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LEGISLACION EN SALUD Y SISTEMA GENERAL DE SEGURIDAD SOCIAL 1

Análisis Jurisprudencial Sobre el Derecho a la Salud

Yulieth Hernández Cañizares, Adriana Orjuela León y Gisela Vergara Salcedo

Fundación Universitaria del Área Andina

Notas de Autor

Yulieth Hernández Cañizares, Adriana Orjuela León y Gisela Vergara Salcedo,

Especialidad en Auditoria en Salud, Fundación Universitaria del Área Andina

La correspondencia relacionada con este trabajo debe ser dirigida a xxxx

Especialidad en Auditoria en Salud, Fundación Universitaria del Área Andina, xxxxxx

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Introducción

La salud es concebida actualmente como uno de los pilares necesarios para la

construcción del ideal de una sociedad con seres humanos dignos. En el caso colombiano su

carácter de necesidad se acentúa aún más, pues históricamente ha sido una nación llena de

contrastes y desigualdades económicas, por ello, no todos los habitantes han podido entrar a

participar igualitariamente en la dinámica del Sistema General de Seguridad Social en Salud, el

cual tiene entre sus características la estructura de oferta y demanda del mercado en un contexto

globalizado debido a la transformación del derecho a la salud en un servicio público a partir de la

expedición de la Ley 100 de 1993.

La corte constitucional colombiana a través de sus sentencias de tutela ha elaborado la

dinámica de la ejecución de la obligación del estado frente a los usuarios del sistema general de

seguridad social en salud orientado en cada categoría de sujeto en particular, según las

necesidades que presentan, la forma en que deben ser atendidos, valorados y efectivamente

protegidos ante la vulneración de su derecho a la salud por parte de los actores que dirigen el

sistema.

En este trabajo se trata de establecer una perspectiva desde nuestro de punto de vista

como estudiantes frente a la jurisprudencia de la corte constitucional, identificar la protección

constitucional del derecho a la salud y establecer la línea jurisprudencial que la corte

constitucional ha construido sobre el derecho a la salud.

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Tabla de Contenido

Introducción.....................................................................................................................................2
Tabla de Contenido..........................................................................................................................3
Descripción del Taller......................................................................................................................4
¿Explique en que Consiste la Naturaleza Dual del Derecho a la Salud?.........................................5
De Acuerdo a los Analizado por Parte del Grupo de Trabajo, Exponga el Concepto Actual del
Derecho a la Salud...........................................................................................................................6
¿Determine en que Eventos Procede la Acción de Tutela para la Salvaguarda del Derecho a la
Salud?..............................................................................................................................................7
¿Cuáles son las Consideraciones en la Corte Constitucional Frente a la Historia Clínica?...........9
Qué Visión Tiene el Grupo de Trabajo Respecto a la Interpretación que la Corte Constitucional
Propone Sobre Consentimiento Informado...................................................................................12
¿Cuál ha Sido el Impacto de la Tutela en Materia de Derecho a la Salud?...................................13
Referencias Bibliográficas.............................................................................................................14

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Descripción del Taller

La actividad busca que el equipo de trabajo realice una revisión jurisprudencial frente a

los pronunciamientos que ha tenido la Corte Constitucional en referencia al Derecho a la Salud y

responder las siguientes a continuación.

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¿Explique en que Consiste la Naturaleza Dual del Derecho a la Salud?

El derecho a la salud, es un derecho fundamental que se encuentra consignado en

nuestra Constitución Política, lo cual garantiza que los habitantes del territorio colombiano

gocen de un buen estado físico, mental y emocional, lo que les permitirán desarrollar así una

vida digna.

Partiendo de esto aparece lo que corresponde a la naturaleza dual del derecho a la

salud, la cual nos hace referencia a que el derecho a la salud por una parte es un servicio

público a cargo del Estado y por otra es un derecho de carácter Constitucional, estas dos

definiciones se complementan y determinan así la responsabilidad del Estado.

La Corte Constitucional precisa que la tutela es un medio de protección de éste derecho

bajo determinadas condiciones como es expresado en la sentencia T-454 DE 2008; además el

artículo 12 del pacto internacional de derecho económicos sociales y culturales

complementan este concepto ya que reconoce el derecho a la salud como el derecho de

más alto nivel que un ser humano puede disfrutar.

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De Acuerdo a los Analizado por Parte del Grupo de Trabajo, Exponga el Concepto Actual
del Derecho a la Salud

El derecho a la salud está incluido en el Título II Capítulo 2 de la Constitución Política de

Colombia, bajo la denominación de “Derechos económicos, sociales y culturales”, asignándole

como principio la universalidad, la solidaridad y la eficiencia, derechos elevados a la categoría

de servicios públicos de carácter obligatorio, y su prestación bajo la dirección, coordinación y

control del Estado.

En este contexto el derecho a la salud, es un derecho irrenunciable, fundamental,

igualitario, no discriminativo implicando necesariamente una garantía real de la persona

para mantener la normalidad orgánica y funcional, a nivel físico y mental, y de restaurarse

cuando se presente un desequilibrio en esa estabilidad (por ejemplo en la enfermedad) para

desarrollarse dignamente y en al máximo sus potencialidades para su bien, el de su

familia y el de la sociedad en general, de acuerdo a las sentencias de la corte constitucional

T- 635 del 2007, T- 888 2007 y T- 899 del 2007; permitiéndole llevar una alta calidad de

vida y ejercer con libertad sus derechos sociales y derechos democráticos convirtiendo

así a el derecho a la salud en un verdadero derecho universal y vinculante .

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¿Determine en que Eventos Procede la Acción de Tutela para la Salvaguarda del Derecho a
la Salud?

La acción de tutela es utilizada como mecanismo de protección inmediata y eficaz de

derechos fundamentales; es por esto que el derecho a la salud se protege por este medio

gracias a su conexidad al derecho fundamental de la vida; con la finalidad de protegerla y

verificar la obligación del estado de garantizar, dirigir, reglamentar y organizar junto con los

principios de eficiencia solidaridad universalidad el servicio de salud de acuerdo a lo

sostenido artículo 49 de la constitución política.

La corte constitucional ha sido clara en varias ocasiones de acuerdo a las

sentencias t 1107 del 2004 , t 1110 del 2204 t 354 del 2005 t 1180 del 2008

determinando los eventos en los que procede la acción de tutela para a salvaguardar el

derecho a la salud.

La corte constitucional ha establecido que la acción de tutela procede para garantizar el

derecho a la salud, como un Derecho fundamental constitucional cuando:

- Se encuentre en conexidad con el derecho a la vida o con la integridad física.

- Está afectando a una persona que goza de una protección especial como lo son los niños,

las personas de la tercera edad y personas con alguna discapacidad.

La corte ha establecido el derecho a la salud como un Derecho constitucional

fundamental autónomo, que debe ser protegido mediante la acción de tutela sin estar en conexo

con un Derecho fundamental cuando:

- Las entidades no reconocen las prestaciones incluidas en los planes obligatorios, siempre

que su negativa no se haya fundamentado en un criterio estrictamente médico.


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- Haya falta de reconocimiento de prestaciones excluidas de los planes obligatorios, en

situaciones en que pese a la necesidad de garantizarlas de manera urgente, las personas no acceden a ellas

por falta de recursos económicos.

- El medicamento o servicio no se pueda remplazar por otro que cumpla la misma función

y que esté contemplado en el plan obligatorio de salud.

- Cuando el diagnóstico, medicamento, tratamiento o implemento ha sido prescrito por un

médico  adscrito a la EPS a la cual se encuentre afiliado el demandante.

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¿Cuáles son las Consideraciones en la Corte Constitucional Frente a la Historia Clínica?

La historia clínica es un documento privado que comprende una relación ordenada y

detallada de todos los datos acerca de los aspectos físicos y psíquicos del paciente. El artículo 34

de la Ley 23 de 1981 define dicho documento como “el registro obligatorio de las condiciones de

salud del paciente.

Es un documento privado sometido a reserva que únicamente puede ser conocido por

terceros previa autorización del paciente o en los casos previstos por la Ley”.

A través de los años las consideraciones de la corte constitucional referente a la

historia clínica de un paciente ha ido cambiado manteniendo la misma perspectiva y

respetando el derecho a la intimidad consagrado en el artículo 15 de la constitución,

señalando que la información relacionada con la atención prestada al paciente y que consta en la

historia clínica está protegida por la reserva legal, por lo que los datos que allí reposan, no

pueden ser entregados o divulgados a terceros.

Así lo expuso en sentencia C-264 de 1996, al pronunciarse sobre el secreto profesional y

particularmente sobre la práctica de la medicina:

- La historia clínica, su contenido y los informes que de la misma se deriven,

están sujetos a reserva y, por lo tanto, sólo pueden ser conocidos por el médico y su

paciente.

- Sólo con la autorización del paciente, puede revelarse a un tercero el

contenido de su historia clínica. Levantada la reserva de la historia clínica, su uso debe

limitarse al objeto y al sentido legítimo de la autorización dada por el paciente.

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- Datos extraídos de la historia clínica de un paciente, sin su autorización, no

puede ser utilizados válidamente como prueba en un proceso judicial.

- No puede el Legislador señalar bajo qué condiciones puede legítimamente

violarse el secreto profesional.

- El profesional depositario del secreto profesional está obligado a mantener

el sigilo y no es optativo para éste revelar su contenido o abstenerse de hacerlo.

Cuando el paciente titular de la historia clínica muere, el carácter reservado del

documento se mantiene respecto de terceros que no tienen un interés legítimo para conocer su

contenido, aunque no aplica para familiares más cercanos.

Por esta razón, la historia clínica de una persona no puede ser divulgada en forma

indiscriminada, pero si puede ser suministrada al núcleo familiar (la madre, el padre, los hijos

(as) y el cónyuge o compañero (a) permanente) de un paciente. De esta manera dicha reserva no

es oponible a su núcleo familiar, cuando:

- Demuestre el fallecimiento del paciente

- acredite la calidad de padre, madre, hijo, hija, cónyuge o compañero o

compañera permanente del titular de la historia clínica;

- exprese los motivos por los cuales demanda el conocimiento del

documento en mención; y cumple con el deber de no hacer pública la historia clínica del

paciente.

 De lo anterior, se tiene que una vez cumplidos los requisitos enunciados, los familiares

cercanos de los pacientes que fallecieron, o que se encuentran en estado mental o de salud que

les impida pedir por sí mismos la historia clínica, o autorizar a uno de sus familiares para

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obtenerla, tienen derecho a acceder al contenido de dicho documento, lo que obliga a los centros

hospitalarios y a las respectivas autoridades de salud a suministrarla. De otro lado se vulnera el

derecho de información y amenaza el acceso a la administración de justicia.

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Qué Visión Tiene el Grupo de Trabajo Respecto a la Interpretación que la Corte


Constitucional Propone Sobre Consentimiento Informado

El consentimiento informado es aquella información adecuada y oportuna que el

profesional de la medicina, en lenguaje sencillo le brinda al paciente sobre su enfermedad y

posible tratamiento, así como las consecuencias, de más posible y grave ocurrencia, que pueden

derivarse de su aplicación o no, para que el paciente, en uso de su autonomía lo acepte o no.

El consentimiento informado como la facultad del paciente de tomar decisiones

respecto a su se ha considerado un derecho por la jurisprudencia constitucional en

correlación al principio constitucional del pluralismo, derecho fundamental de la

dignidad humana y libre desarrollo del a personalidad, derecho fundamental a la

integridad personal y el derecho fundamental a la salud esto contenido en las sentencia

T- 452.

De acuerdo a esto resulta lógico que la corte en su jurisprudencia en lo

concerniente en los tratamientos médicos del paciente diga que el mismo tiene la

facultad de asumirlos o declinarlos, dando así autonomía al paciente de tomar decisiones

relativas a su salud , en otras palabras toda persona dispone de autonomía para elegir

y decidir cuál es la mejor opción para ella; Dándole así al consentimiento informado y

previo del paciente el status más acertado para garantizar y hacer efectiva la autonomía

que tienen como persona.

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¿Cuál ha Sido el Impacto de la Tutela en Materia de Derecho a la Salud?

La tutela como mecanismo de protección al derecho de la salud en conexidad al

derecho de la vida y de la vida digna s e ha convertido en un instrumento

fundamental con un impacto profundo y considerable convirtiéndose en una verdadera

“revolución pacífica” en nuestro país, dando como resultado eficacia y eliminando los

muchos tramites impactando de la mejor manera el conglomerado social principalmente

a los sujetos de especial protección y a las personas menos favorecidas.

Al respecto la corte constitucional se ha pronunciado en repetidas ocasiones

dando la importancia que s e merece y garantizando así la protección del derecho a la

salud y conexidad al derecho a la vida, minimizando así toda amenaza a estos derechos

fundamentales ; la jurisprudencia dada por la corte constitucional ha dado un

reconocimiento invaluable y absoluto al derecho a la salud utilizando como herramienta

la acción de tutela como lo vemos un ejemplo a este la sentencia T- 760

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Referencias Bibliográficas

http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/ 

Laboral para todos. 2013. Sentencia t0310-13 Derecho a la salud de los niños y niñas –

medicamentos excluidos del pos y que no tienen registro sanitario del invima, G.E. Mendoza

http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2014/T-408-14 Sentencia T-408/14

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