Señor

JUEZ NOVENO CIVIL DEL CIRCUITO DE ORALIDAD DE CALI

E. S. D.

Proceso: EJECUTIVO
Demandante: WILSON OMAR PERALTA RIVERA
Demandado: SOCIEDAD COLECTORA DE INVERSIONES S.A- COLISA S.A.
Radicado: 2018-00067-00
Asunto: CONTESTACIÓN DE DEMANDA Y FORMULACIÓN DE
EXCEPCIONES DE MÉRITO.()

JOHN FREDDY PULGARIN BETANCOURT, mayor y vecino de esta jurisdicción,

abogado en ejercicio, identificado como aparece al pie de mi firma y actuando como
Apoderado de la sociedad COLECTORA DE INVERSIONES S.A –COLISA S.A. NIT.
900023717-6 representada legalmente por DAYANA CONCEPCION GOMEZ
HERNANDEZ, el proceso de la referencia, me permito por medio de éste, responder la
Demanda instaurada en su contra, y a la vez propongo EXCEPCIONES DE MÉRITO en
los siguientes términos.

A LOS HECHOS

PRIMERO: Es cierto que mi cliente DAYANA CONCEPCION GOMEZ HERNANDEZ,

firmó a favor de WILSON OMAR PERALTA RIVERA el pagare referido y por el valor
anotado el cual debía ser pagada en dos meses.

SEGUNDO: Es cierto que la obligación fue suscrita como representante legal de

COLECTORA DE INVERSIONES S.A –COLISA S.A. NIT. 900023717-6 representada
legalmente por DAYANA CONCEPCION GOMEZ HERNANDEZ, pero también lo es
que para poder suscribir obligaciones de tipo cambiarias se debe contar con aprobación
de la junta directiva de COLISA S.A. tal y como obra en el certificado de cámara de
comercio

1. Debe señalarse que los negocios jurídicos propuestos o concluidos por

el representante en nombre del representado, dentro del límite de sus poderes
o facultades, tendrán respecto del representado los mismos efectos como si este

Hubiere contratado directamente. En materia cambiarla el artículo 640 del código de

comercio es más exigente, puesto que si el suscriptor del título valor funge como
representante o mandatario de un tercero, le compete acreditar dicha calidad con un
poder conferido por escrito. Si el tercero que contrata con un representante no le exige la
comprobación de dicha calidad, asume las consecuencias de su acto negligente por no
haberse dado a la tarea de verificar la calidad invocada.

El inciso 1° del artículo 640 del mismo còdigo, con templa dos posibilidades en materia de
representación: De un lado puede darse la posibilidad de que el mandante haya
autorizado al mandatario para que suscribiera el título valor con el nombre del
representado; por otro, se puede dar que la representación no contenga tal facultad,
debiendo el representante suscribir el título con su propio nombre. En todo caso debe
existir un poder, porque si falla tal exigencia es claro que quien se está obligando es el
suscriptor del título y no la persona que presuntamente había conferido el poder.

En lo que tiene que ver con la falta de poder bastante cabe apuntar que necesariamente
el suscriptor del título tiene la representación de la persona que señala como
representada. La falencia se presenta cuando el mandatario excede los límites del poder
conferido; este exceso que puede ser cualitativo o cuantitativo. Lo primero porque rebasa
los límites del objeto social que orienta la actividad comercial; y lo segundo porque por
regla general las compañías limitan la facultad de contratación del representante a
determinada suma de dinero, la que de ser excedida obliga al suscriptor del título
directamente.

Esta excepción no podrá ser invocada por quien haya dado lugar a creer fundadamente,
mediante hechos positivos o negativos, que según los usos comerciales un tercero está
autorizado para suscribir títulos en su nombre
2. Debe entonces tenerse en cuenta, que existen unos requisitos generales que operan
para todos los títulos valores y que hay reglas y formalidades que deben tenerse en
cuenta para establecer si los títulos cumplen o no las condiciones jurídicas para que se
reclamen los derechos allì incorporados. Dada su importancia, se relacionan brevemente
las siguientes normas:

1) Requisitos de todo tìtulo valor: La mención del derecho que en el título

se incorpora y la firma de quien lo crea (art. 621, del còdigo de comercio
numerales. 1 y 2).

2) Cuando los espacios dejados en blanco no se llenaron en el título conforme

a las instrucciones, o cuando la firma puesta sobre un papel en blanco (esto
solo para ciertos títulos) y entregado por el firmante para ser convertido en título-
valor, al ser este completado por el tenedor no es llenado estrictamente de
acuerdo con la autorización dada para ello 8; pero, en este caso, la excepción a
que hubiere lugar no puede proponerse contra un tenedor de buena fe exento de
culpa (art. 622).

3) Que el título sea exhibido ante el obligado con objeto de hacer efectivo
el ejercicio del derecho en él consignado (art. 624).

4) Que el título haya sido firmado (o que se haya impreso la firma en

forma mecánica en su lugar) y entregado con la intención de hacerlo
negociable conforme a la ley de su circulación (art. 625).

5) Que por el tenedor del título no se haya cambiado la forma de circulación

sin consentimiento del creador del título (art. 630).

6) Que en caso de aval, este conste en el título mismo o en hoja adherida a él,
o también en escrito separado en el que se identifique plenamente el título
cuyo pago parcial o total se garantiza, expresándose, en uno y otro caso, la
fórmula “por aval” u otra equivalente e insertando la firma del avalista (art. 634).

7) La indicación de la persona avalada, pues, a falta de tal indicación,

quedarán garantizadas las obligaciones de todas las partes en el título, por lo
que será excepción parcial (art. 637).

8) Que se acredite la calidad de representante o mandatario por salvo los

casos de representación aparente y lo dispuesto en relación con los
representantes de sociedades y factores de comercio (articulos. 640 y 641).

9) Que los títulos creados en el extranjero llenen los requisitos

mínimos establecidos por la ley que rigió su creación (art. 646).

10) Ser tenedor legítimo del título quien lo posea conforme a la ley de
su circulación, o haberlo adquirido en igual forma (art. 647).

A LAS PRETENSIONES

Me opongo a todas y cada una de las pretensiones del demandante toda vez que en el
proceso de la referencia son aplicables las siguientes EXCEPCIONES DE MÉRITO, las
que solicito al Despacho se sirva declarar probadas. Toda vez que EXISTE falta de
representación o de poder bastante de quien haya suscrito el título a nombre del
demandado

EXCEPCIONES DE MÉRITO

FALTA DE REPRESENTACIÓN O DE PODER BASTANTE DE QUIEN

HAYA SUSCRITO EL TÍTULO A NOMBRE DEL DEMANDADO. Por cuanto como se
explicó detalladamente en el hechos segundo de esta contestación, el demandado firmo y
acepto pagare el cual fue suscrito por DAYANA CONCEPCION GOMEZ HERNANDEZ,
sin contar con la autorización expresa de la mesa directiva .

Dispone el artículo 422 del Código del Codigo General del Proceso, " pueden
demandarse ejecutivamente las obligaciones expresas, claras y exigibles que consten en
documentos que provengan del deudor o de su causante y constituyan plena prueba
contra él  (..)".
 

Por su parte, el Código de Comercio en su artículo 619 consagra que " los títulos valores
son documentos necesarios para legitimar el ejercicio literal y autónomo que en ellos se
incorpora. Pueden ser de contenido crediticio, corporativos o de participación, y de
tradición o representativos de mercancías".

El artículo 620 expresa que, "los documentos y los actos a que se refiere este título, solo
producirán los efectos en él previstos cuando contengan las menciones y llenen los
requisitos que la ley señale, salvo que ella los presuma.

La omisión de tales menciones  y requisitos no afecta el negocio jurídico que dio origen al
documento o al acto".

El artículo 621 de la Ley Comercial nos enseña que, además de lo dispuesto para cada
título - valor en particular, los títulos valores deberán llenar los requisitos siguientes:

1.     La mención del derecho que en el título se incorpora, y

2.     La firma de quien lo crea.

Señor juez nótese como en el pagare que suscribe por DAYANA CONCEPCION GOMEZ
HERNANDEZ no se aporta poder facultativo por la junta directiva de COLISA S.A ”

Excepción Tercera del Artículo 784 del C. de Co. 

La vinculación del demandado mediante el ejercicio de la acción cambiaria al proceso

ejecutivo, puede darse en este caso, desde tres contextos, desde la representación civil,
desde la representación comercial, y desde la representación por poder; desde la
representación civil, la más connotada es de la representación que ejerce el curador o
tutor respecto del incapaz legalmente declarado como tal; desde la representación
comercial, destaca la de los agentes comerciales, y desde la representación por poder, la
que ejerce cualquier persona a nombre de otra, estas ultimas, con base en el contrato
especifico de mandato; definiéndose legalmente en el Artículo 2142 del Código Civil como
aquel “…en que una persona confía la gestión de uno o más negocios a otra, que se hace
cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera… quien concede el encargo se  llama
comitente o mandante, y la que lo acepta apoderado, procurador, y en general,
mandatario…”

Bajo esta perspectiva, el demandante quien convoca un proceso ejecutivo a  persona

representada por otra, debe hacerlo en la plena convicción y conocimiento que aquella
aceptó, suscribió, se obligó o prometió no solo asumir la obligación cambiaria a través de
su representante, sino que dicho comprometimiento estaba dentro de las facultades
legales, estatutarias o contractuales que le hubiesen sido conferidas al mandatario o
representante.

El fenómeno más corriente en la practica profesional del día a día, se da en los procesos
ejecutivos  contra sociedades cuyos Gerentes o Representantes Legales tienen limitadas
sus facultades de negociación o comprometimiento cambiario de la sociedad, aspectos
que deliberadamente o no, estos, eventualmente sobrepasan para celebrar actos,
contratos o firmar títulos valores más allá de sus facultades y que a la postre en un
proceso ejecutivo, la sociedad demandada alegará con éxito esta excepción teniendo
incluso como única prueba el mismo certificado de Existencia y Representación Legal o
de Constitución y Gerencia expedido por la Cámara de Comercio que aporta el
demandante con la demanda donde claramente se certifica –valga la redundancia- la
limitada capacidad de representación o mandato, el cual debieron LEER Y
COMPRENDER  tanto el interesado antes de celebrar el negocio, como el abogado previo
a ejercitar la acción cambiaria, limitación que por lo general, es del siguiente texto:

“ FACULTADES DEL REPRESENTANTE LEGAL: El Gerente que será nombrado por la

Junta Directiva, atenderá y responderá por la gestión diaria de los negocios de la
sociedad, pero necesitará autorización de la Junta Directiva para la firma o
celebración de cualquier acto o contrato de cuantía entre cien y ochocientos salarios
mínimos legales mensuales vigentes al momento de la celebración, y de la Asamblea
General de Socios, para los de cuantía superior a ochocientos salarios mínimos
legales mensuales vigentes al momento de la celebración…”

Por ultimo es de precisar que los actos deliberados o no que el representante realiza más
allá de sus facultades a nombre de su mandante, lo obligan a él y por tanto es este quien
está obligado a asumir ante terceros los títulos valores, para nuestro caso, que hubiese
firmado a nombre de aquel.

PETICIONES

PRIMERA: Declarar probadas las excepciones de mérito de

a. FALTA DE REPRESENTACIÓN O DE PODER BASTANTE DE QUIEN
HAYA SUSCRITO EL TÍTULO A NOMBRE DEL DEMANDADO

SEGUNDA: Que se dicte auto de seguir adelante la ejecución en contra de DAYANA

CONCEPCION GOMEZ HERNANDEZ y no contra de COLISA S.A.

TERCERA: Levantar las medidas cautelares que pesan sobre los bienes de COLISA S.A..
y emitir las correspondientes comunicaciones a quien corresponda, a fin de que se
efectúe lo pedido.

DERECHO

Invoco como fundamentos de derecho los siguientes:

Artículo 621,622,624,625,630,634,636,637, 640,641,642,646,647del Código de Comerció

Artículo 422 del Código General del Proceso.

PRUEBAS

Solicito al Despacho tener en cuenta las siguientes:

- La demanda con todos sus anexos.

- Certificación de la mesa directiva de la asociacion.

PROCESO Y COMPETENCIA

Se le sigue dando el mismo trámite y sigue siendo suya la competencia.

NOTIFICACIONES

LAS DEL DEMANDANTE: Se conserva como en la demanda inicial.

DEMANDADO: Se conservan como en la demanda inicial.

APODERADO DEL DEMANDADO: En la Secretaría de su Despacho o en Carrera 1 No

4ª-19 Primer Piso Primero Candelaria, Valle.

Del señor Juez,

JOHN FREDDY PULGARIN BETANCOURT,

C.C. 94.300.093 de Pradera
T.P. 106.834 del C.S. de la J.