaciones, de hecho éste razonamiento es
incongruente y no preciia de que manera el impedimento de salida
del pais del investigado va a Sarafúizar el éxito de las investigaciones'
24. Una quin tarazónque estima el Juzgador PaIa declarar fundado
el requerimi*to d" impeáimento de salida del país, consiste en que el
investigado ha viajado en innumerables ocasiones al extranjero y que
no exis"te evidencía que en la mayoría de los países haya realizado
acüvidades kcitas, tales como ser negocios o indicios que haya realizado
turismo, esta aseveración es verdaderamente temeraria del Juzgador y
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M¡,ncnl Elov PÁucen Cueppr
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Junlsrnuorucn Conrns SUPERIoRES-
EL VOTO DEL SENOR JUEZ SUPERIOR RAMIRO
BERMEIO RfOS, es como sigue:
Tacna, veintiuno de enero del dos mil once.-
CONSIDERANDO
Primero.- (Resolución impugnada)
Es materia del grado,la apelación interpuesta por el doctor Carlos
García Asenjo abogado defensor de don Cesar Ricardo Cataño Porras,
respecto del auto de fojas veinticuatro y siguientes, su fecha dieciséis
de diciembre del año dos mil diez, resoluciónnúmero tres, que declara
fundado el requerimiento de impedimento de salida del país,
formulado por el señor Fiscal Provincial del Sexto Despacho de
investigación de la Fiscalía Especializada enTráfico Ilícito de Drogas
contra el señor Cesar Ricardo Cataño Porras o Adolfo Carhuallanqui
Porras, con Io demás que le respecta.
Segundo.- (Fundamentos de la apelación)
La parte impugnante en su escrito de apelación sostiene que no se
establece de manera razonabley motivada las razones por las cuales es
indispensable para la averiguación de la verdad, que se dicte el
impedimento de salida; los criterios no guardan ningún tipo de relaciÓn
con la exigencia que hace el artículo 295 del Código Procesal Penal,
sino que se han enumerado algunas características de la presente
invesügacióry su carácter complejo y extratenitorialidad que de ninguna
manera pueden justificar, por sisolas,la imposición de rmamedida de
coerciónprocesal, como impedimento de salida;no puetlehablarse del
carácter indispensable si no se tiene la certeza sino una lejana posibilidad
de la necesaria participación de su patrocinado en los próximos actos
de investigación; de los actos de investigación dispuestos por el Fiscal,
no se aprecia que uno sólo que esté relacionado con su patrocinado; de
otro lado indica que no guarda relación con el presuPuesto de la
indispensabilidad que no existe prueba de las actividades ilícitas de su
pahocinado enlos países a los cuales haviajado así como el argumento
de que si la persona tiene o no planeado viajar al extranjero, Para
determinar si esta vulnera o no sus derechos fundamentales.
Tercero.- (Marco normativo)
El artículo 295 delCódigo Procesal Penal establece que:
L. Cuando durante la investigación de un delito sancionado con
pena privativa de libertad mayor de tres años resulte indispensable
349
Mencw Ercy PÁuceR Cr¡eppe
350
Iu«tsnnuoructe Conrrs SUPERIoREs--.-=._.=-----
jurisdiccionales una respuesta razonada, motivada y congruente con
las pretensiones oportunamente deducidas por las paftes en cualquier
clase de procesos, 1o que es acorde con el inciso 5 del artículo 139 de la
Constitución 4 (STC 03329-2010-PHC/TC, fundamento 4).
4.4. Contrastada con la resolución materia de apelación, se
advierte que contiene adecuad a r azonabllidad
y motivación, la conclusión fluye de la parte considerativa,
contiene adecuada exposición de los hechos y se ha aplicado la norma
pertinente, no se advierte vicios de incongruencia, explica las razones
por las cuales considera procedente lo que señala en la parte resolutiva.
El juzgador da cinco razones por las cuales considera viable el
requerimiento del Ministerio Público y las explica con claridad, no
advirtiéndose concepto oscuro ni ambiguo de relevancia, que haga
suponer infracción al deber de motivación.
4.5. Se aduce igualmente que los criterios no guardan ningún tipo
de relacióncon la exigencia que hace el artÍculoZ95 delCódigo Procesal
Penal; se ha enumerado características que de ninguna manera justifican
la imposición de la medida. El arHculo 295 del acotado establece que
como presupuesto para la procedencia del impedimento de salida
cuando resulte indispensable para la indagación de la verdad, "el
impedimento de salida del país, si bien no supone Ia posibilidad absoluta
de eütar la posible fug4 si la hace más difícil, y por endq la disminución
en el riesgo de fuga, pues, en tales condiciones, el imputado verá
dificultada su intención de huir al exkanjero, y más aún,lade subsistir
y trabajN en el otro paÍs» 5 (STC 03A1.6-2007-PHC/TC, fundamento
1"2) y es que la averiguación de la verdad tiene como una de las vertientes,
cuando el órgano jurisdiccional lo considera conveni.ente, el arraigo del
imputado al territorio nacional y su imposibilidad de su traslado a otro
país, es deci¡ es necesario la presencia del imputado en el país, para la
averiguación de la verdad.
4.6. Asilas cosas y analizando la resolución de cara al agravio que
se sostiene se ha inferido a la parte apelante, se tiene que el juzgador
considera que se trata de una investigación de trascenciencia nacional e
internacional, y por ende la investigación es de naturaleza compleja ligada
a ia actuación ,ie-r¡r-ra caÍitidad sigmficativa de actos de i::r.¡estigación,
que involucra a una cantidad importante de imputados, inves tiga delito
en función de organizaciones delictivas, requiere la realización cle pericias
que comportan la revisión de una nutrida investigación o de complicados
351
Mencrer Ercy PÁuceR CH¿rp¡
352
J u«isrnuorucm Conres SUPERIoREs-
2.2.4), con mayor razónsi como se indica, el imputado viaja frecuen-
temente al extranjero, lo que persuade de su facilidad para despla-
zarse hacia otros palses,lo que se encuentra corroborado conlos nume-
rosos pasaportes que exhibe.
4.9.De otro lado se sostiene además en la apelación de que no
guarda relación con el presupuesto de la indispensabilidad que no existe
prueba de las acüvidades ilícitas de su patrocinado en los países a los
cuales ha viajado así como el argumento de que si la persona tiene o no
planeado viajar al extranjero,para determinar si esta vulnera o no sus
derechos fundamentales. Analízado este argumento se concluye que
no guarda en realidad concordancia con los presupuestos para
accederse a la medida; el considerando se basa en meros supuestos, y
que si existe o no evidencia que en la mayoría de los países el investigado
haya reaiizado actividades ilícitas, tales como ser negocios o indicios
que haya realiza turismo (considerando2-2.4parte final), no termina
siendo del todo claro es ambiguo. No obstante ello esa deficiencia de la
apeladano tieneia suficiente entidad de enerva¡los ohos conside¡andos
que se estima son justificatorios de Ia medida.
De conformidad con el artículo 12" y 41o del Texto Unico
Ordenado de la Ley Orgánica del PoderJudicial;
MMTO ES POR QUE SE CONFIRME, el auto de fojas
veinticuatro y siguientes, su fecha dieciséis de diciembre del año dos
mil diez, resolución número tres, que declara fundado el requerimiento
de impedimento de salida del paÍs, formulado por el señor Fiscal
Provincial del Sexto Despacho de investigación de la Fiscalía
Especializada en Tráfico ilícito de drogas contra el señor Cesar Ricardo
Cataño Porras o Adolfo Carhuallanqui Porras, con lo demás que le
respecta; y se devuelva.
BERMEIO nÍOS.
3s3
a
I
|unrsrnuoENclA
prr TnmuNar CoNSTITUCIoNAL
Temas
Ex*acto
357
Mancml Eloy PÁuceR Cu¿rpe
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Junrsi,nuoeltcm orl Trunu¡¡eL CossrflucloNAL
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MeRcLcL Ercv PAucnR Cn¿ppe
360
]uRtsnnuoerucra ort- TRI¡u¡¡aL Cot ¡srtructoNAL--
caso de autos no se presenta, pues se advierte que los hechos que el
accionante considera lesivos a los derechos constitucionales invocados,
como es el Dictamen No 1.474-2010 emitido por la Segunda FiscalÍa
Suprema Penal que declaró nulo e insubsistente el dictamen de la
Fiscalía Superior Penal Especializada y dispuso la ampliación de la
instrucción para que se realicen las diligencias que alií se anotany se
amplíe la denuncia y formalice acción penal conf¡a el beneficiado por
el delito de tráfico ilícito de drogas y que el Fiscal Provincial de la
Cuarta Fiscalía de Criminalidad Organizada, don Luis Guillermo
Arellano Martínez formalizó denuncia contra el benefici¡ldo por delito
de tráfico ilícito de drogas sin conocer los alcances del proceso penal
instaurado en Holanda, no tienen incidencia directa en su derecho a
la libertad personal ni constituyen una amenaza a dicho derecho, esto
es, no determinan restricción o limitación alguna al derecho a la
libertad individual, por 1o que la pretensión resulta manifiestamente
incompatible con la naturaleza de este proceso constitucional de la
libertad (RTC N'4052-2007-PHC, caso Zevallos Gonzales; RTC No
4121-2007-PHC, caso Méndez Maúrtua; STC N" 0195-2008-PHC, caso
Vargas Cachique, entre otras).
6. Que por corsiguiente dado que las reclamaciones del recurrente
no inciden en el contenido constitucionalmente protegido de los
derechos tutelados por el hábeas corpus/ resulta en aplicación el
artículo 5o, inciso 1 del Código Procesal Constitucional, por lo que Ia
demanda debe desestimarse.
Por estas consideraciones, el Tribunal Constitucional, con la
autoridad que le confiere la Constitución Política del Perú.
Resuelve
Declarar IMPROCEDENTE la demanda.
PublÍquese y notifíquese.
S.S.
MESÍARAMÍREZ
ÁrveRrzMIRANDA
VERGARAGOTELLI
BEAUMONT CALLIRGOS
CALLE HAYEN
ETO CRUZ
URVIOLAHANI
36L
Temas
Lib ert ad In diaidual fina estigaciones p or laa ado de actia o s flmp o sibilidad de
s er ex clui d o s o í a h ab e as c o rpus (lib ert a d in diu i du al)
Extracto
362
JurusrnunENc¡a osL TrueuNal Co¡.¡srrrucroNAL
Tercera sala Penal para Procesos con Reos Libres de ia Corte superior
deJusticia de Lima, de fojas 3659, su fecha 23 de noviembre de 2010,
que declaró improcedente la demanda de autos; y,
Atendiendo a
L. Que con fecha 7 de abúl de 2010 doña Carmen Rosa Atencia
Rubln inteqpone demanda de hábeas corpus conúa la fiscal de la Cuarta
Fiscalía Provincial Penal de Lima, señora Luz Clara Tecco Estrella, por
vulneración de sus derechos al debido proceso, a la debida motivación
de las resoluciones judiciales y de defensa, así como del principio de
presunción de inocencia. La recurrente solicita que se la excluya de la
investigación fiscal No 26L-2009,porque luego del análisis de las pericias
contables y financieras y del levantamiento de su secreto bancario,
tributario y bursátii realizado en investigación fiscal anterior ante la
Fiscalía Especializada en CriminalidadOrgantzada, se cleterminó su
inocencia.
2. Que la recurrente refiere que en el Atestado Policial N" 02-01-
2009-DIRANDRO-PNP/D[VILA-D1.2, y en el Informe N" 006-2009-
MP-3S'ECOR se concluyó que no había evidencias ni elementos de juicio
que permitan presumir el delito de lavado de activos respecto de ella y
de otras dos investigadas, aunque sÍrespecto de donluis EgoavilGarcía;
que con fecha 30 de junio de 2009 el fiscal provincial emite nuevo Informe
por indicación del fiscal superior, en el que se llega a la misma conclusión;
y que anteello elfiscal superiorcoordinador de la Fiscalía Especializada
en Criminalidad Organizada resuelve que los hechos investigados no
son competencia de la Fiscalía en Criminalidad Organizada (FECOR)
al no haberse acreditado la existencia de una organizacióncriminal; es
decir, grupo estructurado de tres o más personas permanente en el
tiempo y que actúa concertadamente con el propósito de cometer delitq
y dispone que se remitan los actuados a la mesa de partes de las fiscalías
provinciales penales de Lima para que procedan con aneglo a sus
atibuciones. Afirma que sin embargo, en lugar de que la fiscal emplazada
se pronuncie tomando en corsideración los resultados de las diligencias
que ya se habÍan efectuado mediante Resolución Fiscal de fecha L0 de
febrero de2010, dispone la ampliación de la pericia financiera y contablg
que se reciba nuevamente su declaración y de otros investigacios y que
nuevamente se le levante el secreto bancario, reserva tributaria y reserva
bursátil, aunque por un tiempo mayor al solicitado en la investigación
anterior; decisión esta que vulnera los derechos invocados.
363
Mencrel Eloy PÁuc¡n Crnpp¿
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BrsrrocReF'fe
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\4encnl Eloy PÁuceR CH.q¡,re
366
BrsLtoGRArfa
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MeRcr¿l Elov PÁucen CH¡pp¿
368
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BrsLroGRAFfe
373
La wvsstlcectóN pst DELITo DE LAVADo DE ACTIVoS.
T¡rolocf¿s Y JURISPRUDENc¡¡, de MeRclel Erov PAuceR CHaRPR,
se terminó de imprimir en la ciudad de Lima
en los talleres de Impresiones Angélica EIRL, Jr' Huamanga'J'45,
Cercado de Lima, en abril de 20L3'
-
La importancia que ha adquirido el delito lavado de activr¡s dentro del
contexto nacional es ulgo que no puede pasarse por desapercüido.
hacerle frente tiene dos razones fundamentales: i) urur q anE: el dirso
lavado deja en evidencia la comisión de delitos subr-acerrtes gue van
quedando en la impunidad, )'ii) urur ex post el dinero larado permite a
las or ganiz aciones criminales recapit¡ I i - a rse v repotenciarse impli«ando
la continuidad de la comisión de más delitos.