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Certificación de la Secretaria Técnica del CÓDIGO:

Comité de Conciliación y Defensa Judicial VERSIÓN:


FECHA:

CERTIFICACIÓN NO. 442312018

La Secretaria Técnica del Comité de Conciliación y Defensa Judicial

CERTIFICA

Que tal y como consta en el Acta No. 214-2018 del 07 de noviembre de 2018 del Comité
de Conciliación y Defensa Judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones
COLPENSIONES, respecto del caso ALBERTO CHAVES HERRERA identificado(a) con cédula
de ciudadanía No 8752068, quien pretende que, en uso de la condición más beneficiosa,
Colpensiones le otorgue pensión de invalidez en forma retroactiva, ya que en su criterio
cumple con las condiciones establecidas en el Decreto 758 de 1990 para acceder a la
prestación, dicho órgano decidió de manera unánime.

NO proponer fórmula conciliatoria, en consideración a lo siguiente:

Sea lo primero señalar, frente al caso particular, que obra dictamen No. 3716, emitido el
29 de septiembre de 2009 por el Departamento de Medicina Laboral del extinto ISS, en el
cual se asigna una pérdida de capacidad laboral al demandante del 58.35%, de origen
común, con fecha de estructuración del 03 de agosto de 2004, dictamen que está en
firme.

En ese orden de ideas, la norma aplicable para el estudio de la prestación es el artículo 39


de la Ley 100 de 1993, modificado por el artículo 1º de la Ley 860 de 2003.

Dice la norma:

“ARTÍCULO 39. REQUISITOS PARA OBTENER LA PENSIÓN DE INVALIDEZ. <Artículo


modificado por el artículo 1 de la Ley 860 de 2003. El nuevo texto es el siguiente:> Tendrá
derecho a la pensión de invalidez el afiliado al sistema que conforme a lo dispuesto en el
artículo anterior sea declarado inválido y acredite las siguientes condiciones:

1. <Aparte tachado INEXEQUIBLE> Invalidez causada por enfermedad: Que haya cotizado
cincuenta (50) semanas dentro de los últimos tres (3) años inmediatamente anteriores a la
fecha de estructuración y su fidelidad de cotización para con el sistema sea al menos del
veinte por ciento (20%) del tiempo transcurrido entre el momento en que cumplió veinte
(20) años de edad y la fecha de la primera calificación del estado de invalidez.” (…)”
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Verificada la Historia Laboral del demandante, acredita 0 semanas de cotización en los


últimos 3 años anteriores a la fecha de estructuración, entre el 03 de agosto de 2001 y el
03 de agosto de 2004, ante lo cual se evidencia que claramente NO reúne los requisitos de
densidad de semanas para ser beneficiario de la prestación por invalidez.

Con el fin de dar mayores garantías al afiliado, procederemos a estudiar el caso bajo el
principio de la condición más beneficiosa. Específicamente, la H. Corte Suprema de Justicia
– Sala Laboral, en sentencia 3876714 del 25 de julio de 2012, M.P. Dres. Carlos Ernesto
Molina Monsalve y Luis Gabriel Miranda Buelvas, señaló:

“(…) f) Dando aplicación a la condición más beneficiosa frente a la pensión de invalidez,


debe precisarse que para que el derecho a esta prestación se gobierne por el artículo 39 de
la Ley 100 de 1993 en su versión original, es necesario en primer lugar, que para quienes
hubieran dejado de cotizar al sistema, cuenten con 26 semanas cotizadas dentro del año
inmediatamente anterior a la fecha en que se produzca el estado de invalidez y, en
segundo término, es menester que también registren un mínimo de 26 semanas de aportes
en el último año a la entrada en vigencia del artículo 1º de la Ley 860 de 2003, que
comenzó a regir el 29 de diciembre de 2003 según el Diario Oficial 45415. Con lo anterior
no se está haciendo más gravosa la situación para los afiliados que reclamen la aplicación
del régimen jurídico o legislación precedente, con base en aportes por 26 semanas, sino
cumpliendo con el imperativo legal que establece un mínimo de aportes, que debe quedar
satisfecho dentro de un determinado interregno cercano al momento en que se produce la
invalidez”

Sobre el particular, en el concepto BZ_2017_12672083, COLPENSIONES, recogiendo las


posturas jurisprudenciales más recientes, frente al tema1, indicó:

“Partiendo de esa base, se tiene que de conformidad con los conceptos BZ_2015_2404943
y BZ_2015_3938339 la pensión de invalidez o sobrevivientes se debe conceder con arreglo
a la condición más beneficiosa cuando se cumplen los siguientes supuestos:

PENSIÓN DE INVALIDEZ

Paso No. 1 Como primera medida, se debe constatar la existencia de una expectativa
legitima de derecho, frente a lo cual caben dos posibilidades, a saber:

1  Corte Suprema de Justicia Sala De Casación Laboral Radicación N° 33185 del veintisiete (27) de agosto de dos mil ocho (2008) 
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Laboral, radicación N° 30528, sentencia de febrero 5 de 2008  La Corte Suprema de
Justicia, Sala de Casación Laboral, mediante sentencia Radicado 38674 25 de julio de 2012  Corte Constitucional Sentencia T-559 de
2011
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a) Si a 29 de diciembre de 2003 el afilado tenía la calidad de cotizante activo, la


expectativa legítima se configura con 26 semanas de cotización en cualquier tiempo
anterior a esa fecha.

b) Si a 29 de diciembre de 2003 el afilado no se encontraba cotizando, la expectativa


legítima se concreta con 26 semanas de cotización en el año inmediatamente anterior
a esa data.

Paso No. 2

Superado el primer estadio de análisis, se procede a decidir la petición de pensión con


estricta sujeción al artículo 39 original de la Ley 100, del cual se desprenden dos opciones
para la causación del derecho.

a) Si el afiliado estaba cotizando al momento de producirse el estado de invalidez, el


derecho se causa con 26 semanas de cotización en cualquier tiempo anterior a la
estructuración.

b) Si el afiliado no estaba cotizando al momento de producirse el estado de invalidez, el


derecho se causa con 26 semanas de cotización dentro del año inmediatamente
anterior a la estructuración”

La fecha de estructuración de invalidez, para el caso particular, se dio cuando el


demandante no estaba cotizando; tampoco acumuló ninguna semana cotizada dentro del
año inmediatamente anterior a la estructuración. Por ende, no es viable estudiar la
prestación en términos de Ley 100 de 1993 (texto original).

Finalmente, no es viable, jurídicamente hablando, la aplicación del Decreto 758 de 1990,


conviene señalar lo dicho por la Corte Suprema de Justicia, Sala Laboral, en sentencia SL-
4560/2017 del 25 de enero de 2017, M.P. Dres. Fernando Castillo Cadena y Gerardo
Botero Zuluaga.

“Las características del principio de la condición más beneficiosa son: i) Es una excepción al
principio de la retrospectividad, ii) Opera en la sucesión o tránsito legislativo, iii) Procede
cuando se predica la aplicación de la normatividad inmediatamente anterior a la vigente al
momento del siniestro, iv) Entra en vigor solamente a falta de un régimen de transición, v)
Protege las expectativas legítimas de las personas que poseen una situación jurídica y
fáctica concreta y vi) Respeta la confianza legítima de los destinatarios de la norma”
(subrayado mío).
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Atendiendo la reglamentación jurisprudencial de la figura, no es posible aplicar el Decreto


758 de 1990, como lo pretende el demandante, puesto que el estudio de aplicación de la
condición más beneficiosa se realiza con la norma inmediatamente anterior a aquella
vigente al momento de estructurarse la invalidez, en este caso, sería la Ley 100 de 1993,
regulación a la luz de la cual tampoco se acredita el derecho solicitado.

Por las razones antes expuestas, no es viable acceder a las pretensiones de la demanda.

Dada en Bogotá, el día 07 de noviembre de 2018.

MARIA ISABEL CAMPO MARTINEZ


Secretaria Técnica de Comité de Conciliación y
Defensa Judicial de Colpensiones