El modelo social de

discapacidad:
Orígenes, caracterización y plasmación
en la Convención Internacional sobre los
Derechos de las Personas con
Discapacidad

Agustina Palacios
Madrid, 2008

Un resumen elaborado por el Equipo de

Investigación de la CUD (Comisión
Universitaria sobre Discapacidad – UNLP)
La Plata, 2012

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 Tabla de contenido

Capítulo I: Aproximación histórica .....................................4

{Falta desarrollar } ................................................................................................................... 4
1. El Modelo de Prescindencia ............................................................................................... 4
1.1 El Submodelo Eugenésico ........................................................................................... 4
1.1.1. La noción de persona con discapacidad ...................................................... 4
1.1.2 Tratamiento de niños y niñas con discapacidad ........................................ 5
1.1.3 Medios de subsistencia ........................................................................................ 6
1.1.4 Respuestas sociales .............................................................................................. 6
1.2 Submodelo de Marginación ....................................................................................... 6
1.2.1 Noción de persona con discapacidad.............................................................. 7
1.2.2 Niños y niñas con discapacidad ........................................................................ 8
1.2.3 Medios de subsistencia ........................................................................................ 8
{Desarrollar}....................................................................................................................... 8
1.2.4 Respuestas sociales ............................................................................................. 8
2. El Modelo Rehabilitador ..................................................................................................... 9
2.1 Concepto de persona con discapacidad ............................................................... 12
2.2 Niños y niñas con discapacidad ............................................................................. 12
2.3 Medios de subsistencia ............................................................................................. 14
2.4 Respuestas sociales ................................................................................................... 15

Capítulo II: Caracterización del Modelo Social y su

conexión con los derechos humanos. .................................... 18
1. El Modelo Social ......................................................................................................... 18
1.1 Origen y caracterización ............................................................................................ 18
1.1.1 El “movimiento de vida independiente” ...................................................... 19
1.1.2 El Modelo Social o de barreras sociales ..................................................... 20
1.2 Concepto de persona con discapacidad ............................................................... 22
1.3 Niños y niñas con discapacidad .............................................................................. 23
1.4 Medios de subsistencia .............................................................................................. 25
1.5 Respuestas sociales ................................................................................................... 27
1.6 El movimiento de la discapacidad como un nuevo movimiento social .... 30
2. Conexiones entre el modelo social y los valores que sustentan los
derechos humanos .......................................................................................................................... 31
2.1 La idea de dignidad humana y sus implicancias en el contexto de la
discapacidad.................................................................................................................................. 32
2.1.1 La idea de dignidad como valor del ser humano –fin y no medio .... 32
2.1.2 La idea de dignidad como capacidad de elección –autonomía- ......... 33
2.2 La igualdad y sus implicaciones en el contexto de la discapacidad ........ 33
2.2.1 La discapacidad como un modo de opresión social ................................ 34
2.2.2 La igualdad y la diferencia que implica la discapacidad. Políticas de
reconocimiento o de redistribución?................................................................................ 36
2.2.3 La igualdad de oportunidades y la no discriminación ............................ 37

Capítulo III: Plasmación del Modelo Social en la

Convención Internacional sobre los Derechos de las Personas
con Discapacidad ................................................................... 38

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 1. Breve aproximación al nacimiento y evolución del Modelo Social en el
sistema universal de protección de los Derechos Humanos ........................................... 38
1.1 Tratados de derechos humanos aplicables a la discapacidad ..................... 40
1.1.1 Pacto Internacional de derechos civiles y políticos ................................. 42
1.1.2 El Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y............... 43
CULTURALES DE 1966 (CESCR) ................................................................................ 43
1.2 La discapacidad como una cuestión como una cuestión de derechos
humanos en las normas no vinculantes –Soft Law- de Naciones Unidas .............. 44
1.2.1 Primeras resoluciones de la Asamblea General de Naciones Unidas
en materia de discapacidad ................................................................................................ 44
1.2.2 Programa de acción mundial para las personas con discapacidad ... 45
1.2.3 Las normas uniformes de Naciones Unidas sobre la igualdad de
oportunidades de las personas con discapacidad....................................................... 45
1.2.4 Los princicpios para la protección de los enfermos mentales y el
mejoramiento de la atención de la salud mental ....................................................... 46
1.2.5 Informes de Naciones Unidas ......................................................................... 46
2. El Modelo Social y su plasmación en la convención de la ONU sobre los
derechos de las personas con discapacidad. .................................................................... 47
2.1.1 Antecedentes inmediatos.................................................................................. 47
2.1.2 El proceso de elaboración de la Convención Internacional sobre los
Derechos de las personas con discapacidad ................................................................ 48
2.1.3 La participación de las personas con discapacidad ................................. 48
2.1.4 El propósito de la Convención ......................................................................... 49
2.1.5 La perspectiva de la Convención ................................................................... 50
2.1.6 El tipo de Convención......................................................................................... 50
2.1.7 El reconocimiento –o no- de nuestros derechos ...................................... 51
2.1.8 Estructura y aproximación general ............................................................... 51
2.1.9 Principios generales ............................................................................................ 52
2.1.11 Derechos protegidos ........................................................................................ 53
2.1.12 Seguimiento y aplicación ........................................................................ 60
2.2 Plasmación del Modelo Social .................................................................................. 61
2.2.1. A modo de introducción ................................................................................... 61
2.2.1.1 Sobre las causas que dan origen a la discapacidad ....................... 61
2.2.1.2 Valor de la vida de una persona con discapacidad ....................... 65
2.2.2 Concepto de persona con discapacidad ..................................................... 67
2.2.3 Niños y niñas........................................................................................................ 69
2.2.3.1 La necesidad o no de un artículo específico y su contenido ....... 69
2.2.3.2 La perspectiva de transversalidad ....................................................... 71
2.3.3 El debate en torno a la educación ............................................................... 76
2.2.4 Medios de Subsistencia ..................................................................................... 78
2.2.5 Respuestas sociales ............................................................................................ 80
2.2.5.1 Sustitución o asistencia en la toma de decisiones.......................... 82
2.2.5.2 La “personalidad juridical” y la “capacidad juridical” ................... 82
2.2.5.3 Sobre el reconocimiento de la personalidad jurídica ..................... 83
2.2.5.4 Sobre el alcance de la definición de capacidad jurídica .............. 83
2.2.5.5 El proceso del Artículo 12 de la Convención .................................... 84
2.2.5.6 El modelo de asistencia en la toma de decisiones en el texto
definitivo................................................................................................................................ 84

Conclusiones ..................................................................... 85

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Capítulo I: Aproximación histórica
{Falta desarrollar }
1. El Modelo de Prescindencia

El Modelo de Prescindencia tiene dos características principales: las

justificaciones religiosas de la discapacidad y, que la persona con
discapacidad no tiene nada para aportar a la comunidad (son improductivos y
son vistas como una carga social). El origen de la discapacidad tiene
justificación religiosa.

Dentro de este modelo hay dos submodelos. El eugenésico y el de

marginación. En el primero se aplican políticas eugenésicas y en el segundo
predomina la marginación.

1.1 El Submodelo Eugenésico

La persona con discapacidad pose una vida que no merece ser vivida, por
eso predomina la práctica del infanticidio. Los medios de subsistencia son la
burla o la diversión. La respuesta social es el temor o la persecución

1.1.1. La noción de persona con discapacidad1

Se las considera personas improductivas y por su condición se las ve como
una carga social. En la antigüedad clásica, no existía la idea de libertad, las
personas estaban íntegramente sometidas a la comunidad. La libertad era solo
política y la política y la religión, eran los preceptos que marcaban la vida de
los hombres. Es así que los hombres eran propiedad del Estado, y en relación
a ello no existía la distinción entre la esfera pública y privada.
El Estado evitaba a personas fueran deformes, porque ello no le era
funcional a su interés. En la antigüedad no existía el concepto de persona. A
pesar de ello, había diferentes concepciones de las personas con discapacidad,
no tenía la misma significancia una persona con discapacidad adquirida que
una congénita. En Atenas los soldados heridos de guerra llegaron a recibir
pensiones del Estado, en cambio los que poseían una discapacidad congénita

1
La autora a clara que se utiliza el termino “noción”, y no el de “concepto” ya que en este momento
histórico no existía definición de persona con discapacidad.

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se los veía como monstruos y tal condición era explicada como un castigo de
los dioses hacia sus padres y no a la persona.

1.1.2 Tratamiento de niños y niñas con discapacidad

En la antigüedad la respuesta social a los niños/as con discapacidad era la
práctica del infanticidio.
En Esparta los ancianos de la comunidad decidían si el niño podía vivir o
no. Los niños débiles o deformes eran abandonados en el Monte Taigeto, con
el objetivo de promover el ideal de raza pura y cumplir con los objetivos
militares.
En Atenas el infanticidio también se practicaba, pero el niño era
abandonado en lugares inhóspitos, para tomar la decisión de dejarlo vivir o
no. De todos modos con el aumento demográfico tal práctica se generalizó.
La crianza de los niños deformes era vista como algo improductivo y
costoso. Por lo tanto su desarrollo social en la antigüedad clásica era muy
limitado. En relación a ello, el ideal de belleza y perfección física era el
perseguido en dichas sociedades, además de otras cualidades como la
templanza, justicia, fortaleza y prudencia.
Los filósofos de la época también teorizaron sobre dicha temática y el
texto nos presenta un interesante debate en torno a la problemática social de
los niños nacidos deformes. Platón nos habla de la supervivencia del más apto,
para la perfección de la raza. Sócrates ve la crianza de un niño defectuoso
como un acto irresponsable por parte de sus padres, y por ello fueron
perseguidos en Atenas. Aristóteles cree en la necesidad de una ley que
prohíba la crianza de dichos niños. Ello da coherencia al ideal del hombre en
la antigüedad. Hay salvedades, dado que una persona que adquiere tal
disfuncionalidad en la guerra es tolerada y asistida por la sociedad, así como
los ciegos que desarrollan otros dones y actitudes. Atenas fue la única polis
que asistió a los impedidos.
En la antigua Roma, se retoman los ideales de la antigüedad clásica donde
se produjeron grandes cambios en la transición de la República al Imperio. En
Roma primitiva, los padres estaban liberados de la obligación de criar a los
hijos deformes. Durante la República la ley establecía que los padres tenían la
potestad de decidir criar o no a tales hijos. Durante el imperio, bajo el modo

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de producción esclavista, posibilito que muchos de estos niños fueran vendidos
y esclavizados. El Estado hizo un negocio de ello, las nodrizas criaban a tales
niños bajo condiciones miserables. La mutilación se volvió una práctica
generaliza a la hora de emplearlos como mendigos.

1.1.3 Medios de subsistencia

Las personas con discapacidad de la antigüedad, tenían como única forma
de ganarse la vida, el sometimiento a la burla grotesca.
Hacia el siglo II D.C, el infanticidio fue prohibido por el emperador Adriano.
Así la sociedad pudo visualizar mayor cantidad de personas con
disfuncionalidades física y tal hecho hizo que los romanos se enamoraran de la
deformidad. Fue así que las personas con discapacidad comenzaron a ser
vistas como algo exótico. Además los enanos, mudos y jorobados fueron
empleados en la servidumbre y fueron utilizados para brindar divertimientos.
Esto se generalizó y con ello las personas de discapacitadas encontraron en tal
sociedad sus fines productivos.

1.1.4 Respuestas sociales

En la antigüedad las personas discapacitadas que pudieran sobrevivir eran
tratadas con crueldad y perseguidas, en algunos casos hasta su muerte. Claro
está que ello dependía del estrato social al que pertenecía la persona. Por
ejemplo Claudio llego a ser emperador (10-54 D.C) a pesar de sus
dificultades para caminar.

1.2 Submodelo de Marginación

La característica principal presente en este sub modelo es la exclusión, ya
sea como consecuencia de subestimar a las personas con discapacidad y
considerarlas objeto de compasión, o como consecuencia del temor o el
rechazo por considerarlas objeto de maleficios o la advertencia de un peligro
inminente. Es decir, que —ya sea por menosprecio ya sea por miedo—, la
exclusión parece ser la mejor solución y la respuesta social que genera mayor
tranquilidad.
A diferencia del sub modelo eugenésico, ya no se comete infanticidio. Gran
parte de los niños y niñas con discapacidad mueren como consecuencia de

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omisiones —ya sea por falta de interés y recursos, o por invocarse la fe como
único medio de salvación-. Las personas que subsisten –entre ellas personas
mayores- apelan a la caridad, al ejercicio de la mendicidad y a ser objeto de
diversión como medio de susbsistencia.
De igual modo que en el sub modelo de extermino, la diversidad funcional
tiene un provecho: ser centro de diversión.
En el texto de José (Evangelio) donde relata la curación de un ciego, la
respuesta de Jesús a la pregunta sobre “¿quién ha pecado para que este
hombre esté ciego, él o sus padres?”: éste responde: “Ni él ni sus padres; es
para que se manifiesten en él las obras de Dios”. De este modo, el
cristianismo asigna a la diversidad funcional una finalidad divina, y
proporciona una prueba llevando a cabo una curación instantánea por medio
de la cual se manifiesta el poder y la misericordia de su Padre.
El cristianismo se dio a la vez la misión de curar los tormentos físicos y de
perdonar los pecados para manifestar que había recibido poder sobre todas las
formas del mal. Sin embargo, y a pesar de lo relatado, destaca
Scheerenberger una doble influencia del cristianismo hacia direcciones
contrapuestas: dulzura—amor frente a posesión demoníaca. Por un lado, la
dulzura—amor que propicia el tratamiento humanitario. Pero por otro lado,
también se aplican prácticas crueles, siendo la posesión demoníaca la más
brutal de todas ellas: la misma Iglesia que potencia los hospitales y asilos,
traerá las hogueras de la Inquisición.

1.2.1 Noción de persona con discapacidad

A diferencia de la sociedad antigua, en la que se prescindía de las personas
con discapacidad, en la Edad Media ocupaban un sitio: el de los marginados.
Como es sabido, en aquellos tiempos no existía como en la actualidad una
conciencia respecto del término discapacidad, ni eran las personas clasificadas
o calificadas según este parámetro. En consecuencia, se podría afirmar que las
personas con discapacidad se encontraban en el mundo medieval incluidas
dentro del grupo de pobres y mendigos.
Ahora bien, las reflexiones esbozadas por una variedad de autores respecto
de la ubicación de los mendigos en la sociedad medieval nos llevan a advertir
que aquellos desempeñaban un papel social determinado; que se encontraban

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de algún modo insertos en el cuadro de la división social de las ocupaciones, y
que participaban en las formas organizativas de la vida corporativa. Por ello,
autores como Geremek, sostienen que la marginación a la que se encontraban
expuestos ciertos colectivos —y entre ellos se entiende debería incluirse a
quienes hoy son consideradas personas con discapacidad— era una
marginación necesaria y de sostén dentro del conjunto social.
La carencia de bienes o de salud, eran consideradas como una ley natural.
El pobre, entonces, era una pieza elemental en el orden natural, conforme al
cual debían encontrarse constituidas las sociedades humanas. Siendo en
consecuencia una de las manifestaciones de la ley natural, venía a ser una
participación en el sistema de la ley eterna o divina; toda ley natural lo era,
por lo que en definitiva la pobreza, la enfermedad y las diversidades
funcionales también lo serían.

1.2.2 Niños y niñas con discapacidad

A diferencia de lo que acontecía en la antigüedad, en la Edad Media dejó de
practicarse el infanticidio. Sin embargo, a pesar de que los valores cristianos
inculcaron el respeto hacia la vida de cualquier ser humano, muchos niños sin
recursos económicos morían por falta de la atención más básica.
Ello como consecuencia de la falta de medios económicos por un lado, y
por otro por la falta de utilización de medios técnicos, es decir de herramientas
médicas que muchas veces eran suplantadas invocándose la fe. Ahora bien, a
esa situación penosa que generaba que muchos niños muriesen— aunque
como regla general ya no como consecuencia de acciones, sino de omisiones—
debe sumársele las circunstancias a las que se enfrentaban muchos niños que
sobrevivían con la elevada tasa de mortalidad y la acusada necesidad de mano
de obra, determinaron que no se practicara el infanticidio y que se
recomendase dejar en las Iglesias a los hijos no deseados.
1.2.3 Medios de subsistencia
{Desarrollar}
1.2.4 Respuestas sociales
Desde los primeros tiempos, la Edad Media adoptó una actitud
completamente diferente a la del mundo antiguo en lo relativo al trabajo y a la
riqueza.

Página | 8
 En una sociedad de pequeños productores el trabajo no podía considerarse
una ocupación vergonzosa. Por lo tanto, el hecho de que las personas con
discapacidad no tuvieran cabida en el campo laboral incidía negativamente en
pos de una actitud de menosprecio y marginación social.
La creencia en el diablo sirvió de base a esa influencia supersticiosa y las
enfermedades pasaron a ser consideradas como pruebas o castigos enviados
por Dios. Y como las enfermedades mentales se presentaban con caracteres
tan extraordinarios y fantásticos para el pueblo atemorizado por esa
superstición, se le asignaba el significado de una influencia diabólica.

2. El Modelo Rehabilitador

Las características del Modelo Rehabilitador son dos:

1) Las causas para justificar la discapacidad ya no son religiosas sino
científicas se alude a la diversidad funcional en términos de salud o
enfermedad.
2) Las personas con discapacidad ya no son consideradas inútiles para la
sociedad: tienen algo que aportar en la medida que sean rehabilitadas
o normalizadas

En este modelo, a diferencia del anterior determinista y de resignación, se

busca la recuperación de la persona y la educación especial se convierte en
una herramienta ineludible en dicho camino de recuperación o rehabilitación.
Esto trae aparejada como tecnología la institucionalización.
La mirada está centrada en la diversidad funcional – a las actividades que
puede o no realizar –logrando así la subestimación de la persona con
discapacidad. Las respuestas sociales son en su mayoría paternalistas
centradas en el déficit. En relación a los modos de subsistencia se basan en la
seguridad social y el empleo protegido.
La asistencia social es el principal medio de manutención. Por un lado
debido a la imposibilidad de realizar alguna tarea y por otro la subestimación
que genera exclusión del mercado laboral y continúan, sin embargo, resabios
del modelo anterior: el de ser objeto de burla para ganarse la vida.
La consolidación en este modelo - sobre todo en el ámbito legislativo - se
sitúa a principios del siglo XX. Las causas que dieron su origen se deben a “la

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guerra y los accidentes laborales. Muchos hombres al ser heridos de por vida,
se los denomino mutilados de guerra. Con el fin de diferenciarlos de los
discapacitados por accidentes laborales. Al mutilado le faltaba algo (órgano,
sentido o función). La guerra se había llevado algo que debía ser reemplazado.
Las personas con discapacidad comienzan a ser relacionadas con los
heridos de guerra, en este contexto la restauración, incorporación e inserción
eran necesarias y posibles. Nacía de este modo un nuevo objetivo, que
consistía básicamente en reintegrar, recuperar, volver las cosas a una
situación anterior. La Segunda Guerra Mundial trajo consigo el nacimiento del
movimiento médico y de la psicología de la rehabilitación y su expansión a
otros campos.
Destaca Aguado Díaz que ya durante las hostilidades, se potenciaron los
servicios de rehabilitación para excombatientes y mutilados de guerra. Sin
embargo la guerra trajo una suerte dispar para los discapacitados mentales.
La Alemania de los nazis practicó asesinatos con el fin de generar una
mejora de la raza. Basados en el modelo de prescindencia los campos de
concentración. Las cámaras de gas fueron el destino de miles de personas
aquejadas de trastornos y diversidades funcionales, considerados todos ellos
improductivos y peligrosos.
En Estados Unidos se los convoco para participar activamente de la guerra
con la pretensión de gozar del privilegio de defender a su país. Terminada la
guerra se los volvió a encerrar. En lo que respecta al resto de diversidades
funcionales —concretamente las físicas y sensoriales— comenzaron a fijarse
ciertos objetivos como la recuperación, físico - somática y funcional. La
rehabilitación no debía ser solamente física sino también psicológica y social;
y se incorporaron progresivamente nuevos profesionales procedentes de las
ciencias sociales y de la conducta.
Surge además una progresiva asunción de responsabilidad por parte de los
gobiernos en esta problemática. Las medidas legales e institucionales se
multiplicaron, e incluso se produjeron desde las instituciones y organismos
internacionales.
Si bien la consolidación del modelo se sitúa en la época mencionada se
considera necesario destacar que los primeros síntomas de este paradigma -
en concreto el intento de rehabilitar a la persona con discapacidad a través del
empleo y la asistencia pública- florecen en el Renacimiento. En los inicios del

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siglo XV, la supervivencia de las personas que carecían de recursos dependía
exclusivamente de la tradición de la caridad cristiana. Las personas ingresaban
a pequeños hospitales medievales en los que se reunían pobres, enfermos e
inválidos, el espíritu de estos establecimientos era más que medico-
eclesiástico. Durante el siglo XVI la riqueza y el poder de la iglesia había
disminuido y la cantidad de personas que dependían de la caridad había
aumentado.
En este contexto, el proceso de descrédito de la pobreza llevó a una
situación de penosa segregación. Todos los días se producían roces entre
personas ricas y personas necesitadas. Destaca Maravall que, en presencia
cotidiana del diferente esa conciencia de separación se agravó, provocando
temor a la agresividad y un deseo de protección represiva contra los
potenciales asaltantes de sus bienes. Los marginados ya no eran de fiar,
cayendo sobre ellos los peores calificativos, los predicadores los acusaban de
faltas, pecados y delitos. Pobre era igual a criminal. La supuesta fealdad del
pobre y del enfermo deshonraba al género humano. Su incapacidad u
ociosidad - voluntaria o involuntaria -, hacía de él, un ser inútil.
El caso de Inglaterra fue determinante porque el temor hacia los
pordioseros genero que los jueces reclamaran a la corona una respuesta.
Entones para asegurar la lealtad se hicieron cargo económicamente de los que
antes asistía la iglesia. Es así como a partir del Statute of Labor de Enrique VII
en 1531 se sucedieron toda una serie de disposiciones normativas a favor del
reconocimiento de la responsabilidad pública respecto de los marginados —
entre ellos las personas con discapacidad—, de modo que la caridad privada
de los monasterios medievales fue dejando paso a un nuevo concepto de
solidaridad: la asistencia pública. Luego de una serie de medidas, esto se
unificó a través de la Ley de Pobres de 1601. La ley se estructuraba en base a
dos elementos 1) la caracterización de los pobres (pautas de selección con el
fin de ordenar la asistencia y evitar caridad indiscriminada) y 2) la actuación
estatal a través de las parroquias, jueces de paz e inspectores de pobres. Esta
ley representaba entonces el primer reconocimiento oficial de la necesidad de
intervención del Estado en las vidas de las personas con discapacidad.
Seducidos por los antiguos valores griegos (perfección y belleza plena) se
impulsa un nuevo paradigma vital a mediados del siglo XVI y comienza a
debatirse en base a dos líneas ideológicas: 1) el pobre y el desvalido tenían

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que aceptar alegremente su indigencia y sus dolorosas privaciones para dar
ejemplo al rico hasta el punto de que renuncie voluntariamente a sus bienes.
2) la pobreza se consideraba antisocial, peligrosa y reprochable, y por lo tanto
existía obligación de eliminarla, o al menos de reducirla a sus mínimas
proporciones.
Juan Luis Vives: se sitúa dentro del movimiento humanista de los Países
Bajos, en la primera mitad del Siglo XVI, a las personas con discapacidad se
las consideraba en la misma categoría que a los pobres (se las rechazaba o se
las protegía).

2.1 Concepto de persona con discapacidad

Para conceptualizar a la persona con discapacidad bajo este modelo nos
podemos remitir a la vigente LISMI (Ley de Integración social de los
Minusválidos de 1982, España).
“A los efectos de la presente Ley se entenderá por minusválido toda
persona cuyas posibilidades de integración educativa, laboral o social
se hallen disminuidas como consecuencia de una deficiencia,
previsiblemente permanente, de carácter congénito o no, en sus
capacidades físicas, psíquicas o sensoriales.”
Según esta definición, las posibilidades de integración se encuentran
disminuidas como consecuencia de la diversidad funcional sin reparar en las
causas o factores sociales. Se hace énfasis en la deficiencia. Las causas que
dan origen a la discapacidad se centran en las limitaciones y se considera
desviado de una supuesta norma standard.
Se asocia diversidad funcional con enfermedad por lo tanto en todos los
casos debe ser “curada”, y por ende rehabilitada. La vida de una persona con
diversidad funcional tiene un sentido supeditado a la rehabilitación. Se destaca
la intervención estatal en lo relativo a la asistencia pública, el trabajo
protegido, la educación especial, y los tratamientos médicos y aplicación de
avances científicos.

2.2 Niños y niñas con discapacidad

Este paradigma representa una posibilidad de supervivencia mayor debido
a la existencia de un convencimiento generalizado respecto de que los niñas y

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niños con discapacidad no son normales, se considera que debe realizarse
todo lo necesario a fin de lograr que dichas criaturas se normalicen.
Se comienzan a implementar medidas para lograr su rehabilitación o
habilitación para que funcionen dentro de la sociedad de una manera más
normal
Este modelo al poner el centro en el aspecto medico y no en las
circunstancias sociales, las respuestas sociales y jurídicas no prestan atención
a la condición de ser niño. Da lo mismo. Ello explica la falta de respuestas de
este modelo a aspectos tan esenciales para el desarrollo de la niñez como el
ocio, el juego, el aprendizaje, la vida en familia.
La institucionalización de los niños dio lugar a un tratamiento degradante y
a la exclusión de todo ámbito social. A partir de este modelo se da lugar a la
educación especial.
Al respecto describe Aguado Díaz la situación que se dio entre Pedro Ponce
de León y el nacimiento de la sordo-mudistica (le enseña a hablar a un
sordomudo en Burgos). Puso en práctica por primera vez la educación especial
a través de un método revolucionario, la sordomudistica, técnicas de
aprendizaje oral, lectura labial y pronunciación.
La falta de lenguaje articulado por defecto total o parcial de la audición
llamaba la atención a filósofos y teólogos porque consideraban a estas
personas afectados por importantes taras que les impiden su desarrollo
normal y útil para la sociedad.
La revelación de Pedro Ponce de León tuvo enorme trascendencia. No
obstante, el origen de la educación especial entendida en los términos actuales
podría situarse en los siglos XVIII y XIX, inicialmente para niñas y niños
sordos y luego para aquellos con diversidades funcionales visuales, siguiendo
por aquellos etiquetados como lelos. Posteriormente se expande a las escuelas
especiales y cobra gran auge a principios del siglo XX. Como consecuencia de
la responsabilidad asumida en el campo por los gobiernos. Actualmente
existen posiciones muy encontradas en cuanto a la eficacia de esta educación
las que serán comentadas en el capítulo III.

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2.3 Medios de subsistencia
Desde este modelo la asistencia social pasa a ser el principal medio de
subsistencia para las personas con diversidad funcional. Ello, en algunos casos
debido a la imposibilidad de realizar ningún tipo de tarea rentable, pero en
muchos otros a causa de que la subestimación de la que son objeto genera la
exclusión del mercado laboral, plenamente capaces de trabajar. Por ello
también aparece la modalidad de empleo protegido en casos donde no sería
necesario si no fuera por la actitud de discriminación imperante hacia este
colectivo.
Los primeros esbozos de intervención y ayuda estatal ante situaciones de
educación, enfermedad o necesidad material se produjeron durante el siglo
XVI pero a finales del siglo XVIII y principios del XIX se produce el tránsito
desde la caridad a la beneficencia.
La caridad veía a la pobreza como una cuestión de índole religiosa mientras
que la beneficencia la veía como un obstáculo al desarrollo económico y social.
El mundo de la pobreza comienza a ser clasificado en función de su
capacidad o no para trabajar. A partir de esto solo recibirán ayuda aquellos
que padezcan alguna imposibilidad para ganarse su sustento o aquellos que la
han perdido como viudas, huérfanos o jornaleros en paro.
De este modo, en lo que atañe a las personas con discapacidad, la
supuesta incapacidad para trabajar les hacía merecedoras de ayuda estatal, ya
fuera a través de asistencia, a modo de subvenciones, como así también
mediante la posibilidad de vivir en instituciones especiales —aquellas en las
que se tendería a cambiar los hábitos o comportamientos si fuera necesario, o
a brindar una asistencia básica.
Otra herramienta a destacar para la inserción laboral fue el empleo
protegido. El paso por uno de estos centros les permitía adquirir cierta
experiencia laboral y brindarles seguridad sobre sus propias habilidades. La
delicada situación laboral de las persona con diversidad funcional genero que
ciertas prácticas pensadas como transitorias se convirtieran en reglas
permanentes. Ello es consecuencia de varias razones: desconfianza por parte
del empleador y desconfianza por parte de la misma persona debido
posiblemente a la imagen que la sociedad le devuelve. Por otro lado la
sobreprotección y la falta de educación adecuada para enfrentar demandas

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laborales en iguales condiciones que el resto. Son factores que probablemente
hayan incidido de manera considerable en esta situación.
Otro planteo similar fue el de incluir a estas personas y así recibir
incentivos o descuentos de impuestos dándose de este modo una
discriminación a la inversa. Este tipo de medidas legales fueron adoptadas
a los fines de integrar a las personas con discapacidad en el mercado ordinario
de empleo. La justificaciones para estas medidas dentro del modelo
rehabilitador era que se apelaba a cuestiones más relacionadas con la
solidaridad hacia un colectivo que –se suponía- no podría cumplir con los
requisitos de aptitud necesarios, que a principios de igualdad y de una historia
de discriminación estructural, como en los casos de género o raza.
Es importante mencionar que perduran resabios del modelo anterior, que
se traducen en que las personas con discapacidad sean utilizadas como objeto
de burla y/o diversión. Dichas prácticas siguen estando presentes en la
actualidad. De otro modo no se hubiera necesitado el pronunciamiento a
través de un Dictamen del Comité de Derechos Humanos que dilucidara si la
prohibición de la práctica denominada “lanzamiento de enanos” constituye una
discriminación en virtud del artículo 26 del Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Políticos. No obstante, el actor insistía en que la vulneración de su
dignidad se vería más afectada por la prohibición de dicha práctica, que le
generaba la pérdida de su trabajo, que por la realización de la práctica misma.
Cabría preguntarse si esta persona insistiría en conservar dicho trabajo si
las condiciones sociales le resultaran menos desfavorables.

2.4 Respuestas sociales

El tratamiento bajo este modelo es básicamente paternalista, producto de

una mirada centrada en la diversidad funcional, que genera subestimación y
conlleva a la discriminación. Si en el modelo de prescindencia la diversidad
funcional se asimilaba al pecado, en este modelo se asimila a la enfermedad.
Las personas pasan a ser consideradas normales o anormales, muchas veces
según sean consideradas sanas o enfermas. El encargado de diagnosticar en
este caso es el médico, en el modelo anterior era el cura. Si bien ya no es
posible aniquilar la discapacidad - aunque ahora puede evitarse su nacimiento-

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las personas con diversidad funcional son reducidas socialmente, son
alineadas. Sus diferencias deben desaparecer o ser disimuladas, ocultadas.
Esta ideología, tendente a ocultar la diversidad funcional, puede verse
claramente representada a través de la práctica de la institucionalización.
Este grupo de personas eran vistas como una amenaza para la salud e
inteligencia de las futuras generaciones por lo tanto debían ser encerradas
alegándose que era una medida idónea a los efectos de la asistencia y la
rehabilitación, que debía ser adoptada por su propio bien, y con el fin de que
no continuaran siendo una carga para la sociedad. En muchos casos estas
prácticas se realizaban en contra de la voluntad de las personas afectadas. El
mero hecho de tener una diversidad funcional, significaba para las personas la
pérdida del control de sus propias vidas y de su libertad; como asimismo la
restricción y violación de sus derechos más básicos, por ejemplo, la
esterilización forzada a las mujeres.
Al finalizar la Segunda Guerra Mundial surge un nuevo enfoque (a pesar de
los experimentos eugenésicos de los Nazis) las personas con diversidad
funcional pasaron de ser amenaza a ser considerados pacientes. Para quienes
eran recuperables la institucionalización parecía ser la forma más idónea de
curar y para los incurables era un lugar compasivo donde les proveían
alimentos y cobijo. Ningún tratamiento ni actividad les era prescrita, puesto
que se asumía que no generaría ningún beneficio. Hacinados y mezclados
nadie veía esto como un maltrato.
Shapiro, realiza una comparación entre la esclavitud y la
institucionalización y nos sirve esta analogía. La Esclavitud constituía un
sistema de trabajo rentable y las personas eran puestas a trabajar dentro de
la institución bajo la modalidad de empleo sumergido, por largas jornadas sin
paga.
Dichas instituciones se convirtieron en lugares vergonzosos y escandalosos.
(Vestimenta inadecuada, suciedad, hacinamiento, maltrato). La
institucionalización consideraba a los adultos con discapacidad como niños,
situándoles en espacios donde copiaban los gritos, sacudones, y peores
comportamientos de sus pares, esperando que sean pacientes dóciles, y
privándoles de sus derechos básicos de elección, de oportunidades y de
reclamar ante la comunidad. Si bien surgieron en pos de rehabilitar,
normalizar y educar las capacidades residuales, en la práctica parece ser una

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estrategia más cercana al modelo de prescindencia en su versión de
marginación.
Existen dos puntos a destacar en este modelo: En primer lugar, se sitúa el
“problema” de la discapacidad dentro del individuo; y, en segundo lugar, se
considera que las causas de dicho problema son el resultado directo de sus
limitaciones funcionales o pérdidas psicológicas. “Idea de: la tragedia personal de
la discapacidad”
El modelo rehabilitador es criticado por: 1) pretende hacer desaparecer la
diferencia que representa la discapacidad. Se le ofrece a la persona con
discapacidad ser integrada solo en la medida en que se rehabilite, que
disimule u oculte su diferencia, y se asemeje a los demás. 2) El rol del médico
o terapeuta, se establece una relación de maestro-alumno se pronuncia
sobre la terapia pero también opina sobre el destino de la persona con
discapacidad y de hecho determina sus derechos. 3) Excesivo énfasis en el
diagnostico clínico lo que genera una versión parcial e incompleta de la
persona convirtiéndose el médico en un consejero de vida.
Según los objetivos del modelo rehabilitador, parece que las personas con
diversidad funcional se encontraran obligadas a ser como los demás. Aunque
quizás habría que preguntarse si a lo que se apunta es que ellas sean o
parezcan ser, como los demás. Por otro lado, habría que cuestionarse a
quién se supone que se refiere la ecuación “como”, qué tipo de imagen es
construida socialmente del individuo que es objeto de imitación, y cuál es el
modelo cultural que está siendo impuesto.

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Capítulo II: Caracterización del Modelo Social y su conexión
con los derechos humanos.

1. El Modelo Social

El Modelo Social surge de dos presupuestos:

1) las causas que originan la discapacidad son sociales. Las causas que
originan la discapacidad no son individuales o médicos sino sociales.
2) la contribución de las personas con discapacidad a la sociedad será en la
misma medida que las personas sin discapacidad.
Desde el modelo social se sostiene que las personas con discapacidad lo
que pueden aportar a la sociedad se encuentra íntimamente relacionado con la
inclusión y aceptación de la diferencia.

El nacimiento del modelo social se puede ubicar a finales de la década de

los `60 del siglo XX en Estados Unidos e Inglaterra.
Las personas con discapacidad -en particular las que vivían en instituciones
residenciales- tomaron la iniciativa e impulsaron sus propios cambios políticos.
Las personas con discapacidad y las organizaciones de personas con
discapacidad se unieron para condenar su status de ciudadanos de segunda
clase. Reorientaron la atención hacia el impacto de las barreras sociales y
ambientales, como el transporte y los edificios inaccesibles, las actitudes
discriminatorias y los estereotipos culturales negativos, que según estas
personas discapacitaban a las personas con discapacidad.
De este modo la participación política de las personas con discapacidad y
sus organizaciones abrió un nuevo frente en el área de los derechos civiles y la
legislación anti discriminatoria.

1.1 Origen y caracterización

El énfasis sobre los derechos en las políticas de discapacidad surgió
inicialmente en Estados Unidos, donde ha existido tradición en campañas
políticas basadas en los derechos civiles. Según remarca Collin Barnes en el
contexto de lucha por la reivindicación de los derechos de las personas negras
contribuyó al nacimiento del “movimiento de vida independiente”.
Los ideales de este movimiento se basaban en los derechos civiles, el
apoyo mutuo, la desmedicalización y la desinstitucionalización.
Desde estas organizaciones se cuestionaba la burocratización de los
servicios sociales y sus escases y el dominio de los profesionales de la
medicina, proponiendo la existencia en el mercado de servicios desarrollados
por ellos mismos.
Por su parte en Reino Unido, los objetivos del movimiento se han centrado
en alcanzar cambios en las políticas sociales y en la legislación en derechos
humanos.
La prioridad ha sido realzar la existencia de los sistemas patrocinados por
el Estado de Bienestar, para cubrir las necesidades de las personas con
discapacidad.
En el Reino, al igual que en Estados Unidos reivindicaron el derecho a
definir sus propias necesidades y servicios prioritarios y se proclamaron en
contra de la dominación tradicional de los proveedores de servicios.
El “movimiento de vida independiente” podría ser considerado el
antecedente inmediato del nacimiento del modelo social.

1.1.1 El “movimiento de vida independiente”

Según Shapiro, el nacimiento del movimiento de vida independiente podría
situarse cuando Ed Roberts ingresa a la Universidad de California, Berkeley y
al tener que enfrentar diversas dificultades, ya que en esta unidad académica
no se encontraba preparada para recibir estudiantes con discapacidad, fue a
partir del ingreso de Roberts que se fueron sumando otros estudiantes
conformándose un grupo que se proponía cambios en las estructuras de la
propia universidad
Roberts se dedicó a estudiar los movimientos de grupos llamados
minoritarios de la época, como el feminista y el de las personas negras, al
encontrar similitudes en los cuestionamientos. Este se contacta con Jean Wirth
quien había comenzado un programa tendiente a disminuir la alta tasa de
deserción escolar que presentaban las personas negras e hispana, para incluir
en dicho programa a los/as estudiantes con discapacidad dentro de los grupos

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minoritarios, al ser los problemas de la vida diaria los que generaban el
fracaso escolar.
Wirth y Roberts entendían que los programas anti deserción para
estudiantes con discapacidad debían ser llevados adelante por personas con
discapacidad y partiendo de sus propias experiencias, volcaban en el programa
lo necesario para alcanzar una vida independiente. De esta forma se da
comienzo en 1970 el Programa para Estudiantes con Discapacidad Física
(PSDP) en la Universidad de Berkeley.
A partir de que Roberts se empieza a cuestionar el concepto de
independencia, no visto según los parámetros utilizados desde la filosofía
imperante en el modelo rehabilitador. La independencia de una persona con
discapacidad era evaluada sobre la base de cuán lejos podía caminar después
de una enfermedad o cuánto podía doblar las piernas luego de un accidente,
es decir en relación con cuantas tareas puede realizar una persona con
discapacidad sin asistencia. Se pensaba la independencia como el control que
una persona tiene sobre su propia vida y que debía ser medida en relación con
la calidad de vida que se podía lograr con asistencia.
Se abogaba por un sistema de ayuda mutua y de organización grupal.
Sosteniendo que quienes mejor conocían las necesidades de las personas con
discapacidad eran ellas mismas.
El mayor deseo de las personas con discapacidad era estar integradas en
sus comunidades (desde el colegio al trabajo).
Así el movimiento de vida independiente establecía nuevos principios que
guiarían sus prácticas: independencia, autosuficiencia, transversalidad y la
discapacidad como un problema social.

1.1.2 El Modelo Social o de barreras sociales

El nacimiento del movimiento de vida independiente representó un cambio
significativo en la percepción de las personas con discapacidad dentro de
Estados Unidos, que asimismo actuó como una guía para la legislación
antidiscriminatoria en otros países. Tuvo grandes repercusiones en el Reino
Unido. Precisamente desde la década de los años setenta, las organizaciones
británicas —controladas y dirigidas por personas con discapacidad— aspiraban
a similares objetivos que sus homólogos norteamericanos. Destaca John Evans

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que la situación paternalista a la que se encontraban sometidas las personas
con discapacidad en el Reino Unido, condujo a que buscaran informarse acerca
de la vida independiente, lo que consecuentemente les llevó a visitar Estados
Unidos. De este modo, un grupo estratégico de personas con discapacidad
consiguió viajar para explorar las posibilidades del movimiento de vida
independiente en dicho país. El primer objetivo perseguido en el Reino Unido
se centró en permitir que las personas con discapacidad pudieran elegir salir
de las instituciones.
Las personas con discapacidad en el Reino Unido se propusieron aplicar las
ideas y principios de la vida independiente en el contexto británico. Esto
significó que —como los sistemas sociales y políticos de los dos países eran
diferentes—, las personas con discapacidad en el Reino Unido tuvieron que
adaptar un sistema de vida independiente que se ajustara al modelo de Estado
de Bienestar vigente. El movimiento de vida independiente no actuaría de
forma exclusiva en la formación del nuevo modelo, ya que en el Reino Unido
los activistas con discapacidad venían desde tiempo atrás abogando por un
cambio paradigmático.
En el año 1976, la Unión de Personas con discapacidad Físicas contra la
Segregación, Union of Physically Impaired Against Segregation —UPIAS, según
sus siglas en inglés— propuso un conjunto de ideas a las que denominó
“Principios Fundamentales de la Discapacidad”. Más tarde, el activista y
académico Mike Oliver presentó estas ideas como el Modelo Social de la
discapacidad.
El análisis propuesto por la UPIAS fue construido sobre la base de una clara
distinción entre deficiencia y discapacidad. Asimismo, se establecía que el
fenómeno de la discapacidad debe ser abordado holísticamente.
Los “Principios Fundamentales” también enfatizaban la importancia de que
las personas con discapacidad tomasen el control respecto de sus propias
vidas. En este sentido, el documento condena la segregación y la
institucionalización, que considera son violaciones directas de los derechos
humanos de las personas con discapacidad, y se aboga porque los gobiernos
elaboren legislaciones que protejan los derechos humanos de la gente con
discapacidad, incluyendo la igualdad de oportunidades
Destaca Colin Barnes que este modelo no consiste más que en un énfasis
en las barreras económicas, medioambientales y culturales, que encuentran

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las personas a las que otros consideran con algún tipo de diversidad funcional.
Estas barreras incluyen inaccesibilidad en la educación, en los sistemas de
comunicación e información, en los entornos de trabajo, sistemas de
beneficencia inadecuados para las personas con discapacidad, servicios de
apoyo social y sanitarios discriminatorios, transporte, viviendas y edificios
públicos y de entretenimiento inaccesibles y la devaluación de las personas
etiquetadas como discapacitadas por la imagen y su representación negativa
en los medios de comunicación —películas, televisión y periódicos—.Desde
esta perspectiva, las personas con discapacidad son discapacitadas como
consecuencia de la negación por parte de la sociedad de acomodar las
necesidades individuales y colectivas dentro de la actividad general que
supone la vida económica, social y cultural.

1.2 Concepto de persona con discapacidad

La Noción de persona con discapacidad se basa más allá de la diversidad

funcional de las personas, en las limitaciones de la propia sociedad.
La noción de persona con discapacidad del modelo social se basa, más allá
de la diversidad funcional de las personas, en las limitaciones de la propia
sociedad. De este modo, se realiza una distinción entre lo que comúnmente
se denomina “deficiencia” y lo que se entiende por discapacidad.
El modelo social nació apuntalando la filosofía de vida independiente, pero
acompañada de unos Principios Fundamentales que describen la discapacidad
como una forma específica de opresión social. Estos principios hacen una
distinción entre deficiencia y discapacidad.
El manifiesto, elaborado por la UPIAS, afirmaba que la sociedad discapacita
a las personas con discapacidad y define:
A la deficiencia como “la pérdida o limitación total o parcial de un miembro,
órgano o mecanismo del cuerpo”. Sería la característica de la persona
consistente en un órgano, una función o un mecanismo del cuerpo o de la
mente que no funciona, o que no funciona de igual manera que en la mayoría
de las personas
Y la discapacidad “es la desventaja o restricción de actividad, causada por
la organización social contemporánea que no considera, o considera de forma

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insuficiente, a las personas que tienen diversidades funcionales, y por ello las
excluye de la participación en las actividades corrientes de la sociedad”.
La discapacidad estaría compuesta por los factores sociales que restringen,
limitan o impiden a las personas con diversidad funcional, vivir una vida en
sociedad.
Esta distinción permitió la construcción del modelo «social» o «de barreras
sociales» de discapacidad, en el cual la discapacidad se interpreta como el
resultado de las barreras sociales y de las relaciones de poder.
A modo de ejemplo explica Jenny Morris “una incapacidad para caminar es
una deficiencia, mientras que una incapacidad para entrar a un edificio debido
a que la entrada hay solo escalones es una discapacidad”.
Al reparar en los factores sociales que constituyen el fenómeno de la
discapacidad, las soluciones de deben darse individualmente a la persona
afectada, sino que se encuentran dirigidas hacia la sociedad. De esta forma, se
redefine la rehabilitación o normalización, las que deben tener como objeto el
cambio de la sociedad y no el de las personas.
Desde esta perspectiva, el diseño para todos y la accesibilidad universal se
constituyen en herramientas como medio de prevención de situaciones de
discapacidad.
Se suma a esto que el propio concepto de discapacidad es variable, según
los contextos, las épocas y las culturas.

1.3 Niños y niñas con discapacidad

Desde el Modelo Social se aboga para que los niños y niñas con
discapacidad puedan tener acceso a las mismas oportunidades de desarrollo
que los niños y niñas sin discapacidad, incluyendo muchas aéreas (educación,
actividades de ocio, juegos, deportes y demás). Ésto se relacionado con el
principio de accesibilidad universal, el cual requiere que todos los
productos, entornos, procesos, bienes y servicios, cumplan con los requisitos
necesarios para poder ser utilizados por todas las personas de la forma más
autónoma y natural posible.
El presente modelo defiende la educación inclusiva; la nueva visión de
inclusión sostiene que la normalidad no existe, sino que es una construcción
impuesta sobre una realidad donde solo existe la diferencia. {Desarrollar}

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 Sobre este tema, distintos autores sostienen lo siguiente:
Albericio expresa que de un modelo de educación especial segregada se
pasa a un modelo integrado en el sistema educativo ordinario que permita dar
respuesta a todos los alumnos desde el currículum ordinario. Se resalta la
importancia de prestar una atención basada en las necesidades educativas de
cada niño, se promueve la adaptación curricular al alumno en función de su
ritmo de aprendizaje (sin que ello suponga exclusión del grupo), se avanza en
el concepto de evaluación del rendimiento en el sentido de no utilizar como
criterio un grupo normativo, sino en función de los progresos individuales del
propio alumno o alumna, se especifican los apoyos y servicios necesarios que
garanticen el progreso de los alumnos.
Se pretende que en los casos en que se presente una diversidad funcional,
ésta deba ser abordada por el profesor ordinario desde el propio currículum,
realizando adaptaciones a las condiciones de aprendizaje, de manera que se
facilite el proceso de desarrollo del alumno.
En la misma línea, Vlachou critica el término necesidades especiales, ya
que perpetúa las ideologías segregacionistas, ya que la creación de este
término confirma la ineficacia de un sistema educacional que ha sido
construido para incluir a ciertas personas y no a otras.
Oliver destaca que las funciones de la educación son: asegurar la
integración de las personas en la sociedad, enseñar a todas las personas sobre
los derechos y los deberes derivados de la ciudadanía, la formación de adultos
independientes. Según el autor, el sistema educativo —a través de la
herramienta fundamental de la educación especial— ha fallado en estos
objetivos respecto de las personas con discapacidad y además ha servido para
excluir a las personas con discapacidad —no solo del proceso educativo— sino
también de la vida en sociedad.
La mayoría de las personas con discapacidad siguen siendo educadas en
escuelas especiales.
Para finalizar, se concluye que desde el modelo social se resalta que una
educación inclusiva no es una cuestión tan simple como la modificación de la
organización de la escuela, sino que implica un cambio en la ética de la
escuela. No se requiere simplemente que los maestros adquieran nuevas
habilidades, sino que se necesita asimismo un compromiso. Se requiere una
valoración de la diferencia, un compromiso moral con la inclusión de todas las

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personas dentro de un sistema educativo, como parte de un compromiso más
amplio que aspira a la inclusión de todas las personas dentro de la sociedad.

1.4 Medios de subsistencia

Para el modelo social los medios de subsistencia son la seguridad social y el

trabajo ordinario (de manera excepcional y transitoria el empleo protegido).
Asimismo se sostiene que el trabajo no es la única manera de inclusión en la
sociedad, por lo que se insiste en en la necesidad de que la discapacidad deba
ser abordada desde un enfoque holísitico. La exclusión con la que se
encuentran las personas con discapacidad es el resultado de una
discriminación estructural en diferentes planos.
Desde el presente modelo se pretende que la seguridad social y el empleo
de las personas con discapacidad no sean dos términos excluyentes, ya que en
gran parte de los sistemas de seguridad social de muchos países, las personas
con discapacidad reciben una subvención por discapacidad, que se pierde al
obtenerse un empleo. Dicha situación hace que personas con discapacidad
duden en aceptar un trabajo por miedo a perder su pensión.
Un tema importante dentro del sistema de seguridad social es el relativo a
la protección de las situaciones de dependencia. Según la definición utilizada
por el Consejo de Europa “son personas dependientes quienes, por razones
ligadas a la falta o a la pérdida de capacidad física, psíquica o intelectual,
tienen necesidad de una asistencia y/o ayuda importante para la realización de
las actividades de la vida diaria”.
Según Mercader Uguina, podrían distinguirse tres sistemas de cobertura de
la dependencia basadas en tres concepciones diferentes:
La dependencia como:
-necesidad privada: en la cual la intervención del Estado debe tener un
carácter mínimo y debe quedar limitada a razones humanitarias y de caridad;
admitiéndose un sistema que se rige exclusivamente por las leyes del
mercado, promoviendo la contratación de seguros privados.
-riesgo social: la intervención del Estado genera la obligación de cotización
a través de un seguro de dependencia.

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 -derecho universal: asume que para gozar de ciertos beneficios, la
referencia al trabajo no es imprescindible, y que el universalismo constituye el
principio general de la acción social. La dependencia es considerada como un
derecho universal, asumido por la colectividad y prestada a través de servicios
de proximidad.
Esta última concepción es la defendida por el Modelo Social.
Cabe la aclaración de que la dependencia no debe ser necesariamente
asimilada con la diversidad funcional, de hecho, existen personas con
discapacidad que no se encuentran en una situación de dependencia, y
personas sin discapacidad que se encuentran en un determinado momento de
su vida en una situación de dependencia. Las limitaciones funcionales que
sufre una persona no derivan únicamente de sus características individuales,
sino también de las características de su entorno y medio en el que se
desarrollan sus actividades habituales.
En este sentido, desde el movimiento de vida independiente, se aboga por
un cambio respecto del papel de la asistencia otorgada desde los gobiernos,
frente a las situaciones de dependencia, se aspira a la implementación de
políticas tendientes a una vida más autónoma, considerando a la autonomía
no solo como un punto de partida sino también como un punto de llegada.
Si la falta de autonomía se convierte en un indicio de la existencia de una
situación de dependencia, el pago directo para la contratación de un asistente
personal es una de las herramientas adecuada de garantía de autonomía.
Otro punto que debe resaltarse es el respectivo al empleo; desde el modelo
social, el empleo protegido solo debe ser una herramienta subsidiaria,
restringida y temporal y se reclama por modalidades destinadas a la inclusión
de las personas con discapacidad en el ámbito ordinario de empleo
(legislaciones que establecen medidas de acción positiva) como: incentivos a
las empresas para que contraten personas con discapacidad, medidas de
discriminación inversa, como las cuotas laborales, y la adopción de ajustes
razonables, entre otras.
Las políticas de empleo en relación con las personas con discapacidad han
experimentado un cambio importante en los últimos años. Este cambio se
debe a diferentes razones:
Por un lado, la gran presión ejercida por las propias personas con
discapacidad a través de sus organizaciones; por otro lado, la creciente

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conciencia respecto de que las dificultades a las que se enfrentan las personas
con discapacidad para obtener y mantener un empleo se deben más al modo
en que el trabajo está estructurado y organizado, que a la discapacidad en sí
misma, y que esos obstáculos pueden ser superados si se adoptan las medidas
adecuadas. Por último, se suma el hecho de que la exclusión de las personas
con discapacidad del mundo laboral es un despilfarro económico, ya que los
costes de las prestaciones sustitutivas de ingresos para las personas con
discapacidad en edad de trabajar son muy altos.
Este cambio ha sido generado por las políticas de: empleo autónomo, el
empleo con apoyo, los enclaves laborales, la responsabilidad de las empresas;
pero fundamentalmente, los reclamos de las propias personas con
discapacidad.
Desde el modelo social, para garantizar la igualdad de oportunidades y una
verdadera inclusión de las personas con discapacidad en el ámbito del empleo,
se lucha por adecuar dicho ámbito, a las necesidades de todas las personas,
mediante la puesta en marcha de las estrategias del diseño para todos y los
ajustes razonables.
El modelo social nació apuntalando la filosofía de vida independiente, pero
acompañada de unos Principios Fundamentales que describen la discapacidad
como una forma específica de opresión social. Estos principios hacen una
distinción entre deficiencia —la condición del cuerpo y de la mente—y
discapacidad —las restricciones sociales que se experimentan—. El manifiesto,
elaborado por la UPIAS, afirmaba que la sociedad discapacita a las personas
con discapacidad. La discapacidad “es algo que se emplaza sobre las
deficiencias, por el modo en que las personas con discapacidad son
innecesariamente aisladas y excluidas de una participación plena en sociedad.”

1.5 Respuestas sociales

Desde el modelo social abogan por la inclusión de la diferencia que implica

la diversidad funcional, como una parte más de la realidad humana. Se aspira
a que la diferencia no sea tolerada, sino valorada como parte de la diversidad
humana:
Supuestos básicos:

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 1) Toda vida humana, con independencia de la naturaleza o complejidad de
la diversidad funcional que le afecte, goza de igual valor en dignidad.
2) Toda persona cualquier sea la naturaleza o complejidad de su diversidad
funcional, debe poder tener la posibilidad de tomar las decisiones que le
afecten en lo que atañe a su desarrollo como sujeto moral, y por ende debe
permitírsele tomar dichas decisiones
3) Las personas con discapacidad gozan del derecho a participar en todas
las actividades: económicas, políticas, sociales y culturales del mismo modo
que sus semejantes sin discapacidad.
Se reclama una igualdad inclusiva de la diferencia.
Normalidad: relacionada con las representaciones acerca de lo que es
correcto, lo que es deseable y sobre el significado de pertenecer. Lo normal
implica aquello que es promedio dentro de cualquier estructura social.
La diferencia es entendida contraria a la normalidad y considerada
deficiente. Las características físicas, psíquicas, mentales o intelectuales no
son consideradas correctas ni admirables, y entonces las personas con
discapacidad no pertenecen al ámbito de lo normal.
Desinstitucionalización:
El movimiento nació con el fin de mudar a las personas con discapacidad
desde las instituciones a la sociedad.
Se encontraba basado en otro principio del Modelo Social: el de
normalización. En sus orígenes, dicha teoría nació dirigida a personas con
discapacidades intelectuales, quienes, debían vivir en el entorno lo más normal
posible.
La normalización implica que las personas con discapacidad tengan los
mismos derechos que los demás miembros de la sociedad, y que en la medida
de lo posibles puedan utilizar los servicios que comúnmente emplean los
demás.
Se aspira a normalizar el entorno de esas personas, lo que conlleva la
adaptación de los medios y las condiciones de vida acordes con sus
necesidades.
Servicio de asistente personal: herramienta imprescindible para garantizar
una vida autónoma y en sociedad.

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 Apoya la vida independiente de las personas con discapacidad
permitiéndoles afrontar las actividades de la vida diaria sin la participación
constante de un familiar, amigo, voluntario o de la solidaridad ajena.
El usuario de este servicio actúa como un consumidor independiente.
Nuevo movimiento social, “el movimiento de la discapacidad”:
Características de los nuevos movimientos sociales:
Buscan conectar lo personal lo cultural-con lo político,-evaluación crítica de
la sociedad, como parte de un conflicto entre un sistema de dominación y
nuevas formas emergentes de oposición.-cambios en la constitución de la
agenda política. Tienden a centrarse sobre cuestiones que trascienden las
fronteras nacionales, adquiriendo un carácter internacional.
A diferencia del modelo rehabilitador, donde se persigue que las personas,
y especialmente las niñas y niños se normalicen a través de una educación
especial, el modelo social aboga por una educación inclusiva.
La nueva visión de inclusión desafía la verdadera noción de normalidad en
la educación —y en la sociedad— sosteniendo que la normalidad no existe,
sino que es una construcción impuesta sobre una realidad donde solo existe la
diferencia.
Se trata de un modelo integrado en el sistema educativo ordinario que
permita dar respuesta a todos los alumnos desde el currículum ordinario. Se
pasa a resaltar la importancia de prestar una atención individualizada, basada
en las necesidades educativas de cada niño. De este modo, se promueve la
idea de la adaptación curricular al alumno en función de su ritmo de
aprendizaje, sin que ello suponga exclusión del grupo. Rafael De Lorenzo,
quien sostiene que si las tecnologías, las metodologías y las estrategias
educativas se encontrasen orientadas en realidad al reconocimiento de cada
niño como un alumno con necesidades educativas individualizadas dentro de
un aula general, entonces se facilitaría la participación de niñas y niños con
discapacidad en entornos menos restrictivos. No alcanza con la aceptación de
la diferencia, sino que se requiere una valoración de la diferencia. Lo que se
necesita —en definitiva— es un compromiso moral con la inclusión de todas
las personas dentro de un sistema educativo, como parte de un compromiso
más amplio que aspira a la inclusión de todas las personas dentro de la
sociedad—.

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 Consecuentemente, se aspira a la implementación de políticas tendentes a
una vida más autónoma, considerando a la autonomía no solo como un punto
de partida sino también como un punto de llegada trabajo protegido: modelo
social levantaron muchas críticas contra dicha modalidad, que a su juicio solo
debe ser una herramienta subsidiaria, restringida y temporal. Normalizar el
entorno de esas personas, lo que conlleva la adaptación de los medios y las
condiciones de vida acordes con sus necesidades. Es decir, que no es la
persona —como se pretendía desde el modelo rehabilitador— quien debe
normalizarse hasta llegar a parecerse al individuo estándar, sino al contrario,
es la sociedad, el ambiente el que debe ser normalizado y adaptado a las
necesidades de todos, incluyendo las de las personas con discapacidad. 30
El servicio de asistente personal permite encarar el proceso de
desinstitucionalización con confianza, y ofrece a las personas con discapacidad
garantías, al encontrarse asistidas en sus necesidades más importantes, con la
libertad suficiente para manejar el servicio, seleccionar, contratar y despedir a
la persona que tendrá que asistirle. El usuario de este servicio actúa en
definitiva como un consumidor independiente, decidiendo por ende quién
presta el servicio, qué actividades cubrirá, cuándo lo hará, dónde y cómo la
persona pueda tener las herramientas necesarias en pro de vivir una vida
independiente, se relaciona con el reconocimiento de la capacidad jurídica.
Como se verá en el capítulo III de este trabajo, desde el modelo social se
aspira a que las personas con discapacidad no sean impedidas de dicho
ejercicio a través de técnicas de sustitución de su voluntad, sino que, al
contrario, se les brinde los mecanismos de desarrollo de dicho ejercicio a
través de medidas de asistencia.

1.6 El movimiento de la discapacidad como un nuevo movimiento social

Algunos autores consideran que los antecedentes relatados al describir los
inicios del Modelo Social han dado lugar a un nuevo movimiento, el
movimiento de la discapacidad. Mike Oliveri indica cuatro características de los
nuevos movimientos sociales:
 Los movimientos sociales tienden a situarse al margen de los
sistemas políticos tradicionales. La relación entre lo personal y lo
político es una característica integral, no obstante, los nuevos
movimientos buscan conectar los personal o cultural con lo político.

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 Ejemplos: Centros para la Vida Independiente (Inglaterra, EEUU,
Australia, Canadá, Japón): representan un intento y una forma
directa de actuación para solucionar problemáticas de las personas
con discapacidad. Estos Centros fueron creados por el Movimiento de
Vida Independiente.
 Los nuevos movimientos ofrecen una evaluación crítica de la
ociedad como partede un conflicto entre un sistema de
dominación y nuevas formas emergentes de oposición. Los
Centros encionados anteriormente representan una crítica directa
a las estructuras sociales predominantes y la posición de las
personas con discapacidad en estas estructuras. El Movimiento de
Vida Independiente comenzó a actuar para modificar las
condiciones sociales hostiles estableciendo formas alternativas de
prestación de servicios bajo el control de las mismas personas con
discapacidad.
 La agenda política ha incrementado el predominio de valores post-
materialistas sobre aquellos relacionados con el ingreso, la
satisfacción de necesidades y la seguridad social.
 Estos movimientos tienden a actuar en el plano internacional. De
esta manera ha sido posible negociar y adopter la Convención
Internacional en las Naciones Unidas.

2. Conexiones entre el modelo social y los valores que sustentan los

derechos humanos
Todo cambio en los diferentes modelos dados, tiene consecuencias de gran
envergadura en el ámbito del Derecho. Por ejemplo, el modelo Rehabilitador,
consideraba a las personas con discapacidad desde la beneficencia, la sanidad
o algunas cuestiones concretas derivadas del derecho civil. En cambio la
discapacidad vista desde el modelo social, lleva a contemplar a la misma
desde una cuestión que atañe a los derechos humanos.
Esto significa que cada una de las personas es titular de “derechos y de
moralidad que los legitiman y justifican”. Y por otro lado ver, entender y
concebir a los procesos económicos, sociales y culturales como generadores y
gestores de la discapacidad.
Este Modelo Social sustenta, conjuntamente con los Derechos Humanos la
idea de dignidad, libertad (autonomía), igualdad, es decir, rasgos inherentes
a toda persona y respetuosos de las diferencias.

Página | 31
2.1 La idea de dignidad humana y sus implicancias en el contexto de la
discapacidad
La humanidad en esencia debe ser respetada más allá de la diferencia
(Quinn). Suele observarse que las sociedades valoran a los seres humanos de
acuerdo a su “utilidad” y en aquellos que tienen “utilidad disminuida” su valor
como seres humanos tiende a disminuir.
Las personas con Discapacidad, tienen un rol en la sociedad
independientemente de cualquier consideración de utilidad social o económica.
Los Derechos Humanos se fundan en la idea de que la persona tenga
“capacidad de razonar, sentir y/o comunicarse”. De todas maneras este
modelo no agota la idea de persona, ya que estos derechos son graduales,
relativos y abstractos.
Asis afirma entonces que el sujeto capaz y con talento puede serlo porque
ha tenido acceso a cosas que un sujeto con discapacidad no ha podido
acceder. Es decir la Dignidad es equivalente a poseer una vida digna.
Stein, propone en relación a esto, una teoría de los Derechos Humanos de
la discapacidad que sostiene como un imperativo moral, que toda persona es
merecedora de tener los medios necesarios para desarrollar su propio talento;
y esto es independiente de su contribución “utilidad” a la sociedad. Las
personas con discapacidad tienen derecho a la igualdad de oportunidades en
razón por su igual humanidad y no por ser iguales funcionalmente.

2.1.1 La idea de dignidad como valor del ser humano –fin y no medio
La noción de dignidad humana es la piedra fundamental de los erechos humanos. Este
valor debería reforzar el concepto de que las personas con discapacidad tienen un papel en la
sociedad, que se debe atender independientemente de cualquier interés utilidad social o
económica. Históricamente, se ha justificado la dignidad asociándola a diferentes conceptos: en
Grecia se la asociaba a la inteligencia, en la Edad Media a Dios, en el Barroco a la nobleza y
en la Modernidad a la razón y a la virtud.
Rafael de Asís2, docente la Universidad Carlos III, sostiene que la teoría de los
derechos humanos se centra en un modelo de persona caracterizado por su “capacidad” de
razonar, sentir y comunicarse. Desde este punto de vista podría inferirse que en el mundo
moral participan personas dignas con esas capacidades, mientras que las personas que no
tuvieran esas capacidades podrían tener derechos pero no justificados desde la idea de dignidad
humana.

2
3 De Asís Roig, R. “La incursión de la discapacidad en la teoría de los derechos: posibilidad,
educación, derecho y poder.

Página | 32
 Por lo tanto el autor considera que debe replantearse el concepto dignidad humana
analizando tres ideas fundamentales:
Reflexión sobre la diferencia en las capacidades
Reflexión sobre la potencialidad de las capacidades
Reflexión sobre la dignidad en las posibilidades
Además sostiene que debería indagarse acerca del origen de la diferencia de
capacidades, por qué se produce esa diferencia y si es natural o construida. Un sujeto capaz y con
talento puede serlo porque ha tenido acceso a cosas que una persona con discapacidad no ha
podido acceder. De allí proviene la relación entre talento y dignidad: a mayor talento
(entendido como mayor capacidad de razonar, sentir y comunicarse) mayor dignidad.
La teoría de Martha Nussbaum3 sostiene que la dignidad no se funda en ninguna
propiedad de las personas, ni en la razón u otras habilidades. Plantea que para resolver
desde la teoría de la justicia la exclusión de las personas con discapacidad, hace falta una
nueva forma de pensar la ciudadanía y un Nuevo análisis de la cooperación social.
Michael Stein4, por su parte, propone una teoría de los derechos humanos de la
discapacidad, entendidos como imperative moral. Toda persona es merecedora de tener los
medios necesarios para desarrollar su propio talento, de este modo se oblige a toda la sociedad
a valorar a las personas por su inherente valor como seres humanos, por su esencia, por ser
un fin en sí mismas.

2.1.2 La idea de dignidad como capacidad de elección –autonomía-

La AUTONOMÍA es el espacio de una persona moralmente libre, siendo la

libertad moral el referente de los Derechos Humanos (Rafael de Asis). A
nuestro criterio: Habría que buscar “Teoría política o teoría moral”, de Nino.
Es controvertida la defensa en la discapacidad intelectual donde quizá
pudiera ser más restringida pero no anulada ni ignorada. Es por ello que todos
no tienen la misma accesibilidad universal.

2.2 La igualdad y sus implicaciones en el contexto de la discapacidad

Básicamente significa sostener la igualdad más allá de cualquier diversidad
física, psíquica, mental o sensorial. Ésto hace referencia al tránsito de una
educación especial a una educación inclusiva. La filosofía del Modelo Social
implica igualdad de oportunidades al igual que otros grupos oprimidos como
las mujeres y los inmigrantes. Cuando nos referimos a opresión social significa
que estos grupos son sistemáticamente perjudicados en relación a otros.
Quiere decir que las estructuras de la vida diaria, educación-trabajo-familia-
interacción social etc; se establecen en gran medida en relación con la norma
dominante o sea en relación a persona sin diversidad funcional.

3
44 Nussbaum, Martha C. Las fronteras de la justicia. Paidós, Barcelona, 2007
4
5 Stein, Michael. Disability Human Rights, California Law Review, vol. 95, Nº1, 2007.

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 Las personas sin diversidad funcional, según Marión Young, en su teoría de
la opresión, distingue 5 aspectos principales: Explotación, marginación,
carencia de poder, imperialismo cultural y violencia. Para que el grupo sea
oprimido debe darse por lo menos uno de estos aspectos y en el caso de una
persona con discapacidad puede verse afectado por los cinco.
Cuando hablamos de violencia, nos referimos a ataques no sólo físicos, sino
también a ataques sexuales, políticas eugenésicas o ridiculización verbal
(inválido, tullido, impedido minusválido, retrasado), es decir, toda categoría
que signifique una pérdida tanto funcional como de carencia de valor.
La discapacidad es una categoría social y política, en cuanto implica
prácticas de regulación y lucha por las posibilidades de elección, potenciación
y derechos. La discapacidad surge del fracaso de un entorno social
estructurado a la hora de ajustarse a las necesidades y aspiraciones de los
ciudadanos con carencias. Por ello debe ser entendida como las barreras que
creen que las personas con discapacidad son desafortunadas porque son
incapaces de disfrutar de los beneficios sociales y materiales de la sociedad
contemporánea. (ej. casarse, ser padres). Son para Hunt, personas enfermas
y sufrientes que “merecen” exclusión social, son ciudadanos de 2da. Clase.
Esto genera, obviamente desigualdad en distribución de recursos, en
relaciones de poder y desigualdad en las oportunidades de participar en la vida
cotidiana. Es así que se busca una política de Identidad personal, en donde la
diferencia no debe ser aceptada ni tolerada sino valorada positivamente.

2.2.1 La discapacidad como un modo de opresión social

El Modelo Social sostiene que las personas con discapacidad no son
tratadas con respeto e igualitariamente por encontrarse socialmente
oprimidas, es decir, pueden estar imposibilitadas de participar en
actividades sociales cotidianas que están estructuradas para personas sin
discapacidad. Este pensamiento refuerza la idea de que las personas con
discapacidad se encuentran en inferioridad de condiciones y que estas
desventajas se relacionan con ideologías que perpetúan esta situación.
El autor Barnes sostiene que las personas con discapacidad se
encuentran desfavorecidas en términos económicos, de transporte y de
educación. Como se mencionó, Marion Young, distingue 5 aspectos de la

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opresión: explotación, marginación, carencia de poder, imperialismo cultural y
violencia. Considera que para que un grupo social se encuentre oprimido debe
darse al menos una de esas 5 características, mientras que Barnes entiende
que las personas con discapacidad se ven afectadas por las 5. El autor
destaca que la marginación (eliminación sistemática de un grupo social
de la corriente habitual de la vida cotidiana), se encuentra implícita en
la vida de las personas con discapacidad a través de diferentes
manifestaciones: barreras físicas, transporte público, información pública no
accessible, etc.
Todo esto se superpone con la carencia de poder de las personas con
discapacidad, que se confirma con las escasas oportunidades que tienen
en las decisiones de su propia vida.
En cuanto al imperialismo cultural, el autor sostiene que se ha establecido
una división entre cuerpos capacitados y personas con discapacidad. La
noción de cuerpos capacitados asume estandares normativos o
universales a través de los cuales son juzgados los cuerpos. En este
contexto las personas con discapacidad son apartadas.
Se aplica también una conducta de violencia y hostigamiento hacia las
personas con discapacidad, traducida en ataques físicos, sexuales,
políticas eugenésicas, ridiculización verbal, etiquetas como: inválido,
tarado, retrasado. Estas denominaciones legitiman las visiones negativas de
la discapacidad.
Barton5 sostiene que más que buscar una explicación basada en las
diversidades funcionales debe destacarse el poder que ostentan algunos
grupos para definir la identidad de otros. En este caso, el resultado de
esas conductas por parte de profesionales ha sido la carencia de poder,
la marginación y la dependencia. Las interpretaciones médicas han
contribuido a una idea que destaca las diversidades funcionales como la
causa de la discapacidad.
Paul Hunt afirma que las personas con discapacidad son vistas como
desafortunadas porque no pueden disfrutar de los beneficios sociales y
materiales de la sociedad y son apartados bajo el rótulo de diferentes. La
opresión entonces se manifiesta como un concepto estructural y que se

5
6 Barton, L. Sociología y discapacidad: algunos temas nuevos.

Página | 35
evidencia por una gran desigualdad en la distribución de los recursos,
desigualdad en las relaciones de poder y en las oportunidades de
participar en la vida cotidiana. Por estas razones el Modelo Social aspira a la
inclusion de las personas con discapacidad. Así Mike Oliver sostiene que
la vieja visión de integración entiende que aquellas personas que son
diferentes tienen que ser aceptadas y toleradas por los demás. La
nueva visión –política de la identidad personal- sostiene que la diferencia
no tiene que ser meramente tolerada y aceptada sino que tiene que ser
valorada positivamente. Para lo cual se requiere de un marco legal y la
defensa moral y política para sostenerlo.

2.2.2 La igualdad y la diferencia que implica la discapacidad. Políticas de

reconocimiento o de redistribución?

La única respuesta de la filosofía es reafirmar la diferencia y que las

prácticas sociales han obstaculizado la posibilidad a las personas con
discapacidad de demostrar su competencia. Por otro lado, las políticas
distributivas han beneficiado a los discapacitados por “incompetentes”
desconociendo que la misma no es natural sino producto del entorno.
Básicamente se asemeja a cuestiones de género (minusvalía de la mujer),
por ello los grandes movimientos feministas de la década del 60-70 realizaron
grandes aportes al tema de discapacidad.
El Modelo Social está centrado en la importancia de las barreras sociales y
la lucha por demostrarlo. En este pensamiento la diversidad funcional no
significa inferioridad sino determinada dificultad en su “cuerpo”. Este
fenómeno es construido socialmente, por ende puede ser modificado,
cambiado. La discapacidad no es problemática centrándose en la idea del
cambio, de la no discriminación. De esta forma notamos que la diversidad
funcional no es una categoría natural sino construida y por ende cambia a lo
largo de la historia y de las culturas. Es así que notamos que la discapacidad
es la forma de discriminación específicamente dirigida que tienen, pueden
tener o han tenido una diversidad funcional. Siendo ésta una condición
necesaria para que se produzca opresión. (OMS, definición cerrada y
estructurada).

Página | 36
2.2.3 La igualdad de oportunidades y la no discriminación

Ante la alta vulnerabilidad de cierta población, el Derecho ha propuesto

fórmulas legislativas antidiscriminatoria, afirmando que toda persona tiene
valores igualmente inestimables, aunque muchas veces esto no sea recordado
en casos especiales de personas con discapacidad.
Se requiere en el caso de la discapacidad dos elementos: por un lado que
esta situación no sea usada negativamente y en segundo lugar, contemplar
acciones para la “diferencia”. Para Quinn, el modelo de igualdad de
oportunidades tiene en cuenta las dos dimensiones, y refiere a:
1) Tener en cuenta la no exclusión estructural, como en transportes,
equipamiento público, servicios públicos y comunicaciones. 2) Utilizar al
máximo las capacidades de las personas con discapacidad para asumir un rol
productivo y socialmente responsable en la sociedad civil. 3) Leyes contra la
discriminación aplicables en esfera económica, social, de servicios públicos y
de obligaciones cívicas. 4) Acciones educativas que puedan “contener” el
cambio legal hacia la verdadera igualdad de oportunidades.
Estos elementos son los atinentes a una suposición respecto de una
“aptitud” para funcionar en la sociedad civil.
El inconveniente está dado en ciertas imposibilidades intelectuales en
donde es normalmente imposible garantizar y superar la aceptación de las
barreras actitudinales en temas básicamente relacionados a resultados en el
ámbito laboral. Esto como sostiene Courtis amerita reflexionar de manera
crítica las prácticas “normales” y rever que existen diferentes modos-tiempos
de llegar a las prácticas mismas requeridas, por ejemplo en alumnos con
dislexia.

Página | 37
Capítulo III: Plasmación del Modelo Social en la Convención
Internacional sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad
“Las personas deben ver la luz moral y dejar su injusta postura
voluntariamente, pero, según se nos recuerda, los grupos tienden a ser más
inmorales que los individuos. Conocemos, a través de experiencias penosas,
que el opresor nunca da la libertad voluntariamente, tiene que ser demandada
por el oprimido”. MARTÍN LUTHER KING

1. Breve aproximación al nacimiento y evolución del Modelo Social

en el sistema universal de protección de los Derechos Humanos

A lo largo del presente capítulo la autora aborda la evolución

jurídica en el ámbito del sistema universal de protección de las
personas con discapacidad, iniciándose en las denominadas “soft laws” hasta
llegar a la Convención Internacional sobre los Derechos de las personas
con discapacidad. Esta evolución se produce paralelamente con el paso del
modelo rehabilitador al modelo social.
Se sostiene que si bien la mayor parte de nuestros ordenamientos
jurídicos se encuentran fundados sobre la base de los valores de dignidad,
autonomía, igualdad y —en mayor o menor medida— solidaridad, en el mundo
del Derecho; dichos valores no son fácilmente reflejados a la hora de
asumir políticas destinadas a las personas con discapacidad. Este hecho tiene
sus orígenes en que las personas con discapacidad han sido excluidas de la
sociedad a lo largo de la historia. Por ello, cuanto mayor ha sido la tendencia
a construir la vida cotidiana teniendo en cuenta solo las necesidades de las
personas sin discapacidad y mayor la ausencia física de las personas
con discapacidad en la vida en sociedad, más natural parecía ser esta
falta de consideración.
A juicio de Quinn y Degener, podría afirmarse que gran parte de la
exclusión de las personas con discapacidad se encontraba —y aun
encuentra— financiada por programas de asistencia social, dirigidos más al
aprisionamiento que a la liberación. De este modo, los autores comentan
que la invisibilidad de estas personas también ha generado una tendencia a
dejar a un lado las protecciones jurídicas ordinarias para la promoción de la
libertad humana que damos por sentadas.
En 1993, las Naciones Unidas promueven las “Normas Uniformes” sobre
la igualdad de oportunidades para las personas con discapacidad, y con
ello, no sólo empiezan a considerarse a las personas con discapacidad
como un colectivo que necesita protección, sino también a que el Estado
adopte medidas de protección para asegurar el ejercicios de los derechos
universales de dichas personas.
Degener y Quinn distinguen tres períodos en cuanto a las
políticas legislativas modernas, que se dieron en el ámbito de las leyes
nacionales europeas7. El primer período se sitúa tras la Primera Guerra
Mundial, al introducirse la legislación de servicios sociales para los
veteranos de guerra con discapacidad. El segundo período comienza en la
década de los años sesenta, extendiendo la legislación de servicios
sociales a todas las personas con discapacidad. Por último, un tercer
período, comenzó en los años noventa cuando algunos países europeos
adoptaron una legislación antidiscriminatoria para las personas con
discapacidad.
No resulta difícil advertir que los primeros dos períodos
mencionados reflejaban la filosofía del modelo rehabilitador. Las personas
con discapacidad recibían beneficios de los servicios sociales porque la
discapacidad se veía exclusivamente como un problema individual de la
persona, quien no era capaz de enfrentarse a la sociedad.
De este modo —entre otras consecuencias— las niñas y niños con
discapacidad tenían derecho a la educación, pero en escuelas separadas,
las personas con discapacidad tenían derecho a la rehabilitación, pero ello
incluía el control de muchas áreas de sus vidas por parte de los expertos, el
acceso al trabajo se restringía al protegido, etc.
Paralelamente, se pone de manifiesto un interés común por los derechos
humanos y la discapacidad por parte de diferentes actores. Por un lado,
instituciones nacionales encargadas de la promoción y protección de los
derechos humanos empiezan a interesarse por temas relativos a la
discapacidad; por otro, las organizaciones no gubernamentales que se
ocupan de las cuestiones relacionadas con la discapacidad están

Página | 39
comenzando a ser consideradas organizaciones no gubernamentales de
derechos humanos, y están promoviendo la búsqueda y procesamiento de
información concreta sobre presuntas violaciones de derechos humanos
de las personas con de discapacidad. Y recíprocamente, entre las ONG de
derechos humanos tradicionales, se encuentra en marcha un proceso
similar de transformación, a partir del cual la discapacidad se encuentra
en un lugar prioritario dentro de la agenda de los derechos humanos.
comenzando a ser consideradas organizaciones no gubernamentales
de derechos humanos, y están promoviendo la búsqueda y procesamiento de
información concreta sobre presuntas violaciones de derechos humanos
de las personas con discapacidad. Y recíprocamente, entre las ONG de
derechos humanos tradicionales, se encuentra en marcha un proceso
similar de transformación, a partir del cual la discapacidad se encuentra
en un lugar prioritario dentro de la agenda de los derechos humanos.

1.1 Tratados de derechos humanos aplicables a la discapacidad

Existe un núcleo de Tratados que constituyen una especie de Código
Internacional de los Derechos Humanos, entre los cuales sólo uno de ellos
contiene una mención expresa a las personas con discapacidad, el resto
abarca a todos los seres humanos.
La Comisión de Derechos Humanos de las Naciones Unidas ha instado a los
órganos de vigilancia a tener en cuenta los derechos de las personas
con discapacidad en sus actividades relacionadas con cada uno de los seis
Tratados principales en materia de derechos humanos. Este hecho reconoce la
necesidad de canalizar el potencial de los diversos instrumentos jurídicos
internacionales en beneficio de las personas con discapacidad. Ello
significa que —cuando un derecho previsto en alguno de estos
instrumentos deba ser aplicado a una persona con discapacidad— la
aplicación del mismo debe ser adaptada a las necesidades y al contexto
específico de la discapacidad
El 13 de diciembre de 2006, se aprobó la Convención Internacional sobre
los Derechos de las Personas con Discapacidad. Este instrumento es el
resultado de un largo proceso, en el que participaron varios actores, entre los
que destacan los Estados miembros de Naciones Unidas, Observadores de

Página | 40
Naciones Unidas, Cuerpos y organizaciones importantes de Naciones
Unidas, Relator Especial sobre Discapacidad.
Instituciones de derechos humanos nacionales, y organizaciones no
gubernamentales, entre las que tuvieron un papel destacado las
organizaciones de personas con discapacidad. Este nuevo instrumento
supone importantes beneficios para las personas con discapacidad, por
ejemplo la “visibilidad” de este colectivo dentro del sistema de protección
de derechos humanos de Naciones Unidas, la asunción indubitada del
fenómeno de la discapacidad como una cuestión de derechos humanos, y
el contar con una herramienta jurídica vinculante a la hora de hacer valer los
derechos de estas personas.
La posibilidad de elaborar una Convención estaba intentándose desde
1987, pero no tenía éxito. Sin embargo, se destacaba la importancia de
elaborar una Convención para proteger específicamente los derechos de
las personas con discapacidad. De algún modo, las personas con
discapacidad eran “invisibles” dentro del sistema de derechos humanos de
Naciones Unidas y, a diferencia de otros grupos -tales como mujeres y niños
y niñas-, las personas con discapacidad no contaban con un instrumento
jurídicamente vinculante ni con un Comité que velara por la protección de sus
derechos de manera expresa.
En el año 2000, La Declaración de Beijing sobre los Derechos de las
Personas con Discapacidad en el Nuevo Siglo, afirmaba que era ese el
momento oportuno para que las organizaciones no gubernamentales y
los Estados colaborasen en un proceso dirigido a la elaboración y
adopción de una Convención Internacional.
Un año después, en el transcurso del Debate General de la Asamblea
General, fue aprobada una Propuesta del Presidente de México, en la cual se
instaba al establecimiento de un “Comité Especial”, a los fines de analizar la
posible elaboración de una Convención específica sobre los derechos de
las personas con discapacidad. De esta forma, se decidió establecer el
Comité Especial, abierto a la participación de todos los Estados Miembros
y observadores de las Naciones Unidas.
Se planteó que se trabajara sobre la base de un enfoque holístico en
las esferas del desarrollo social, los derechos humanos y la no
discriminación, y teniendo en cuenta las recomendaciones de la Comisión

Página | 41
de Derechos Humanos y de la Comisión de Desarrollo Social. La idea fue
apoyada por muchas ONG internacionales y nacionales dedicadas a la
protección de los derechos de este colectivo. El Comité Especial celebró ocho
reuniones, la primera en agosto del 2002, y la última se en agosto
del 2006.
Finalmente, el 5 de diciembre de 2006, se adoptó el texto de la
Convención, y fue aprobado por la Asamblea General el día 13 de diciembre
de 2006.
Interpretación de dos de los principales Tratados de derechos
humanos de carácter general:

1.1.1 Pacto Internacional de derechos civiles y políticos

Contempla:
1. Derechos relativos a la existencia humana y la integridad de la persona:
entre los que se encuentran el derecho a la vida, a no sufrir tratos y penas
crueles, inhumanas y degradantes, entre otros. En lo que atañe a la
discapacidad se encuentran íntimamente relacionados sobre todo con
algunas prácticas relacionadas con la atención de personas con
discapacidades psíquicas que se encuentran en instituciones.
2. Derechos relacionados con la libertad: entre los que se destaca el
derecho a la libertad y seguridad de la persona, que concretamente en
el ámbito de la discapacidad tiene relevancia en el contexto del
internamiento civil de personas con discapacidad psíquicas; o el derecho a
la libertad de circulación que, por ejemplo, exige que los Estados revisen
sus políticas de accesibilidad de transporte público y entornos, entre otros.
3. Derecho de formar una familia y otros relacionados: ejemplos
como los derechos a contraer matrimonio y formar una familia son
muchas veces vulnerados en el contexto de la discapacidad.
4. Derechos políticos: entre otros, el derecho a la libertad de
pensamiento, a la libertad de opinión, el derecho de reunión pacífica, el
derecho a participar en la dirección de los asuntos públicos y los derechos a la
igualdad. Aquí los autores Quinn y Degener plantean algunos problemas que
se presentan, tales como la inaccesibilidad de algunos colegios donde debe
realizarse el voto, o los problemas de comunicación de algunas personas
con discapacidad para participar del debate político general, etc.

En función a lo anteriormente mencionado, los derechos de los Tratados

deben ser analizados desde la filosofía del modelo social; que
jurídicamente se traduce en la adaptación al contexto específico de la

Página | 42
discapacidad a través de una interpretación y aplicación idónea del derecho a
la igualdad, basado en la dignidad intrínseca del ser humano.
A modo de ejemplo, se expone el caso Hamilton. El mismo se refería al
trato y las condiciones de reclusión de un preso con discapacidad en
espera de ser ejecutado. La persona tenía una parálisis en ambas
piernas y por ende grandes dificultades para moverse, entre las que se
destacan las tendientes a entrar y salir de la celda y subir a la cama. El
Dictamen del Comité sostuvo que las condiciones a las que había sido
sometido el Sr. Hamilton significaban una violación directa de su
dignidad. Por ende, además de obligar al Estado de Jamaica al pago
de una indemnización, el Dictamen estableció que el Estado debía tomar
las medidas adecuadas a los fines de que el Sr. Hamilton recibiese el
trato debido, teniendo en cuenta el plus de sus necesidades como
consecuencia de la diversidad funcional. Es decir, que otorgar el mismo
trato que al resto de los reclusos significaba en este caso concreto atentar
contra su dignidad. Este caso se destacada ya que supone un gran avance
hacia la consideración de las personas con discapacidad como titulares
de derechos y no como mero objeto de políticas de beneficencia.
Asimismo, el mismo resulta muy ilustrativo de la capacidad y el modo de
aplicación de un Tratado general de derechos humanos en el contexto
específico de la discapacidad.6

1.1.2 El Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y

CULTURALES DE 1966 (CESCR)

Contempla:
1. Derecho general a la no discriminación y derecho a la igualdad entre el
hombre y la mujer.
2. Derechos que facilitan la participación: entre los que se destacan el
derecho a la educación y a la salud.

6
9 El Comité expuso de forma implícita el concepto de “ajuste razonable”, del que se desprende que
los Estados Partes deben reconocer que existen presos con distintas necesidades y que por lo tanto el
sistema debe ser adaptado.

Página | 43
 3. Derechos en relación con la participación en el lugar de trabajo: entre
los que incluye al derecho al trabajo, a las condiciones de trabajo justas y
favorables, y a formar y afiliarse a sindicatos.
4. Otros Derechos: derechos como a la salud, la seguridad social, la
protección a la familia, etc.
En este Pacto, el Comité emitió una Observación específica sobre
discapacidad, la cual sostiene que la discriminación puede darse como
consecuencia de la omisión de la realización de ajustes razonables, entre otras
cosas.

1.2 La discapacidad como una cuestión como una cuestión de derechos

humanos en las normas no vinculantes –Soft Law- de Naciones Unidas
Se trata de documentos que incorporan a la discapacidad como
cuestión de derechos humanos para las personas con discapacidad. Estos
“derechos blandos” han hecho que las políticas en materia de
discapacidad evolucionen conjuntamente desde el modelo rehabilitador al
social. Entre ellos:

1.2.1 Primeras resoluciones de la Asamblea General de Naciones Unidas

en materia de discapacidad

Se destacan dos resoluciones aprobadas en la década del ’70. La primera,

en 1971, la “Declaración de los Derechos del Retrasado Mental”, con la
aprobación por parte de la Asamblea General. El mismo afirma que dichas
personas deben gozar de los mismos derechos que el resto de los seres
humano (educación, rehabilitación, capacitación, etc.). La segunda, en 1975
bajo la denominación de “Declaración de los Derechos de los Impedidos”,
donde se afirma que el impedido tiene los mismos derechos civiles y políticos
que los demás seres humanos y que se tomen las medidas necesarias para
permitir que logre la mayor autonomía posible. Asimismo, enumera varios
derechos económicos y sociales que revisten una clara importancia para
el desarrollo de las capacidades y la integración social de las personas con
discapacidad.

Página | 44
1.2.2 Programa de acción mundial para las personas con discapacidad

El decenio comprendido entre 1983 y 1992 fue proclamado “Decenio

de Naciones Unidas para las Personas con Discapacidad”. La Asamblea
General aprobó una resolución titulada “Programa de Acción Mundial
para las Personas con Discapacidad”. Este programa consta de tres
partes: Objetivos, antecedentes y conceptos, los objetivos son la
prevención, la rehabilitación, y la equiparación de oportunidades;
Situación actual; y Ejecución del Programa.

1.2.3 Las normas uniformes de Naciones Unidas sobre la igualdad de

oportunidades de las personas con discapacidad

El Decenio de Naciones Unidas para las Personas con Discapacidad se había

planteado como el inicio de un proceso de elaboración de una Convención
sobre la Eliminación de todas las formas de Discriminación contra las
Personas con Discapacidad, iniciativa que luego fuere rechazada por la
Asamblea General de las Naciones Unidas.
Sin embargo, en el año 1993, la Asamblea aprobó una resolución
histórica titulada “Normas Uniformes sobre la igualdad de oportunidades
de las personas con discapacidad”7. Las mismas han sido consideradas
como el estándar básico legal internacional a los efectos de la adopción de
programas, leyes y políticas con relación a la discapacidad. En este sentido, a
través de las mismas se reconoce la necesidad de que los Estados elaboren
en conjunto con las organizaciones no gubernamentales, políticas
apropiadas en los diferentes niveles —local, nacional y regional— y que
integren las necesidades e intereses de las personas con discapacidad en los
planes de desarrollo general.
En cuanto a su estructura, las normas constan de cuatro partes:

1. Requisitos para la igualdad de participación., entre los que se incluye la

necesidad de educar a la sociedad acerca de la situación de las personas con
discapacidad y la necesidad de un cambio.
2. Esferas prioritarias para la igualdad de participación, define las esferas
prioritarias para la reforma, entre las que se destacan las posibilidades de
accesibilidad física y de comunicación, educación, empleo, mantenimiento de
los ingresos y seguridad social, cultura, etc.
3. Medidas de ejecución, se establece que la obligación principal
recae sobre los Estados.

7
Las normas no tienen el carácter obligatorio de una Convención pero llevan implícito el firme
compromiso moral y político de los Estados para adoptar medidas y lograr la igualdad de oportunidades
de las personas con discapacidad.

Página | 45
 4. Mecanismo de supervisión, su finalidad es promover la aplicación
efectiva de las Normas. Para ello se encomienda a un Relator Especial
la tarea de supervisar su aplicación.

1.2.4 Los princicpios para la protección de los enfermos mentales y el

mejoramiento de la atención de la salud mental

Estos principios fueron realizados por la Subcomisión para la

Prevención de la Discriminación y la Protección de las Minorías (actual
Subcomisión de Derechos Humanos). Se encuentran elaborados desde el
respeto, la idea de dignidad y autonomía de las personas con diagnóstico
de enfermedad mental, e imponen límites al poder del Estado en cuanto a la
restricción de los derechos de estas personas. De este modo, enfatiza en la
libertad, el debido proceso legal y la no discriminación. Se prevé el derecho
a la mejor atención disponible en materia de salud mental, a un
tratamiento con humanidad y con respeto a la dignidad inherente a la
persona humana, a la protección contra la explotación económica, sexual o de
otra índole, el maltrato y el trato degradante, entre otros.

1.2.5 Informes de Naciones Unidas

Se destacan tres informes que platean a la discapacidad desde una

perspectiva de derechos humanos. El primero de ellos denominado
Principios, orientaciones y garantías para la protección de las personas
recluidas por mala salud mental o que padecen trastornos mentales,
elaborado en 1986 por la Subcomisión para la Prevención de la
Discriminación y la Protección de las Minorías. El segundo, se denominó
Los derechos humanos y las personas con discapacidad, también elaborado
por la Subcomisión en 1993. El mismo advierte sobre los abusos
generalizados de derechos humanos que se cometen en el ámbito de la
discapacidad. El informe subraya que si bien las personas con discapacidad
se encuentran protegidas —como las demás personas— por las normas de
alcance general, pactos internacionales, convenios regionales, etc., a
diferencia de los otros grupos vulnerables, no cuentan con un órgano
internacional de vigilancia que les ofrezca protección en forma particular

Página | 46
y específica. El tercer informe, se denomina “Derechos Humanos y
Discapacidad. Uso actual y posibilidades futuras de los instrumentos de
derechos humanos de las Naciones Unidas en el contexto de la
discapacidad”, elaborado en el año 2002 por Quinn y Degener. Los autores
analizan detalladamente los instrumentos vinculados a los derechos
humanos y su aplicación específica al ámbito de la discapacidad.

2. El Modelo Social y su plasmación en la convención de la ONU sobre

los derechos de las personas con discapacidad.

2.1.1 Antecedentes inmediatos

En 1987 durante la Reunión de Expertos encargados de analizar la
aplicación del Programa de Acción Mundial se planteó la necesidad de elaborar
una Convención sobre los Derechos de las personas con discapacidad. El
primer esbozo lo hizo Italia (1987).
En 1988 Suecia intentó adelantar el tema pero ninguno de estos países
tuvo éxito, pero la necesidad de un instrument específo fue ganando fuerza.
Esta necesidad se destacó en dos informes en el marco de las Naciones
Unidas que tuvieron amplia repercussion. Uno de ellos, elaborado por Quinn y
Degener: concluye que las personas con discapacidad son “invisibles”
dentro del sistema de derechoshumanos de las Naciones Unidas. El núcleo central
del informe argumentaba la necesidad de un Nuevo Tratado, específico
sobre Discapacidad.
En el 2000 se celebró en Beijing una cumbre mundial de
ganizaciones no gubernamentales dedicadas a la discapacidad. Allí se
elaboró una declaración sosteniendo la que era el momento para que
organizaciones no gubernamentales y los Estados adoptaran una Convención
Internacional con fuerza vinculante.

Página | 47
2.1.2 El proceso de elaboración de la Convención Internacional sobre
los Derechos de las personas con discapacidad

En el 2001 la Asamblea creó un Comité Especial abierto a la participación

de todos los Estados Miembros que debía trabajar sobre un enfoque
holístico en las esferas del desarrollo social, los derechos humanos y la no
discriminación. Este Comité realize 8 reuniones entre 2002 y 2006, en las
cuales se elaboraron tres documentos básicos:
 Principios para el borrador de una future Convención
 Guía de derechos que deben ser contenidos en la Convención
 Informe del Comité Especial.
En el 2003 el Comité Especial acordó la conformación de un Grupo
de Trabajo que elaborara un borrador para ser tratado por el propio Comité
en la session del siguiente año. Allì se dio lectura al Proyecto de Texto
de la Convención y se debatieron cuestiones tales como el título, el
preámbulo, las definiciones, etc. En las sesiones sucesivas se revisaron
cuestiones centradas en los principios de igualdad, libertad, seguridad de
las personas, abusos, libertad de expresión, etc.
Finalmente, se desarrolló la octava session, presidida por el
embajador de Nueva Zelanda, donde se dio lectura final al texto y
recomendó a la Asamblea General la aprobación de un Proyecto de
Resolución titulado: Convención sobre los derechos de las personas con
discapacidad. Este proyecto fue aprobado el 13 de diciembre de 2006 por
la Asamblea General.

2.1.3 La participación de las personas con discapacidad

Como se dijo, en la conferencia de Beijing (2000), la Alianza

Internacional de Discapacidad expresó su compromiso de luchar por la
redacción de un documento internacional que protegiera los derechos de
las personas con discapacidad. Al año siguiente en Durban, Sudáfrica, se
celebró la Conferencia Mundial Contra el Racismo y la Discriminación Racial,
la Xenofobia y las Formas Conexas de Intolerancia. En esta Sesión se aprobó

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la propuesta de México para incorporar en el Plan de Acción, acciones
para la concreción de un Tratado Internacional.
El Comité Especial abrió la participación a las organizaciones no
gubernamentales representativas de las personas con discapacidad. Esta
participación fue muy provechosa para el proceso, y permitió que desde las
delegaciones que integraban el Comité Especial se superara la visión de
subestimación hacia las personas con discapacidad en la medida que
vieron a estas personas en la reinvidicación de sus derechos. Por otro
lado, la articulación de las organizaciones dio gran fuerza polìtica y moral a las
personas con discapacidad.
La participación de las personas con discapacidad fue un elemento
fundamental porque incrementó la conciencia pública respect del enfoque de
derechos en el ámbito de la discapacidad.

2.1.4 El propósito de la Convención

“Defender las condiciones de igualdad de todos los derechos humanos y

libertades fundamentales por todas las personas con discapacidad y
promover el respeto de su dignidad inherente”.
El propósito fue objeto de muchos debates, el primero relacionado con
la perspectiva desde la cual se aborda la discapacidad. Varias
Delegaciones consideraban que la perspectiva debía ser una Convención
sobre Derechos Humanos, otras pensabanen un documento de desarrollo
social.
El segundo aspecto fue el tipo de Convención. Algunos entendían que
hacía falta una Convención breve que incluyera cláusulas de no
discriminación, y otros consideraban que que la Convención debía sostener
derechos sustantivos.
Finalmente, se plantearon dudas acerca de si la Convención debía
reconocer nuevos derechos específicos para las personas con
discapacidad. Desde el comienzo se convino que el objeto de la Convención
no sería la creación de nuevos derechos.

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2.1.5 La perspectiva de la Convención
Con respect a la perspectiva, se planteó el debate acerca si
debía elaborarse un docuemento de derechos humanos o de desarrollo
social. Se sostenía que el tema tenía una importancia simbólica dado que
la perspective del desarrollo social corría el riesgo de caer en modelos
asistencialistas antiguos.
Otros defendían la perspectiva del desarrollo social dado que éste sería
el campo para mejorar la situación en gran parte del mundo. También se
hablaba de un enfoque mixto que contemplara los derechos humanos, la no
discriminación y que incluyera políticas sociales. Las tres posiciones se
establecen finalmente a lo largo de la Convención, dado que proporciona
una orientación sobre las medidas a seguir por los Estados a fin de
garantizar el disfrute de los derechos de las personas con discapacidad.
Asimismo, garantiza la toma de conciencia y sensibilización de la sociedad
para facilitar el acceso al empleo.
A partir de la Convención los Estados, al adopter medidas de desarrollo
social deben garantizar la participación y acceso de las personas con
discapacidad.

2.1.6 El tipo de Convención

El tipo de Convención fue motivo de debate de quienes sostenían que la

misma debía limitarse a contener cláusulas generales relacionadas con la
no discriminación y quienes decían que debía contener los derechos
sustantivos. Otra opinión consideraba un enfoque mixto. Se estudiaron tres
modelos de Convención: el modelo holísitico de derechos (Convención sobre
los Derechos del Niño), el modelo de no discriminación y la Convención dsobre
la eliminación de todas las formas de Discriminación Racial.
Los expertos debatieron respecto de las ventajas y desventajas de
cada modelo y su aplicación en el contexto de la discapacidad.

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2.1.7 El reconocimiento –o no- de nuestros derechos

Derivado de las cuestiones anteriores, se plantearon dudas acerca del

reconocimiento de nuevos derechos. Esta cuestión quedó resuelta ya que el
objeto de la Convención no era crear derechos nuevos sino garantizar a
las personas con discapacidad el ejercicio en igualdad de condiciones de
los derechos reconocidos para todas las personas.
Sin embargo, surge un debate en torno a que en el art. 9,
relacionado con la accesibilidad, el art. 20 sobre movilidad personal y el
art. 26 sobre habilitación y rehabilitación no emplean el término
derecho al referirse a la protección de éstos.
Esto se puede interpretar como que la Convención no reconoce a
los ámbitos mencionados como derechos sino como medios instrumentales
necesarios para el goce de los derechos.
Si se entiende que la Convención reconoce la accesibilidad, la movilidad
personal, la habilitación y la rehabilitación como derechos, y que esos
derechos no se encuentran reconocidos en los tratados de derechos humanos
generales, entonces, el texto de la Convención reconoce nuevos derechos en
el contexto de la discapacidad.

2.1.8 Estructura y aproximación general

La Convención cuenta con un preámbulo y cincuenta artículos:

Art. 1: propósito y quiénes son consideradas personas con
discapacidad, ambas cuestiones debatidas ampliamente.
Art. 2: asume definiciones de términos como comunicación,
lenguaje, diseño universal.
Art. 3: principios generales que servirán de guía para su interpretación y
aplicación.
Art. 4: asume obligaciones generales a las cuales se compromete a los
Estados parte.
Art. 5: aborda la no discriminación y la igualdad de las personas con
discapacidad.

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 Arts.: 6 y 7: asumen la situación de protección de las mujeres,
niños y niñas con discapacidad. La cuestión de género se manifiesta
transversalmente en la Convención.
Art. 8: establece medidas para sensibilizar y educar a la población
respecto a los derechos de las personas con discapacidad, su dignidad y
los prejuicios y barreras sociales con las cuales se enfrentan.
Arts. 9 al 30: aborda derechos desde la perspectiva de la igualdad
y la no discriminación.
Art. 31: establece la obligación de que los Estados Parte recopilen datos
estadísticos y de investigación, requisito esencial para el diseño de políticas
efectivas.
Art. 32: reconoce la importancia de la cooperación internacional a
los efectos de promover el cumplimiento de las obligaciones asumidas en la
Convención.
Arts. 33 a 40: asumen cuestiones relativas a la aplicación y
supervision de la Convención.
Arts. 41 a 50: disposiciones finales, firma, ratificación, reservas, etc.

2.1.9 Principios generales

El Art. 3 define los principios generales que deberá informar el resto del
articulado y a partir de los cuales deberá interpretarse y aplicarse la
Convención.
Inciso a): se refiere a 3 principios o valores: dignidad, autonomía e
independencia.

Incisos b), c), d): engloban 4 principios: la no discriminación, la

participación plena y
efectiva en la sociedad, el respeto por la diferencia y la aceptación de las
personas con
discapacidad como parte de la diversidad, e igualdad de
oportunidades. Estos 4
principios se refieren a la idea de igualdad.
El inciso f) del Art. 3 se refiere a la accesibilidad y el Art. 3 establece la
igualdad entre
hombres y mujeres y las facultades de niñas y niños con discapacidad y el
derecho de
preserver su identidad.

2.1.10 OBLIGACIONES GENERALES

En esta parte del capítulo 3, se analizan derechos, igualdades,
reconocimientos,

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 protecciones y garantías que regula la Convención Internacional sobre los
Derechos de las Personas con Discapacidad, medidas tendientes a promover,
proteger y asegurar el goce en condiciones de igualdad de los derechos
humanos y libertades fundamentales.
Si bien están en el Derecho Internacional han sido violados a las
personas de discapacidad, por lo que la Convención tuvo que dar una
respuesta para garantizar su cumplimiento.
Se agrupan para una lectura sistemática en 5 ámbitos genéricos:
- derechos de igualdad
- derechos de protección en situaciones de especial vulnerabilidad
- derechos de libertad y autonomía personal
- derechos de participación
- derechos sociales básicos

2.1.11 Derechos protegidos

En esta parte del Capítulo 3, se analizan derechos, igualdades,
conocimientos, protecciones y garantías que regula la Convención
Internacional sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad, medidas
tendientes a promover, proteger y asegurar el goce en condiciones de
igualdad de los derechos humanos y libertades fundamentales. Si bien están
en el Derecho Internacional han sido violados a las personas de discapacidad,
por lo que la Convención tuvo que dar una respuesta para garantizar su
cumplimiento.
Se agrupan para una lectura sistemática en 5 ámbitos genéricos:
- derechos de igualdad
- derechos de protección en situaciones de especial vulnerabilidad
- derechos de libertad y autonomía personal
- derechos de participación
- derechos sociales básicos

2.1.1.1 Derechos de Igualdad

El derecho a la igualdad es transversal en todos los artículos ya que en él
se basa la Convención donde no solo se prohíbe en forma general la

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discriminación sino que expresa específicamente la prohibición de
discriminación por motivo de discapacidad.
- Igualdad y No discriminación:
Art. 5 inc. 1: principio de igualdad “todas la personas son iguales ante la
ley” por lo que tienen derecho a igual protección legal y a beneficiarse en igual
medida sin discriminación alguna. Además los Estados deben impulsar la
adopción de ajustes razonables
- Discriminación por motivos de discapacidad:
Se entiende por discriminación por motivos de discapacidad “cualquier
distinción, exclusión o restricción por motivos de discapacidad que tenga el
propósito o el efecto de obstaculizar o dejar sin efecto el reconocimiento, goce
o ejercicio, en condiciones de igualdad, de todos los derechos humanos y
libertades fundamentales en los ámbitos político, económico, social, cultural,
civil o de otro tipo. Esto incluye todas las formas de discriminación, y, entre
ellas, la denegación de ajustes razonables”. Según Art.2 “las modificaciones y
adaptaciones necesarias y adecuadas, que no impongan una carga
desproporcionada o indebida, cuando se requieran en un caso particular, para
garantizar a las personas con discapacidad el goce o ejercicio, en igualdad de
condiciones con las demás, de todos los derechos humanos y libertades
fundamentales”
La denegación de ajustes razonables es discriminación.
- Accesibilidad (Art. 9)
La accesibilidad universal es una herramienta indispensable para alcanzar
la igualdad material de las personas con discapacidad, para que puedan vivir
de forma independiente y participar plenamente de todos los aspectos de la
vida.
Se establecen pautas para lograr la accesibilidad plena comenzando por
la identificación y eliminación de obstáculos y barreras en ámbitos públicos y
entidades privadas que proporcionan servicios al público.
- Igual reconocimiento como persona ante la ley (Art.12)
Éste artículo contempla un cambio de paradigma en la regulación de la
capacidad legal especialmente en situaciones en las cuales es necesaria la
intervención de terceros, cuando las personas tienen limitaciones o
restricciones para tomar decisiones propias, ofreciendo un modelo de apoyo
en el ejercicio de la autonomía.

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 Partiendo del reconocimiento de la igualdad en la capacidad jurídica entre
personas con y sin discapacidad, teniendo en cuenta un marco de
salvaguardad y velar para que no se produzcan abusos.
- Igualdad en el acceso a la justicia (Art.13)
En este artículo se dispone garantizar el acceso igualitario en el ámbito de
la justicia a las personas con discapacidad, participando en forma directa o
indirecta. Además capacitar al personal y funcionarios que trabajan en la
administración de la justicia para que lo garanticen.

2.1.11.2 Derecho de Protección en situaciones de especial

vulnerabilidad
En situaciones de mayor vulnerabilidad de las personas con discapacidad o
riesgo de limitación, restricción o violación de derechos se debe garantizar un
nivel de protección específica:
- Protección del derecho a la vida (Art. 10)
En el derecho internacional la protección del derecho a la vida constituye
un derecho básico, pero teniendo en cuenta que las personas con discapacidad
sufren más violaciones en este ámbito, se ha considerado necesaria una
mención en forma expresa.
- Protección ante situaciones de riesgo y emergencias humanitarias
(Art.11)
Ante situaciones de riesgo y emergencias humanitarias en las que existe
mayor grado de vulnerabilidad en personas con discapacidad, se deberá
adoptar las medidas específicas que garanticen la seguridad y protección de
las mismas.
- Protección contra la explotación, la violencia el abuso (Art.16)
Las personas con discapacidad con falta d autonomía funcional tienen
mayor posibilidad de ser objeto de explotación, violencia o abusos, por lo se
deben adoptar medidas de prevención como así también, medidas relativas a
la recuperación, rehabilitación y reinserción de víctimas de algún tipo de
abuso.
- Protección contra la tortura y otros tratos o penas crueles,
inhumanos o degradantes (Art.15)

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 La importancia de este art. está en el reconocimiento de situaciones en las
que la falta de previsión de necesidades específicas de las personas con
discapacidad, puede originar tratos inhumanos y degradantes. Ej: detención
sin silla de ruedas.
Además la Convención prohíbe el someter a personas con discapacidad a
experimentos médicos o científicos sin su consentimiento libre e informado,
garantizando las mismas medidas que para el resto de las personas.
- Protección al derecho a la integridad personal (Art.17)
Se recoge expresamente el respeto, en igualdad de condiciones con el
resto de las personas, del derecho de integridad tanto física como mental de
las personas con discapacidad.
La importancia de este derecho radica especialmente en que las
discapacidades mentales siguen teniendo explicaciones biológicas basadas en
el diagnóstico médico y no las sociales.
- Protección al derecho a la privacidad (Art.22)
Las personas con discapacidad deberán ser protegidas legalmente de
injerencias arbitrarias e ilegales de su vida privada, como ser su familia,
hogar, correspondencia, cualquier tipo de comunicación, o agresiones contra
su honor y reputación. Además se establecen disposiciones para garantizar la
privacidad en cuanto a información relativa a su salud y rehabilitación.
- Protección del hogar y de la familia (Art.22 y 23)
Se impone adoptar las medidas para finalizar con la discriminación en
cuestiones relacionadas con matrimonio, familia, paternidad y relaciones
personales, ya que las personas con discapacidad sufren discriminación
cuando quieren ejercer sus derechos de familia. Además, reconocer su
derecho a ejercer sus derechos y obligaciones, relativos a la custodia, tutela,
guarda y adopción de niños, garantizando la asistencia apropiada. Asimismo
asegurar que los niños y niñas con discapacidad tengan iguales derechos que
el resto en la vida e familia.

2.1.11.3 Derecho de libertad y autonomía personal

Derecho a la libertad y desarrollo de la autonomía es fundamental para el
logro de igualdad de oportunidades de las personas con discapacidad. Es en el
ejercicio de la autonomía donde se enfrentan con mayores dificultades y

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barreras. Estas son las medidas tendientes a asegurar la toma de decisiones,
diseño y desarrollo de una vida independiente:
- Libertad y seguridad de la persona (Art.14)
Los Estados deberán asegurar el derecho a la libertad y seguridad de las
personas con discapacidad. La existencia de una discapacidad no podrá ser
causa de justificación de una privación de libertad, por ejemplo instituciones o
residencias donde se puede afectar su autonomía.
En caso de privación legítima de libertad, se deben tener en cuenta las
necesidades particulares.
- Libertad de desplazamiento y nacionalidad
La Convención impone el reconocimiento del derecho de las personas con
discapacidad, a la libertad de desplazamiento, elección de lugar de residencia
y a una nacionalidad. Además reconoce el derecho a vivir en la comunidad,
con opciones iguales a las demás personas, donde deben estar garantizados
los servicios, asistencia personal, como así también las instalaciones y
servicios comunitarios.
- Movilidad personal (Art.20)
La Convención impone la adopción de medidas para facilitar la movilidad de
las personas con discapacidad, además de su acceso a formas de asistencia,
tecnologías de apoyo y ayudas para la movilidad a costo asequible.

2.1.11.4 Derecho de Participación

Aquí veremos las medidas que aseguran la participación social de las
personas con discapacidad. Estas medidas tienden a darles mayor visibilidad
social y tomar conciencia de su marginación y exclusión social que han sido
sometidas.
- Libertad de expresión y de opinión y acceso a la información (Art.21)
El acceso a la información es esencial y necesario para que puedan ejercer
su derecho a la libertad de expresión y opinión, como así también para ejercer
los derechos que la Convención declara. Los Estados deben garantizar la
libertad de recabar, recibir y facilitar información, mediante cualquier forma de
comunicación., adoptando la utilización de modos de comunicación accesibles
(servicios accesibles, promoción y utilización de lengua de señas, etc.).
- Participación en la vida política y pública (Art.29)

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 La Convención impulsa a promover un entorno en que las personas con
discapacidad puedan participar en forma plena y efectiva en la dirección de
asuntos públicos, sin discriminación, en igualdad de condiciones, además de
fomentar su participación en asuntos públicos.
- Participación en la vida cultural, las actividades recreativas, el
esparcimiento y el deporte (Art. 30)
Las personas con discapacidad tienen derecho a participar en la vida
cultural, en igualdad de condiciones con los demás. Los Estados deben
asegurar que puedan desarrollar y utilizar su potencial creativo, artístico e
intelectual, no solo por propio beneficio sino como enriquecimiento para la
sociedad. También señala el derecho al reconocimiento de la identidad cultural
y lingüística específicas (lengua de señas, cultura de personas sordas).
Además es su derecho la participación en actividades recreativas, de
esparcimiento y deportivas a todos los niveles exigiendo la adopción de
medidas pertinentes.

2.1.11.5 Derechos sociales básicos

Para las personas con discapacidad, el acceso a los derechos sociales se
dificulta entre otras razones por falta de diseño y accesibilidad de los servicios,
además de los situaciones de pobreza las cuales son proclives como
consecuencia de factores sociales que conforman la discapacidad. La
Convención declara una serie de derechos sociales que conforman, sus normas
y principios, la base social esencial para alcanzar la igualdad material de estas
personas.
- Educación (Art. 24)
“El acceso a la educación es la puerta de entrada a la efectiva realización
de los derechos reconocidos en la Convención”
La Convención reconoce el derecho de las personas con discapacidad a la
educación sin discriminación y sobre la base de la igualdad de oportunidades.
Los Estados deben asegurar sistemas de educación inclusivos a todos los
niveles, así como la enseñanza a lo largo de la vida, haciendo posible su
participación de manera efectiva en una sociedad libre.
Los niños y niñas y en general personas con discapacidad puedan acceder a
una educación primaria y secundaria inclusiva, de calidad y gratuita, que se

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realicen los ajustes razonables y se preste apoyo necesario y efectivo,
fomentando el máximo desarrollo académico y social. Asegura que la
educación se imparta en lenguajes, modos y medios de comunicación
apropiados para cada persona
La Convención demanda que se les brinde la posibilidad de aprender
habilidades para la vida y desarrollo social.
- Salud (Art.25)
La Salud y la Rehabilitación no se abordaron de forma conjunta,
para evitar un enfoque desde el modelo rehabilitador, sino que se
elaboraron dos artículos autónomos para la Convención.
Derecho a la salud: establece que los Estados deben garantizar el derecho
a gozar del más alto nivel de salud sin discriminación, adoptando las medidas
pertinentes para asegurar el acceso a servicios de salud a todas las personas
con discapacidad, incluida la rehabilitación relacionada con la salud.
Además los Estados están obligados a exigir que los profesionales de la
salud presten atención de la misma calidad a las demás personas tanto en el
ámbito público como privado.
Se establece la prohibición de discriminación contra las personas con
discapacidad en el ámbito de seguros de salud y de vida.
- Habilitación y Rehabilitación (Art.26)
Una cuestión es la rehabilitación en un sentido mucho más amplio que la
salud y otra el acceso en igualdad de oportunidades a las prestaciones de
salud.
La Convención demanda la adopción de medidas para que las personas con
discapacidad puedan lograr y mantener la máxima independencia, capacidad
física y mental, social y vocaciones y la inclusión y participación plena en todos
los aspectos de la vida. Organizando, intensificando y ampliando servicios y
programas de habilitación y rehabilitación.
Además los Estados deberán garantizar la formación inicial y continua para
los profesionales y el personal de dichos servicios, asimismo como la
disponibilidad, el conocimiento y el uso de las tecnologías de apoyo y
dispositivos destinados a las personas con discapacidad.
- Trabajo y empleo (Art.27)
Las personas con discapacidad tienen derecho a trabajar en igualdad de
condiciones con los demás, tienen derecho a tener la oportunidad de ganarse

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la vida por medio de un trabajo elegido o aceptado, y a un entorno laboral
abierto, inclusivo y accesible.
Los Estados deben adoptar medidas para prohibir la discriminación, y
asegurar condiciones de trabajo justas y favorables, igualdad de
oportunidades y de remuneración por trabajos de igual valor. Además deben
comprometerse a emplear personas con discapacidad y promoverlo en el
sector privado y velar por que se realicen los ajustes necesarios, dar garantías
de protección y evitar que sean sometidas a esclavitud y servidumbre.
- Nivel de vida apropiado y protección social (Art.28)
Los Estados reconocen el derecho a un nivel adecuado para las personas
con discapacidad, que incluye alimentación, vestido y viviendas adecuadas y la
mejora continua de su calidad de vida. Por esto se comprometen a adoptar las
medidas pertinentes para salvaguardar y promover este derecho.
La Convención reconoce el derecho a la protección social e impone a los
Estados a adoptar medidas para proteger y promover este derecho.

2.1.12 Seguimiento y aplicación

El texto de la Convención recoge una serie de disposiciones relativas al
seguimiento y supervisión de su aplicación

2.1.12.1 Seguimiento a nivel nacional

Se obliga a los Estados a designar organismos gubernamentales
encargados del promover, proteger y supervisar la aplicación de la
Convención. La norma establece salvaguardar para el normal funcionamiento e
independencia, exigiendo tener en cuenta para la designación o
establecimiento, la condición jurídica y el funcionamiento de las instituciones
de protección y promoción de los derechos humanos.

2.1.12.2 Seguimiento a nivel internacional

La Convención establece la creación de un Comité sobre las Personas con
Discapacidad elegido por los Estados Parte y cómo estos últimos deben
presentar informes sobre las medidas adoptadas como cumplimiento de sus
obligaciones ante la Convención.
- La posibilidad de presentar denuncias individuales

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 Ante la posibilidad de presentación de denuncias individuales ante el
Comité, por personas o grupos de personas por ser víctimas de violación del
Estado Parte, se adoptó un Protocolo Facultativo, que constituye por sí mismo
un Tratado Internacional. En él se indica el procedimiento a seguir en caso
de denuncia, iniciando cuando el Comité pone en conocimiento al Estado
denunciado y da los plazos para presentar las explicaciones o declaraciones.

2.2 Plasmación del Modelo Social

El objeto es realizar un análisis respecto de la plasmación de dicho modelo
en la Convención Internacional sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad. Para ello, se utilizarán los mismos presupuestos de análisis que
se utilizaron al describir cada uno de los modelos caracterizados en este
trabajo. Esto es, por un lado, la concepción que asume la mencionada
Convención respecto de las causas que dan origen a la discapacidad y el valor
de la persona con discapacidad. Y por otro lado, como método de análisis, se
valorará de qué modo la Convención asume cada uno de cuatro ámbitos
utilizados para la caracterización de los modelos. Esto es: el concepto de
persona con discapacidad, el tratamiento de niños y niñas con discapacidad,
los medios de subsistencia y las respuestas sociales.

2.2.1. A modo de introducción

2.2.1.1 Sobre las causas que dan origen a la discapacidad

Sobre las causas que dan origen a la discapacidad podría afirmarse que el
presupuesto fundamental del modelo social se basa en sostener que no serían
las limitaciones individuales las raíces de la “discapacidad”, sino las
limitaciones de la sociedad para prestar servicios apropiados y para asegurar
adecuadamente que las necesidades de todas las personas sean tenidas en
cuenta dentro de la organización social.
Esto significa entender que, una cuestión es la diversidad funcional de la
persona (diferencia física, mental, sensorial o intelectual respecto de la
media), y otra la desventaja que se presenta cuando dicha persona quiere
interactuar en sociedad.

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 Esta desventaja sería la consecuencia del diseño de un tipo de sociedad
pensada para una persona “estándar”, que dejaría afuera las necesidades de
las personas con diversidad funcional.
¿Podría afirmarse que la Convención asumió en este aspecto el
modelo social de discapacidad?
Frente a los diferentes enfoques de la definición de la discapacidad, se dejó
claro que el objetivo no era formular una definición internacional sobre
discapacidad, sino más bien contribuir a la determinación sistemática del
alcance de la convención, desde el entendimiento que:
“Lo que se considere discapacidad puede determinar los derechos
que se confieren en la práctica”.
Desde este punto de vista, se presentaron análisis relativos al modo en que
las sociedades marginan a las personas con discapacidad, y se examinaron
conceptos relacionados con los derechos de los ciudadanos en una sociedad
civil. Asimismo, se enmarcó la discapacidad dentro de distintas concepciones y
definiciones, haciéndose hincapié en la transición desde el “antiguo sistema de
clasificación (trastorno—deficiencia—minusvalía) al sistema de conceptos más
amplios, y de los conceptos biológicos a los conceptos sociales”.

La Convención, como instrumento tiene el objetivo de garantizar a las

personas con discapacidad una vida en igualdad de oportunidades. En este
sentido, identificó la accesibilidad como una prioridad para alcanzar dicha
equidad y destacó que la experiencia demuestra que abordar el tema de la
accesibilidad es el enfoque correcto para revertir la situación de exclusión a la
que están sometidas estas personas, y para alcanzar una igualdad de
oportunidades de manera positiva y sustentable. El cambio de este enfoque
requiere concentrarse en la persona y su entorno. La cuestión clave se centra
en el acceso de la persona a elegir respecto de las decisiones que le
involucran.

Las ideas que finalmente quedaron plasmadas en el Preámbulo de la

Convención fueron:
- “Que la discapacidad es un concepto que evoluciona y resulta de la
interacción entre las personas con discapacidad y las barreras actitudinales y
del entorno que evitan su participación plena y efectiva en la sociedad, en

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igualdad de condiciones con las demás”. Podría agregarse que es también un
concepto cultural, que varía en diferentes culturas y sociedades.
- “Que las personas con discapacidad siguen encontrando barreras para
participar en igualdad de condiciones con las demás en la vida social y que se
siguen vulnerando sus derechos humanos en todas partes del mundo.”
- “La importancia de la accesibilidad al entorno físico, social, económico y
cultural, a la salud y a la educación y a la información y las comunicaciones,
para que las personas con discapacidad puedan gozar plenamente de todos los
derechos humanos y libertades fundamentales.”
- Finalmente, el Preámbulo reconoce también la situación de desventaja
social en que se encuentra este colectivo, y que viene siendo uno de los
fundamentos centrales del modelo social al afirmar que la Convención:
“contribuirá significativamente a paliar la profunda desventaja social de las
personas con discapacidad y promoverá su participación, con igualdad de
oportunidades, en los ámbitos civil, político, económico, social y cultural (..).
Por otro lado, y pasando al texto propiamente dicho de la Convención, se
establece en el artículo 1, que:
“las personas con discapacidad incluyen a aquellas que tengan deficiencias
físicas, mentales, intelectuales o sensoriales a largo plazo que, al interactuar
con diversas barreras, puedan impedir su participación plena y efectiva en la
sociedad, en igualdad de condiciones con las demás”.

No obstante, parece que no ha quedado del todo claro en la Convención

quiénes serán consideradas personas con diversidad funcional (o para utilizar
sus términos, personas con discapacidad). En este sentido, se corre el riesgo
de que en los ordenamientos jurídicos internos se exija un determinado grado
de “deficiencia” para entrar dentro del ámbito protector de este instrumento.
Ello, sin embargo, parece difícil porque dicha interpretación estaría
conculcando el espíritu de la Convención, que pretende abordar el fenómeno
de la discapacidad desde un enfoque amplio, y extender su marco protector en
su mayor extensión posible.
Podría decirse que este es el objetivo que se persigue a través del artículo
2 párr.3 al establecer por discriminación por motivo de discapacidad:
“cualquier distinción, exclusión o restricción (…) que tenga el
propósito o el efecto de obstaculizar o dejar sin efecto el

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reconocimiento, goce o ejercicio, en condiciones de igualdad, de todos
los derechos humanos y libertades fundamentales en los ámbitos
político, económico, social, cultural, civil o de otro tipo. (…)”.
De este modo, lo que prohíbe la norma es la “discriminación por
motivos de” discapacidad.
Podría sostenerse que dicha formulación pone el acento sobre el fenómeno
de la discriminación y no tanto en las peculiaridades de la persona. Ello
salvaría interpretaciones restrictivas que determinados Estados pudieran
alegar basándose en sus legislaciones internas cuando éstas sean limitadas o
se encuentren basadas en el modelo médico de discapacidad. Conforme a lo
anterior, se podría sostener que las personas pueden ser discriminadas “por
motivo de” o “sobre la base de” discapacidad, no teniendo ellas mismas una
discapacidad, pero siendo tratadas de manera discriminatoria por considerarse
que tienen una discapacidad. Un ejemplo de ello es una desfiguración facial
que no es por sí misma considerada una discapacidad, pero que genera un
trato discriminatorio hacia la persona, similar al que recibe una persona con
discapacidad, por considerarla como si lo fuera.
O ciertas personas que no tengan una discapacidad, pero que trabajen o se
encuentren asociadas con personas que la tengan, pueden ser discriminadas
en razón de discapacidad. Ello incluiría por ejemplo a una madre o padre de
un niño o niña con discapacidad, que estuviera buscando reubicarse en el
mercado laboral, o a una persona que trabaje en una institución con personas
que conviven con el VIH/SIDA. Dichas personas pueden ser tratadas de
manera discriminatoria “sobre la base” o “por motivo de” discapacidad,
aunque no tengan una discapacidad.

Podría decirse que la Convención ha adoptado un enfoque amplio en cuanto

al marco protector del derecho a la no discriminación y a la igualdad de
oportunidades.
Este enfoque también salvaría limitar—como por ejemplo lo hace el
derecho español— los beneficios del derecho antidiscriminatorio a ciertos tipos
de minusvalía o a ciertos grados dejando fuera de su cobertura, a un
importante grupo de personas que desde un punto de vista médico—técnico
no pueden encuadrarse dentro del marco del porcentaje de minusvalía
establecido, pero que sin embargo se encuentran en una situación real o

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fáctica de discriminación por discapacidad. En este sentido debería distinguirse
en materia de derechos de las personas con discapacidad, aquellos derechos
de prestaciones sociales, de aquellos derechos antidiscriminatorios.
Respecto de los derechos de tipo prestacionales, resulta más lógico una
determinación medico—técnica del grado de minusvalía a los efectos de gozar
de tales beneficios. Sin embargo, respecto de los derechos antidiscriminatorios
la condición de discapacidad debería ser lo más amplia y flexible posible, a los
fines de facilitar la inclusión de la mayoría de las situaciones posibles de
discriminación.

2.2.1.2 Valor de la vida de una persona con discapacidad

En cuanto al segundo presupuesto —que se refiere al valor de la vida de
una persona con diversidad funcional—, el modelo social parte de tres
premisas básicas, que fueron desarrolladas en el capítulo II de este trabajo.
Desde la primera de dichas premisas se afirma que toda vida humana, con
independencia de la naturaleza o complejidad de la diversidad funcional que le
afecte, goza del mismo valor en dignidad.
Se puso el énfasis en que la dignidad humana: “es un concepto crucial
relacionado con los derechos humanos en general, y en el contexto de
las personas con discapacidad en particular”.
Y se resaltó que la dignidad humana es una factor decisivo en la evolución
desde el ‘modelo médico’ hacia el ‘modelo de derechos humanos’, siendo
necesario encontrar soluciones sociales a los problemas que las personas con
discapacidad enfrentan. El documento expresaba que: “si reconocemos que
la esencia del respeto a los derechos humanos es el respeto por la
dignidad de cada persona y las personas con discapacidad como grupo
no tienen iguales oportunidades en el disfrute pleno de sus derechos
humanos, entonces se deriva lógicamente que las personas con
discapacidad como grupo son vulnerables en lo que respecta a su
dignidad y valor inherentes”.
Teniendo en cuenta lo anterior, se solicitó que la dignidad fuera incluida
como un principio fundamental en la Convención. Ello fue aceptado
unánimemente durante el proceso, y finalmente, al adoptarse el texto final, el

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artículo 3 inc. a) establece la dignidad como un principio rector de la
Convención.
Por otro lado, y reforzando la fuerza del valor dignidad, en la Tercera
Sesión se agregó, a pedido de la Santa Sede, la incorporación de la palabra
“valor” en el inc. a) del Preámbulo, cuando se recuerdan:
“los principios de la Carta de las Naciones Unidas que proclaman que la
libertad, la justicia y la paz en el mundo tienen por base el reconocimiento de
la dignidad y el valor inherentes y los derechos iguales e inalienables de todos
los miembros de la familia humana”.
Esto implica dar un paso más a favor del modelo social, desde donde, como
se ha visto, se venía reclamando que, más allá de la aceptación teórica de la
“igual dignidad de las personas con discapacidad”, en determinadas políticas
legislativas se parte de dicha afirmación, pero a la hora de tomar decisiones
pareciera que el “valor de la vida” de estas personas es inferior al del resto de
la humanidad.
Finalmente, el artículo quedó redactado teniendo presente y reforzando
dicha perspectiva de no discriminación (que es transversal a toda la
Convención, de conformidad con su objeto) de la siguiente manera:
“Los Estados Partes reafirman el derecho inherente a la vida de
todos los seres humanos y adoptarán todas las medidas necesarias
para garantizar el goce efectivo de ese derecho por las personas con
discapacidad en igualdad de condiciones con las demás”.
Cabe decir que esto, y no más, es lo que se venía abogando desde el
modelo social de discapacidad. Y que más allá de este artículo concreto, en el
que, como se decía, se reafirma una perspectiva no discriminatoria, la
Convención parece clara en este punto, asumiendo sin duda el presupuesto del
modelo social, a partir del cual las personas con discapacidad gozan del mismo
valor y dignidad que el resto de personas.
Establece en su texto que:
“la discriminación contra cualquier persona por razón de su
discapacidad constituye una vulneración de la dignidad y el valor
inherentes del ser humano”.
Asimismo, se reconoce en el preámbulo del texto que: “…el valor de las
contribuciones que realizan y pueden realizar las personas con
discapacidad al bienestar general y a la diversidad de sus

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comunidades, y que la promoción del pleno goce de los derechos
humanos y las libertades fundamentales por las personas con
discapacidad y de su plena participación tendrán como resultado un
mayor sentido de pertenencia de estas personas y avances
significativos en el desarrollo económico, social y humano de la
sociedad y en la erradicación de la pobreza”.

2.2.2 Concepto de persona con discapacidad

Si bien se encuentran íntimamente relacionadas, una cuestión es la

definición de discapacidad, que se ha abordado supra, y otra la definición o el
concepto de “persona con discapacidad”. Como se ha venido explicando, si se
asume una postura desde el modelo social, se entiende que el fenómeno
complejo de la discapacidad está integrado, por un lado, por un factor humano
(una persona con una diversidad funcional respecto de la media) y por otro
lado un factor social (barreras sociales discapacitantes). De este modo, según
esta concepción podrían existir personas con una diversidad funcional respecto
de la media, pero que no fueran consideradas personas con discapacidad,
como podría ser una persona con miopía, que tiene una diversidad funcional
de índole sensorial —visual— pero que con el uso de gafas —ayuda social— no
enfrenta barreras sociales. Como asimismo, pueden existir personas que como
ha mencionado anteriormente no tengan una diversidad funcional pero sean
percibidas de igual modo.
Este tema fue uno de los más debatidos en el proceso de elaboración de la
Convención. Y ello era lógico, porque este punto tiene, en el ámbito de los
derechos internos de los Estados Parte, importantes repercusiones. Una de
ellas es que el reconocimiento de la calidad de “persona con discapacidad”
suele generar obligaciones por parte de los Estados, ya sea el acceso a ciertas
prestaciones sociales, beneficios económicos, medidas de acción positiva,
entre otros. Este hecho trajo como consecuencia que las Delegaciones se
encontrasen en muchos casos limitadas para adoptar una definición de
persona con discapacidad, ya que ello podría tener repercusiones en el ámbito
de sus ordenamientos internos.

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 Se llegó a un acuerdo respecto de la elaboración de una definición de
mínimos, que sirviera como guía o parámetro para los Estados. Pero si algún
Estado Parte tiene, en el marco de su legislación interna una definición más
amplia, será esa la que deberá utilizarse, siempre que beneficie a la persona
con discapacidad.
Y al igual que sucedió con la definición de discapacidad, desde los primeros
debates se asumió que, independientemente de que el concepto de persona
con discapacidad fuera o no definido, o de la definición propiamente dicha, lo
que estaba claro es que dicha definición asumiría el modelo social de
discapacidad. De este modo, la definición que se buscó desde un primer
momento buscó incluir factores sociales e individuales.
Pero solo ello no garantizaría una buena definición. Asimismo, se requería
una amplitud considerable en cuanto a los destinatarios o destinatarias, que
permitiera incluir a todos los colectivos de personas con diversidad funcional.
La Convención adoptó la siguiente definición de persona con discapacidad:
El artículo 1 establece que:
“las personas con discapacidad incluyen a aquellas que tengan
deficiencias físicas, mentales, intelectuales o sensoriales a largo plazo
que, al interactuar con diversas barreras, puedan impedir su
participación plena y efectiva en la sociedad, en igualdad de
condiciones con las demás”.
De la lectura del artículo mencionado se desprenden varias cuestiones. En
primer lugar, y como se ha mencionado anteriormente, la asunción del modelo
social de discapacidad, al asumir que la discapacidad resulta de la interacción
entre las personas con discapacidad con las barreras debidas a la actitud y al
entorno. En segundo lugar, que la definición ha sido amplia en cuanto a las
diversidades funcionales (deficiencias según la terminología empleada) que
incluye. Esto es, diversidades físicas, mentales, intelectuales o sensoriales.
Finalmente, y esto tiene incidencia en lo mencionado anteriormente, al no
llegar a un fácil acuerdo respecto de la definición de persona con discapacidad
se ha asumido un término que deja abierta dicha definición. De este modo, a
través de la utilización del término “incluyen” en la misma definición, se
desprende que la definición no es cerrada, sino que abarca a las personas
mencionadas, lo que no significa que excluya a otras situaciones o personas
que puedan estar protegidas por las legislaciones internas de los Estados. Así,

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la Convención fija un mínimo. Es decir, a los fines de la protección de este
instrumento, las personas con discapacidad incluyen a aquellas que tengan
deficiencias físicas, mentales, intelectuales o sensoriales a largo plazo que, al
interactuar con diversas barreras, puedan impedir su participación plena y
efectiva en la sociedad, en igualdad de condiciones con las demás. Ello no
significa que, en el caso de que un Estado, dentro de su legislación interna,
adopte una definición más amplia de discapacidad, que cubra otras
situaciones, ello impida la aplicación de la Convención, sino todo lo contrario.
Se entiende que este artículo debe interpretarse como un piso, a partir del
cual cualquier otra interpretación que beneficie o amplíe su marco protector
debe ser aplicada.
Debe recordarse que el marco protector de la Convención en cuanto a la no
discriminación no se restringe a las personas con discapacidad, sino que, como
se ha mencionado, al poner el acento sobre el fenómeno de la discriminación
se abre la protección a personas que, sin tener ellas mismas una discapacidad,
sufren la discriminación por dicho motivo.

2.2.3 Niños y niñas

En el Capítulo II se ha explicado que desde el Modelo Social se aboga por
la inclusión de los niños y niñas con discapacidad en todos los ámbitos de la
vida social. Esto incluye el juego, la salud, la educación, los deportes, y todas
las demás áreas que se encuentran involucradas en el desarrollo de la
personalidad de un niño o niña. En términos generales, se está hablando del
acceso a una vida en condiciones de igualdad, que les permitan una infancia
en sociedad. Por ello se rechazan a priori ciertas herramientas utilizadas desde
el modelo rehabilitador, como la educación especial, la institucionalización y
las políticas que se conciben desde una perspectiva netamente médica del
fenómeno de la discapacidad.

2.2.3.1 La necesidad o no de un artículo específico y su contenido

Desde los primeros debates existió consenso respecto de la necesidad de
que la Convención hiciera alusión a la temática de la infancia con
discapacidad.

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 Sin embargo, lo que no estaba claro era si existía la necesidad de
incorporar un artículo específico sobre niños y niñas, o si la mejor alternativa
era plantear un tratamiento desde una perspectiva transversal; esto es,
incorporar las necesidades de niños y niñas en cada uno de los derechos o
artículos que así lo requiriesen.
Artículo 7
“1. Los Estados Partes tomarán todas las medidas necesarias para
asegurar que todos los niños y las niñas con discapacidad gocen
plenamente de todos los derechos humanos y las libertades
fundamentales en igualdad de condiciones con los demás niños y
niñas.
2. En todas las actividades relacionadas con los niños y niñas con
discapacidad, una consideración primordial será la protección del
interés superior del niño.
3. Los Estados Partes garantizarán que los niños con discapacidad
tengan derecho a expresar sus opiniones libremente sobre todas las
cuestiones que los afecten, opinión que recibirá la debida
consideración teniendo en cuenta su edad y madurez, en igualdad de
condiciones con los demás niños y niñas, y a recibir asistencia
apropiada con arreglo a su discapacidad y edad para poder ejercer ese
derecho.”
La norma definitiva, ha establecido entonces, en primer lugar una cláusula
general de igualdad de derechos con el resto de niñas y niños, para lo cual los
Estados se comprometen a adoptar las medidas que se requieran con dicho
fin. Ello parece acertado, y coincide con las premisas del modelo social de
discapacidad en esta materia: igualdad de oportunidades para el ejercicio de
todos los derechos, en igualdad de condiciones que el resto de niñas y niños.
En segundo lugar, se establece el principio del interés superior del menor
como consideración primordial en todas las actividades relacionadas con niños
y niñas con discapacidad. En esta materia, aparentemente no se ha agregado
nada a la Convención de Derechos del Niño. Sin embargo, los antecedentes de
la elaboración de este artículo pueden dar lugar a interpretaciones más
amplias respecto de dicho interés superior, que tengan presente la autonomía,
la igualdad, pero asimismo la especificidad de la discapacidad y sus
implicancias en este contexto.

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 Sumado a lo anterior, se ha plasmado el lema “nada sobre nosotros sin
nosotros” (a través de la expresión libre de sus opiniones y la obligación de
ser tenidas en cuenta en igualdad de condiciones que el resto de niños y
niñas). En este punto, la Convención aporta, como se ha mencionado
anteriormente, dos cuestiones muy importantes: la primera es la
consideración de la edad y madurez, en vez de la discapacidad, a la hora de
ser tenidas en cuenta sus opiniones (estableciendo de este modo un mismo
trato que al resto de la infancia).
Pero asimismo, otra cuestión muy importante, que es la asistencia
apropiada para el ejercicio de dicho derecho. Este último punto es de vital
importancia, porque supera la mera igualdad formal, estableciendo el derecho
a la asistencia necesaria para poder formar y expresar una opinión. Esto
implica, obviamente, requisitos de accesibilidad universal en el entorno,
tecnología apropiada, pero asimismo en los casos que lo requieran, puede
significar el apoyo de una asistencia personal. Esto es importante, porque la
asistencia personal, que ha nacido como herramienta básica desde el
movimiento de vida independiente, no parece estar actualmente desarrollada
para dar el apoyo necesario en el caso de niños y niñas (ni tampoco en el caso
de las mujeres).

2.2.3.2 La perspectiva de transversalidad

Como se ha explicado, durante el proceso de elaboración de la Convención,
no solo se llegó a un consenso respecto de incluir un artículo específico sobre
infancia con discapacidad, sino que se abordó una doble perspectiva: sumado
al artículo específico se asumiría un enfoque transversal a lo largo del
instrumento. De este modo, asumiendo que era necesaria la transversalidad a
fin de abordar el contexto de la infancia de una manera integral, la Convención
ha tenido en cuenta la consideración de la niñez en el Preámbulo y los
artículos que a continuación se comentan.
En el preámbulo se hace alusión a la situación en que se encuentran las
personas con discapacidad que son víctimas de múltiples o agravadas formas
de discriminación por motivo, entre otras razones, de edad. Asimismo, se
reconoce que:

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 “los niños y niñas con discapacidad deben gozar plenamente de
todos los derechos humanos y las libertades fundamentales en
igualdad de condiciones con los demás niños y niñas”.
En el artículo 3 referido a principios generales. Establece, entre sus
principios:
“El respeto a la evolución de las facultades de los niños y las niñas
con discapacidad y de su derecho a preservar su identidad.”
Es un principio de dignidad, autonomía e independencia, que se plasma
asimismo, en el derecho a vivir de forma independiente y a ser incluido en la
comunidad, aunque adaptado a las circunstancias de la infancia. Frente al
riesgo de que los principios generales lo excluyan de facto (considerándolos
sin autonomía ni capacidad legal y otorgando dichos derechos a sus padres)

Otra cuestión que tiene vinculación con lo anterior es la obligación de los

Estados Parte de consultar y dar un espacio de participación a niños y niñas
con discapacidad, no solo en lo que atañe a sus propias vidas, sino también en
lo relativo a la elaboración y aplicación de legislaciones y políticas.
Esto se ve plasmando en el Artículo 4, sobre obligaciones generales, que
establece:
“(…) 3. En la elaboración y aplicación de legislación y políticas para
hacer efectiva la presente Convención, y en otros procesos de
adopción de decisiones sobre cuestiones relacionadas con las
personas con discapacidad, los Estados Partes celebrarán consultas
estrechas y colaborarán activamente con las personas con
discapacidad, incluidos los niños y las niñas con discapacidad, a través
de las organizaciones que las representan.”
Este artículo, que establece las obligaciones generales de los Estados Parte,
impone que al momento de elaborarse o aplicarse legislaciones y políticas, o
en cualquier otro momento de adopción de decisiones sobre cuestiones
relativas a las personas con discapacidad, ello se realice en colaboración
estrecha con las personas con discapacidad. Ello es la aplicación del lema
“nada sobre nosotros sin nosotros”, tantas veces defendido por las
personas con discapacidad.

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 En el artículo 23, que regula el respeto del hogar y de la familia, y que en
el tema que nos ocupa establece:
“1. Los Estados Partes tomarán medidas efectivas y pertinentes
para poner fin a la discriminación contra las personas con
discapacidad en todas las cuestiones relacionadas con el matrimonio,
la familia, la paternidad y las relaciones personales, y lograr que las
personas con discapacidad estén en igualdad de condiciones con las
demás, a fin de asegurar que:
(…) c) Las personas con discapacidad, incluidos los niños y las
niñas, mantengan su fertilidad, en igualdad de condiciones con las
demás. (…).”

Durante el proceso de elaboración de la Convención se mencionó la

existencia de evidencias internacionales que demuestran que los y las jóvenes
con discapacidad continúan enfrentando esterilizaciones forzadas. Se explicó
que dichas prácticas representan una violación fundamental de su integridad,
les expone a intervenciones médicas sin beneficios clínicos, a la vez que les
impiden el ejercicio del derecho a formar una familia. Este tema merecía ser
asumido por la Convención de manera explícita, y así lo fue mediante este
artículo. Ello significará que los Estados Parte no podrán permitir, en el marco
de sus legislaciones internas, la existencia de leyes que, violando el derecho a
la igualdad, y basándose en motivos de discapacidad, permita que niñas y
niños con discapacidad pierdan su fertilidad. Asimismo, deberán impedir que
se lleven a cabo prácticas que de algún u otro modo afecten dicho derecho.
Otro tema que se mencionó durante el proceso de elaboración de la
Convención y que ha quedado plasmado en el texto final, es el derecho de
niñas y niños con discapacidad a ser inscritos inmediatamente después de su
nacimiento, como asimismo el derecho a un nombre y a adquirir una
nacionalidad, como a conocer a sus padres y ser atendidos por ellos. Como se
ha comentado anteriormente, niños y niñas con discapacidad suelen no ser
inscriptos al nacer en muchos países, en razón de su discapacidad, derivando
ello en la negación de su ciudadanía, como asimismo al derecho de acceso al
sistema de protección y cuidado de la salud.
Igualmente, se ha dado visibilidad al tema de la infancia en las cuestiones
relacionadas con el derecho a la vida en familia y a la vida en comunidad.

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 De este modo, el artículo 23 establece:
“3. Los Estados Partes asegurarán que los niños y las niñas con
discapacidad tengan los mismos derechos con respecto a la vida en familia.
Para hacer efectivos estos derechos, y a fin de prevenir la ocultación, el
abandono, la negligencia y la segregación de los niños y las niñas con
discapacidad, los Estados Partes velarán por que se proporcione con
anticipación información, servicios y apoyo generales a los menores con
discapacidad y a sus familias.
4. Los Estados Partes asegurarán que los niños y las niñas no sean
separados de sus padres contra su voluntad, salvo cuando las autoridades
competentes, con sujeción a un examen judicial, determinen, de conformidad
con la ley y los procedimientos aplicables, que esa separación es necesaria en
el interés superior del niño. En ningún caso se separará a un menor de sus
padres en razón de una discapacidad del menor, de ambos padres o de uno de
ellos.
5. Los Estados Partes harán todo lo posible, cuando la familia inmediata no
pueda cuidar de un niño con discapacidad, por proporcionar atención
alternativa dentro de la familia extensa y, de no ser esto posible, dentro de la
comunidad en un entorno familiar.”
Estos párrafos abordan cuestiones muy trascendentes en lo que atañe a la
situación de niñas y niños con discapacidad, sobre todo en lo que se refiere a
la discriminación que sufre este colectivo a la hora del ejercicio de sus
derechos relacionados con la vida en familia y en comunidad.
Por otro lado, el artículo comentado adopta disposiciones a fin de
protegerles durante la custodia, tutela, guarda, adopción o instituciones
similares. En dichas circunstancias, deberá velarse, en todos los casos, por el
interés superior del niño o niña. El mismo principio se impone a fin de
garantizar que los Estados Partes aseguren que los niños y las niñas no sean
separados de sus padres contra su voluntad. Ello sumado, obviamente, al
requisito formal que exige que las autoridades competentes, con sujeción a un
examen judicial, determinen, de conformidad con la ley y los procedimientos
aplicables, que esa separación es necesaria en el interés superior del niño.
Pero el artículo no se queda allí, y es más explícito, estableciendo
expresamente que en ningún caso se separará a un niño o niña con

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discapacidad de sus padres en razón de la discapacidad, ya sea del menor, de
ambos padres o de uno de ellos.
Finalmente, cuando la familia inmediata no pueda cuidar de un niño o niña
con discapacidad, los Estados Parte se encuentran comprometidos a hacer
todo lo posible por proporcionar atención alternativa dentro de la familia
extensa y, de no ser esto posible, dentro de la comunidad en un entorno
familiar. Esta cláusula se encuentra encaminada a prevenir, entre otras
cuestiones, la institucionalización en razón de su discapacidad.
Otro tema que contiene una importancia vital en el desarrollo de las
capacidades de niñas y niños y de su inclusión en sociedad se relaciona con su
participación en la vida cultural, las actividades recreativas, el esparcimiento y
el deporte.
En este punto, el texto de la Convención refuerza el principio de igualdad
en este sentido, estableciendo que:
“(…) 5. A fin de que las personas con discapacidad puedan participar en
igualdad de condiciones con las demás en actividades recreativas, de
esparcimiento y deportivas, los Estados Partes adoptarán las medidas
pertinentes para:
(…) d) Asegurar que los niños y las niñas con discapacidad tengan igual
acceso con los demás niños y niñas a la participación en actividades lúdicas,
recreativas, de esparcimiento y deportivas, incluidas las que se realicen dentro
del sistema escolar;”
Lo que se intenta garantizar a través de este artículo, es que niñas y niños
con discapacidad puedan tener acceso a las mismas oportunidades de
desarrollo que los niños y niñas sin discapacidad. Esto incluye muchas áreas —
como la educación—, pero también las actividades de ocio, juegos, deportes y
demás, que deben encontrarse en condiciones de poder ser aprovechadas por
niñas y niños con discapacidad, en igualdad de condiciones que el resto. Es
decir, todas aquellas actividades que resultan ser imprescindibles para el
desarrollo tanto físico, como psicológico, y social de las niñas y los niños —con
o sin discapacidad—. Ello se encuentra íntimamente relacionado con otro
principio mencionado: el de accesibilidad universal, que requiere que todos los
productos, entornos, procesos, bienes, servicios, cumplan con los requisitos
necesarios para poder ser utilizados por todas las personas de la forma más
autónoma y natural posible. Esta condición cumple un papel esencial para

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poder asegurar a los niños una infancia en sociedad, más allá de cualquier
diferencia.

2.3.3 El debate en torno a la educación

El Modelo Social aboga por una educación inclusiva, sosteniendo que la
normalidad es una construcción impuesta sobre una realidad donde solo existe
la diferencia.
Las necesidades especiales son una característica de todos los alumnos y
alumnas y no solo de quienes tienen una diversidad funcional. No obstante las
necesidades no han sido tenidas en cuenta a la hora del diseño de las
currículum, de las escuelas, de la formación de maestros y maestras, etc. Por
ello la educación debe ser adaptada para hacer frente a las necesidades y
buscar el mejor interés de cada niño o niña.
Durante el proceso de elaboración de la Convención, algunas delegaciones
y organizaciones no gubernamentales abogaban por un sistema de educación
inclusiva, otras consideraban que debían preverse ciertos recaudos especiales.
Algunos representantes de personas con discapacidad auditiva consideraban
necesario hablar de “grupos propios”, que compartían una identidad. Otros la
previsión de escuelas especiales.
El primer borrador de la Convención establecía la necesidad de una
educación inclusiva, aunque planteaba, dos cuestiones sensibles. La primera
era de que el sistema general no pudiera hacer frente a las necesidades de
personas con discapacidad; y la segunda, la posibilidad de elección entre una
educación general y una educación especial.
Para algunos el borrador dejaba la puerta abierta a la educación especial.
Otros consideraron que la educación de los niños y niñas con discapacidad en
el sistema educativo general debía ser la regla, pero los servicios
especializados debían también estar previstos como excepción. Otra posición
defendía que los servicios especializados debían prestarse no sólo cuando el
sistema general resultara inadecuado sino en todos los casos, sin partir del
supuesto de que una de las soluciones era preferible a la otra.
En sucesivas sesiones se fue llegando a acuerdos, aunque se criticó en que
los diferentes sistemas educativos se establecieran según los tipos o
categorías de discapacidad (para personas con diversidades auditivas o

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sensoriales). Si bien se reconoció la importancia de que el sistema de
educación contara con los medios de comunicación adecuados para asegurar
que los y las estudiantes sean capaces de dominar dicha comunicación, se
mostró en desacuerdo con la identificación de ciertos tipos de discapacidades.

Por otro lado, se entendió que el hecho de reconocer que la educación de

niños y niñas con discapacidades particulares se impartiera “en sus propios
grupos”, podría derivar en tener que acudir a colegios que se encuentren
situados en otras localidades, violando de este modo el derecho a la vida en
familia o el derecho al ocio, deportes y actividades recreativas.

En lo referido a la reafirmación de que la inclusión en la educación general

debería ser un derecho, y no una cuestión de elección o preferencias, la
postura de algunas organizaciones defendieron la necesidad de que el texto de
Convención previera el derecho a elegir entre la educación general y las
escuelas especiales. Para ello argumentaron que se plantearon serias
diferencias respecto de la implementación de dicho concepto en estudiantes
ciegos, sordos o sordo-ciegos, insistiendo en que algunos niños o niñas se
encontrarían mejor en las escuelas ordinarias, mientras que otros requerirán
una educación especial para desarrollar su potencial.

Agregaron a su vez que para determinados grupos de personas, la

discriminación que implica no contar con los instrumentos y medios
apropiados, además de significar el incumplimiento de requisitos básicos de
accesibilidad, implica la privación de la propia lengua.

En sesiones siguientes se coincidió en el establecimiento de la educación

inclusiva como regla general para las personas con discapacidad, aunque no
existía acuerdo en cuanto a la posibilidad de ciertos colectivos, de optar por
una educación especializada, fuera de la escuela general.

Otros organismos apoyaron dejar una puerta abierta al derecho de las

personas ciegas, sordas o sordo-ciegas a elegir el sistema de educación, pero
mostraron su preocupación respecto de que pudiera mal interpretarse el
sujeto de la acción. Por ello, se dejó bien en claro en el transcurso de los

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debates que la opción era para las personas con discapacidad y no para los
Estados.

Luego de varias sesiones más se pulieron ciertos detalles y controversias

finales, lo que llevo a decir que en el ámbito de la educación la Convención
asume el modelo social de discapacidad, estableciendo la obligación por parte
de los Estados de garantizar un sistema de educación inclusivo. Además
prohíbe que las personas con discapacidad queden excluidas de dicho sistema
general “sobre la base de su discapacidad”. Pero que a la vez recepta el
reclamo de ciertos grupos de personas, a que les sea reconocida su identidad
lingüística.

2.2.4 Medios de Subsistencia

En referencia al tema laboral, el modelo social plantea la necesidad de
encarar cambios estructurales con el fin de eliminar la discriminación a la que
son sometidas las personas con discapacidad. Se rechazan posturas que
abordan soluciones exclusivamente centradas en el empleo protegido, para
reclamar entornos laborales accesibles, que permitan la inserción de las
personas con discapacidad en el mercado ordinario de trabajo.

Las soluciones frente a la discriminación y la baja participación de este

colectivo deben ser encaradas principalmente desde la adaptación de los
entornos laborales, teniendo en cuenta la eliminación de las barreras y
prejuicios existentes.

No obstante desde el modelo social se rechaza la consideración del empleo

como único medio de integración en la sociedad. Ello implica considerar la
situación de exclusión de las personas con discapacidad desde una visión más
amplia, que requiere soluciones en los diversos ámbitos de la vida, esto es, el
ocio, la cultura, el deporte, el sistema educativo, entre otros.

Desde las primeras sesiones, se dejó claro la necesidad de enfocar las

políticas relativas al derecho al empleo desde el principio de igualdad de
oportunidades y no discriminación.

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 En sesiones sucesivas, se evidencio el tema de las cuotas como mecanismo
de incentivo a las empresas, en ese sentido se dejo constancia de que la
inclusión expresa de este tipo de políticas a los empleadores podía suscitar
controversia, y quizás requería mayor análisis.

La Organización Internacional del Trabajo, destaco la necesidad de que la

Convención incluyera el derecho a la igualdad de oportunidades y de trato en
el empleo y la ocupación, y condiciones de trabajo justas, decentes y
favorables que incluyeran la garantía de igual remuneración por igual tarea.
Se destacó la necesidad de incluir el derecho a la capacitación y desarrollo de
habilidades, la orientación vocacional, y los servicios de empleo y seguridad
social.

En referencia al empleo protegido, la OIT expresó que “cuando las

personas con discapacidad no se encuentren en condiciones de trabajar en el
mercado abierto de trabajo, deben preverse y desarrollarse formas
alternativas de empleo, incorporando la oportunidad de promoción y traspaso
al mercado abierto.

Algunas organizaciones se opusieron terminantemente a los empleos

protegidos, ya que mantienen la exclusión de las personas con discapacidad y
fomentan la idea de que las personas con diversidad intelectual no pueden ser
empleadas de manera significativa. Hicieron un llamado a que los Estados
terminaran con dicha práctica y actuaran como emperadores modelo.

Otras organizaciones argumentaron la falta de disposiciones específicas que

abordasen temas tales como la esclavitud, la servidumbre, el trabajo forzado o
la explotación económica. Se propuso, teniendo en cuenta de la explotación
histórica de las personas con discapacidad (por ejemplo, en algunos talleres de
protección oficial), que el Comité Especial incluyera dichas disposiciones en un
artículo separado.

El texto final de la Convención en relación al empleo asume el modelo

social de discapacidad. Su texto parte del reconocimiento del derecho de las

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personas con discapacidad a trabajar, en igualdad de condiciones con las
demás, incluyendo el derecho a tener la oportunidad de ganarse la vida
mediante un trabajo libremente elegido o aceptado en un mercado y un
entorno laborales abiertos, inclusivos y accesibles. Asimismo, la Convención
prohíbe cualquier tipo de discriminación por motivo de discapacidad
en todas las cuestiones relativas a cualquier forma de empleo, quedando
plasmada la moción presentada por algunas Delegaciones y el movimiento
asociativo, relativa a la inclusión de los diversos tipos de empleo (lo que
incluye la cláusula de no discriminación en otras modalidades, como por
ejemplo, el empleo protegido en los sistemas que lo incluyan).

Asimismo, la Convención incluye como herramienta los programas de

acción afirmativa e incentivos en pro de la promoción del empleo de las
personas con discapacidad en el sector privado.

2.2.5 Respuestas sociales

Comienza hablando sobre la mirada del modelo social en relación de las

respuestas sociales frente a la discapacidad, que sean abordadas desde la
igual dignidad de las personas y con base en los derechos humanos. Las
respuestas se centran en la accesibilidad universal, el diseño para todos, el
desarrollo de la autonomía, entre otros.

En esta sección la autora se enfoca en la idea de la igualdad y la

autonomía moral, haciéndose referencia a la temática de la capacidad
jurídica, condición sine quanon a los efectos del goce y ejercicio de todos los
derechos, en igualdad de oportunidades. La Asamblea General dio lugar a una
disposición de vanguardia y de gran importancia para las personas con
discapacidad, en consonancia con las premisas del modelo social, un cambio
de paradigma desde lo que se conoce como “modelo de sustitución en la
toma de decisiones” hacia otro denominado “modelo de asistencia en
la toma de decisiones”.

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 Transcribe una propuesta en borrador presentada por el Grupo de Trabajo
del Comité Especial en la tercera sesión, que plantea la imposibilidad de
discriminación en esta materia “en razón de discapacidad” a la vez que
programa la necesidad de prestar asistencia en el ejercicio de dicha capacidad,
para los casos en que fuera necesario.

Entre otras consideraciones, la delegación canadiense presentó una

propuesta de artículo, que sería la base de futuras discusiones. Se plantearon
preocupaciones en relación a establecer que una autoridad pudiera determinar
que un adulto carece de capacidad legal, y sobre la posibilidad de designar un
representante personal que ejerciera la capacidad en su nombre. La World
Network of Users and Survivors of Psychiatry expresó que la imposición
de la tutela implica la “muerte social y legal” y la violación de los derechos
humanos y la dignidad de la persona, es posible prestar una asistencia sin
necesidad de anular o limitar los derechos de la persona, respetando su
autonomía.

Tras algunos debates Canadá presento un nuevo borrador con cambios

significativos: reemplazo el término adultos con discapacidad por personas
con discapacidad, se elimino la frase que establecía la posibilidad de que una
persona careciera de capacidad, y se reemplazaba por incapaz de ejercer
su capacidad con asistencia. Esto último fue rechazado por México, quien
argumento que el texto no expresaba de manera explícita la adopción del
modelo de asistencia y que mantenía el modelo de sustitución.

La Delegación India destacó que en el texto se enfrentaban dos reclamos:

la demanda de las personas con discapacidad de poder ejercer su capacidad
de forma plena y que ello fuera reconocido; y la demanda de cuidadores o
familiares de personas con discapacidad que reclamaban el modelo de
sustitución en la toma de decisiones.

Landmine Survivors Network expresó que este artículo era un componente

crítico de la Convención, que abordaba el reconocimiento de la personalidad
jurídica (prerrequisito para el ejercicio de todos los derechos). People with
Disabilities Australia considero que, en determinados casos, el sistema de

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sustitución en la toma de decisiones era necesario para promover y proteger
los derechos de algunas personas con discapacidad.

Surgieron dos discusiones relacionadas, una en relación a la adopción del

modelo que regiría el tema de la capacidad jurídica (modelo de sustitución
o modelo de asistencia) la otra respecto del significado del término
capacidad jurídica (algunas Delegaciones consideraban que el principio de
igualdad en la capacidad jurídica de las personas con discapacidad, solo se
hacía alusión a la capacidad de derecho, y no a la capacidad de obrar).

2.2.5.1 Sustitución o asistencia en la toma de decisiones

Respecto a Sustitución o Asistencia se adopto el modelo de asistencia en

la toma de decisiones, y dejar de lado el modelo de sustitución (que debía ser
superado). Se marco que el sistema de sustitución en la toma de decisiones
(generalmente mediante tutela) protege, en teoría, a las personas con
discapacidad de los abusos, pero que en la práctica precisamente abre la
puerta a los abusos. Entre otras consecuencias y facilita la
institucionalización. El problema que enfrenta este modelo en relación a la
toma de decisiones es que cuesta más en relación con otras discapacidades,
como las diversidades psicosociales o intelectuales, donde los reparos y los
prejuicios subsisten en mayor medida.

2.2.5.2 La “personalidad juridical” y la “capacidad juridical”

Respecto a la personalidad jurídica y la capacidad jurídica, significado

atribuido al término “capacidad jurídica” fue arduamente debatida durante el
transcurso de la Quinta y Sexta Sesión.
Canadá propuso que la convención no debía tener excepciones, sino sólo
incluir un principio general de igual capacidad jurídica, sin excepciones, pero
reconociendo que hay personas que necesitan apoyo para ejercer esa
capacidad, (se distingue entre tener capacidad jurídica y ejercer la capacidad
jurídica) Todas las personas tienen capacidad jurídica, sin embargo, hay

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circunstancias en las que las personas tienen dificultad para ejercer esa
capacidad jurídica.

2.2.5.3 Sobre el reconocimiento de la personalidad jurídica

Sobre el reconocimiento de la personalidad jurídica. Según un

documento sobre Capacidad Jurídica, elaborado por la Oficina del Alto
Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos, los
términos: reconocimiento como persona ante la ley y capacidad
jurídica, tienen diferentes significados. El “reconocimiento como persona ante
la ley” dota a la persona del derecho al estatus y a la capacidad reconocida en
el ordenamiento jurídico. El concepto de “capacidad jurídica” es un concepto
más amplio que lógicamente presupone la capacidad de ser un titular de
derechos y obligaciones, pero además supone la capacidad de ejercer dichos
derechos y contraer obligaciones por sí mismos.

2.2.5.4 Sobre el alcance de la definición de capacidad jurídica

Sobre el alcance de la definición de capacidad jurídica. Luego de

analizar diferentes tipos de documentos (Convención sobre la Eliminación de
todas las formas de Discriminación contra la Mujer, entre otros), se dijo que el
significado corriente de un término puede ser establecido en primer lugar
haciendo referencia al diccionario. Y se citó el Webster’s New Millennium
Dictionary of English, que define a la capacidad jurídica como: la habilidad
de una persona y el poder bajo el derecho de emprender una empresa
o entablar una transacción o mantener un estatus particular o una
relación con otra persona.
Del documento elaborado por el Alto Comisionado para los Derechos
Humanos, teniendo en cuenta el análisis del derecho internacional y el
Derecho comparado,
se pueden extraer las conclusiones que siguen: 1) la capacidad de ser una
persona bajo la ley pertenece a todos los seres humanos desde el momento

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del nacimiento y se pierde solo con la muerte, por lo que no puede ser sujeta
a ninguna limitación por parte del Estado; 2) los términos: “reconocimiento
como persona ante la ley” y “capacidad jurídica” son diferentes.

La capacidad jurídica puede ser definida como el poder de ejercicio de

derechos y la asunción de obligaciones por medio de sí mismo, sin la
asistencia de representación por un tercero. Supone la capacidad de ejercer
dichos derechos y de asumir dichas obligaciones, creando, modificando o
extinguiendo relaciones jurídicas (elemento dinámico).

El Informe deja claro, por tanto, que el significado del término capacidad
jurídica engloba, tanto en el derecho internacional como en gran parte del
derecho comparado, a la capacidad de obrar.

2.2.5.5 El proceso del Artículo 12 de la Convención

El proceso del artículo 12 de la Convención. Una carta presentada por

el Presidente de la Convención, pedía que se tuvieran en cuenta el ejemplo de
la Convención sobre la Eliminación de todas las formas de Discriminación
contra la Mujer, y contemplaran las injusticias a las que podría dar lugar la
asignación de un tutor, y pedía flexibilidad para poder llegar a un acuerdo.
La propuesta presentada por el Presidente del Comité se inclinaba por la
adopción del modelo de asistencia en la toma de decisiones, proponiendo que
se adoptara un concepto amplio de “capacidad jurídica” (que incluyera la
capacidad de obrar).

A los fines de la Convención, el texto ha quedado redactado de manera afín

al modelo de asistencia en la toma de decisiones, y utilizando el término
capacidad jurídica en un sentido amplio, comprensivo tanto de la capacidad de
goce de derechos como de ejercicio de los mismos.
2.2.5.6 El modelo de asistencia en la toma de decisiones en el texto
definitivo.
Falta

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Conclusiones

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