ENSAYO LOS CONTRATOS

TIPICOS Y ATIPICOS Fecha: 15 – 03 – 2019

LOS CONTRATOS ATÍPICOS EN EL ORDENAMIENTO JURÍDICO

COLOMBIANO

PRESENTADO POR:
ANDRES CAMILO GALINDO RAMIREZ

REVISA:
WILLIAM RICARDO GÓMEZ SIERRA
DOCENTE

UNIVERSIDAD DEL TOLIMA

FACULTAD DE CIENCIAS DE LA ADMINISTRACIÓN
ESPECIALIZACIÓN EN GERENCIA DE PROYECTOS
IBAGUÉ TOLIMA
MARZO 2019.
Introducción

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En la legislación colombiana, todos los ciudadanos tienen la posibilidad de celebrar

contratos, destinados a la adquisición de bienes y servicios, de forma que se contribuye al
movimiento económico, dado que se celebran contratos a diario a pesar que no requieran de
solemnidades, algunas figuras contractuales se encuentran plenamente descritas en la
legislación interna siendo denominadas contratos típicos, pero a raíz de las relaciones
internacionales y la globalización, han ingresado nuevas figuras que no han sido reguladas
por medio de la ley, sin embargo gozan de reconocimiento ya que parten de la autonomía
de que gozan los particulares para regular sus relaciones contractuales, así las cosas, los
contratos atípicos han ganado un mayor espacio en el país, en este sentido conviene
analizar las formas de interpretar esta clase de contratos y el impacto que tiene la
Constitución política en la existencia de los mismos

Resumen

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Las personas celebran diariamente contratos, principalmente en el ámbito civil y

comercial, varios de ellos gozan de normas que los regulan y permiten definir en los
eventos en que surjan conflictos que afecten a las partes contratantes, no obstante a raíz de
la amplia utilización de contratos atípicos no regulados, se ha requerido analizarlos a la luz
de las disposiciones constitucionales y la interpretación que da el órgano jurisdiccional de
forma que se conserve el equilibrio entre las partes y se evite un desequilibrio económico
para alguno de ellos, es así como la constitución política de 1991, ha facilitado que los
particulares definan como regir sus relaciones siempre que en todo momento se tenga un
objeto y una causa licita y se respeten las normas constitucionales y las disposiciones
legales generales.

Abstract
People enter into contracts on a daily basis, mainly in the civil and commercial
fields, several of them enjoy rules that regulate them and allow them to be defined in the
events in which conflicts arise that affect the contracting parties, notwithstanding the
extensive use of contracts atypical unregulated, it has been required to analyze them in light
of the constitutional provisions and the interpretation given by the court in a way that
preserves the balance between the parties and prevents an economic imbalance for any of
them, is like the political constitution of 1991, has facilitated that individuals define how to
govern their relations provided that at all times they have an object and a lawful cause and
respect the constitutional rules and general legal provisions.

Palabras claves

Autonomía de la voluntad: el poder atribuido a la voluntad de las personas, que

los faculta para la creación, modificación y extinción de las relaciones jurídicas.

Causa lícita: el contenido de todo negocio jurídico debe ajustarse a la ley.

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Contrato: acto jurídico, es el acuerdo de voluntades de dos o más personas

conforme a lo dispuesto por un supuesto para producir las consecuencias de derecho.

Contratos típicos: Aquellos actos jurídicos cuyos elementos esenciales se

encuentran regulados por la ley en sus aspectos esenciales

Contratos Atípicos: aquellos a los cuales la ley no ha regulado en sus aspectos

esenciales

Cláusula abusiva: Clausula que desfavorece excesiva o desproporcionadamente la

posición contractual del predisponente y perjudica inequitativa y dañosamente a la otra
parte.

Los contratos atípicos en el ordenamiento jurídico colombiano

En la legislación colombiana, existen multiplicidad de contratos, los cuales

contribuyen a resolver las diferentes necesidades de las partes que se obligan, siempre que
se cumplan con requisitos elementales, tales como contar con un objeto y causa lícitos, en
este sentido, por encontrarse la mayoría de ellos enmarcados en el ámbito privado y
comercial, se encuentran eminentemente sometidos a la ley, pero se encuentran
influenciados por la autonomía de la voluntad de los particulares, es así como se considera
que un contrato es ley entre las partes.

El contrato puede definirse como un “acto jurídico, es el acuerdo de voluntades de

dos o más personas conforme a lo dispuesto por un supuesto para producir las
consecuencias de derecho consistentes en crear o transmitir derechos y obligaciones de
contenido patrimonial” (Zamora y Valencia, 2009, pág. 4), así las cosas y ante la diversidad
de circunstancias sociales, particulares y comerciales, la normatividad colombiana
contempla la existencia de contratos típicos y nominados, cuyos elementos esenciales se
encuentran regulados por la ley en sus aspectos esenciales, algunos de estos contratos
típicos se encuentran regulados por el Código Civil y otros tantos por el Código de

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Comercio, al igual existen los contratos atípicos que son aquellos a los cuales la ley no ha
regulado en sus aspectos esenciales, sin que por ello pierdan eficacia jurídica,
correspondiendo en estos casos la regulación por vía de jurisprudencia.

Los contratos se encuentran estrechamente ligados con las obligaciones, ya que

estas son el resultado de los contratos y tienen características que se desprenden de la
naturaleza del acto jurídico, y se pueden clasificar en unilaterales, bilaterales, consensuales,
de adhesión, onerosas o gratuitos, nominados, innominados, de ejecución instantánea,
conmutativos, aleatorios, principales y accesorios, solemnes (Bonivento Fernández, 2000),
entre otros, pudiendo cada contrato reunir varias de estas características, de forma que se
convierten en relaciones complejas que se presentan en el diario vivir de las personas, ya
que muchos de ellos, como el caso de los contratos de compraventa que se celebran en
establecimientos comerciales al momento de adquirir un producto, no requieren
solemnidades para su perfeccionamiento.

En las relaciones obligacionales modernas, se encuentran presentes los efectos de la

globalización, que han permitido que figuras contractuales no reguladas por el
ordenamiento jurídico concurran simultáneamente con aquellas que han sido más
tradicionales, esta clase de contratos gozan de reconocimiento en el entendido que parten de
la autonomía de la voluntad de los particulares, para ello es necesario realizar una
interpretación del contenido de los mismos partiendo de las reglas establecidas en la
normatividad interna, encontrando la interpretación Por la prevalencia de la intención, por
el tipo de contrato del contrato, el sistema de interpretación lógica, la Naturaleza del
contrato, la interpretación sistemática y la interpretación extensiva (Código Civil, 1873, art.
1618 al 1624).

Para interpretar estos contratos atípicos, se pueden aplicar además métodos de

interpretación, que buscan encontrar normas adecuadas al caso concreto aplicando las
disposiciones correspondientes al contrato típico mas similar, la combinación de diferentes

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elementos encontrados en el negocio atípico que en pertenecen a varios contratos típicos,

serán aplicables las normas en donde estos aparecen o por analogía, recurriendo al negocio
jurídico típico más afín y aplicando las regulaciones existentes.

Las anteriores formas de interpretación, llevan a comprender que el estado permite

la existencia de relaciones jurídicas que incluso no estén reguladas por el ordenamiento
interno, siempre que cuenten con principios esenciales que racionalicen las relaciones
obligacionales y faciliten la realización de operaciones comerciales y económicas propias
del mundo globalizado (Tolosa Villabona, 2017).

En vigencia de la Constitución de 1886, el estado actuaba bajo el principio de dejar

hacer, dejar pasar, que se caracteriza por la abstención del estado, por la ausencia de
injerencia gubernamental en materia económica buscando una libertad absoluta en temas
de propiedad privada y libre mercado, esta ausencia representó fuerte desequilibrio en las
relaciones contractuales, afectando principalmente a aquellos que se encontraban en una
posición menos favorable.

Con la entrada en vigencia de la Constitución Política de 1991, se establecieron

directrices en materia de derechos y situaciones económicas y sociales que han permeado
las relaciones contractuales, buscando que con una intervención del Estado, se garantice la
equidad en las relaciones, de forma tal que los resultados sean beneficios conmutativos para
las partes obligadas, adicionalmente se produjeron principios y derechos en materia de
medio ambiente, de forma que se busque la protección del interés general y de los bienes
que corresponden al colectivo.

Con las normas constitucionales actuales, existe la posibilidad tanto de realizar

actividades económicas con una fuerte injerencia de la voluntad e igualmente con una
intervención del estado, de forma que se equilibren las cargas y adicionalmente se puedan
fortalecer las relaciones económicas internacionales.

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En este aspecto, al retomar lo atinente a los contratos atípicos e innominados,

encontramos que la mayoría de las figuras corresponden a figuras internacionales que se
han aplicado con mayor frecuencia en las relaciones comerciales, civiles y bancarias
colombianas, facilitando el acceso a bienes y servicios, al igual que se han transformado
para adecuarse tanto a las normas internas de carácter general, como a las condiciones
particulares dela economía colombiana, tal es el caso del contrato de leasing, que a nivel
nacional se ha manejado como un contrato de arrendamiento con opción de compra,
convirtiéndose en un acto jurídico que permite adquirir bienes raíces y vehículos.

Al analizar los diferentes aspectos encontramos que los contratos contribuyen a la

construcción de relaciones civiles, laborales y comerciales nacionales e internacionales,
facilitan el desarrollo de proyectos, la comercialización de bienes y servicios, y la
prestación de servicios propios de las profesiones liberales y la realización de cualquier
actividad cuyo objeto sea lícito.

Tal como se señaló previamente, los contratos atípicos e innominados tienen una
gran importancia a nivel económico y social en la actualidad, situación que se ve facilitada
por las normas constitucionales que permiten a los particulares celebrar libremente estos
contratos en el marco de la autonomía de la voluntad, pero a pesar de carecer de regulación
nacional en los aspectos esenciales en la legislación interna, prestan una gran utilidad y se
rigen principalmente por el acuerdo de las voluntades, no obstante, es necesario resaltar
que dada su importancia en la vida jurídica colombiana, ya que resuelven necesidades
sociales que de un modo diferente no encontraría cabida, principalmente si se tiene en
cuenta que “ni el Estado ni la ley alcanzan a cubrir con el propósito señalado, debido a la
gran cantidad y variedad de pactos que pueden ocurrírseles a los seres humanos” (Salcedo
Flórez, 2013, pág. 252), se requiere que las partes respeten por los principios
constitucionales y contractuales.

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En tal virtud, esta clase de contratos pueden genera la aparición de las denominadas
cláusulas abusivas, que rompen con los acuerdos paritarios entre quienes celebran el
contrato, que es el modo en el que se han concebido históricamente los contratos, puede ser
definida como aquella que “favorece excesiva o desproporcionadamente la posición
contractual del predisponente y perjudica inequitativa y dañosamente la del adherente”
(Corte Suprema de Justicia, 2001), con el fin de evitar perjuicios derivados de cláusulas
abusivas, en tales eventos, surge la posibilidad de acudir a la rama judicial para recuperar el
equilibrio en la relaciones contractuales, de forma tal que ha sido responsabilidad del
órgano jurisdiccional contribuir con la regulación por vía de jurisprudencia de los contratos
atípicos, permitiendo describir sus elementos y tratando de conservar la igualdad y
salvaguardar principios constitucionales tales como la buena fe, sin que se genere un
perjuicio a los fines sociales que cumplen los contratos.

Conforme a lo anterior, encontramos que las formas de contratación en Colombia se

han transformado, basadas en las necesidades sociales, económicas y comerciales,
apareciendo figuras atípicas e innominadas que se han empleado cada vez con mayor
frecuencia, especialmente por el fenómeno de la globalización, facilitando el tráfico
comercial entre las partes, en particular cuando se encuentran en diferentes países y
requieren celebrar contratos que suplan las necesidades de sus negocios. Pese a carecer de
regulación interna, la Constitución Política y el Código Civil conceden facultad a la
voluntad de los particulares como creadora de derechos al momento de celebrar estos actos
jurídicos, en el entendido que el contrato es Ley para las partes, sin embargo, en todos los
casos se deben respetar los principios constitucionales, buscando la igualdad de las partes y
el equilibrio económico, al igual que ante las diferencias que se puedan presentar durante
la ejecución del contrato pueden acudir a la jurisdicción, con el fin de dirimir los conflictos,
de forma que a través de las sentencias judiciales se han señalado algunos de sus elementos
y que facilitan a quienes los celebren, entender su funcionamiento y aplicación con el
propósito de garantizar que se cumpla en fin con el cual fueron concebidos.

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Tabla 1: Los Contratos Civiles

Contratos Civiles

El contrato que es un acto jurídico en el cual las parte se compromete a cumplir unas
obligaciones. En los contratos también dos o más partes pueden estar comprometidas a
cumplir unas obligaciones, de ahí que los contratos tengan unas características especiales,
en este caso el contrato puede ser unilateral o bilateral.

Unilateral (art. 1496) Los contratos unilaterales son aquellos en los cuales quien se
obliga es una parte, mientras que la otra no tiene obligación
alguna, por ejemplo, el contrato de préstamo de uso o comodato.
Bilateral:  (art. 1496) En este tipo de contrato ambas partes se obligan, por ejemplo, en
un contrato de compraventa el vendedor se obliga a entregar la
cosa y el comprador a pagar el precio.
Contrato gratuito y El contrato es gratuito o de beneficencia cuando sólo tiene por
oneroso (Art. 1497) objeto la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el
gravamen; y oneroso, cuando tiene por objeto la utilidad de
ambos contratantes, gravándose cada uno a beneficio del otro.

Contrato conmutativo y El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las

aleatorio (Art. 1498) partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como
equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez; y si
el equivalente consiste en una contingencia incierta de ganancia
o pérdida, se llama aleatorio.

Contrato principal y El contrato es principal cuando subsiste por sí mismo sin

accesorio> art. 1499 necesidad de otra convención, y accesorio, cuando tiene por
código civil objeto asegurar el cumplimiento de una obligación principal, de
manera que no pueda subsistir sin ella.

Contrato real, solemne El contrato es real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la

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y consensual (Art. tradición de la cosa a que se refiere; es solemne cuando está

1500.) sujeto a la observancia de ciertas formalidades especiales, de
manera que sin ellas no produce ningún efecto civil; y es
consensual cuando se perfecciona por el solo consentimiento.

Fuente: Elaboración propia basado en la Ley 84 de 1873 Código Civil de los Estados Unidos de
Colombia (Congreso de la República de Colombia, 1873)

Tabla 2. Contratos Mercantiles

Contratos mercantiles

Contratos de prestaciones de servicios cuyas partes son profesionales o empresas que

colaboran de forma independientes, está regulado por el código de comercio y no debe
confundirse con una relación laboral entre un trabajador y un empresario.

Conmutativos Son aquellos en donde las partes tienen unas prestaciones

equivalentes.
Aleatorios La prestación es una contingencia incierta de ganancia o pérdida,
en donde la contingencia corre y se aplica para ambas partes.

Según como surgen a la vida jurídica (Art. 1499 Código Civil)

Principales: Son aquellos que subsisten por sí mismos, es decir, no necesitan

de otro para nacer a la vida jurídica. Ej. La compraventa.

Accesorios: Son los contratos que nacen para garantizar el cumplimiento de

otras obligaciones y que sin la existencia de las mismas no
pueden nacer a la vida jurídica. Ej. La hipoteca, la fianza etc.

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Dependientes o  Son los que su nacimiento depende de circunstancias o

subordinados condiciones especiales. Ej. Las capitulaciones matrimoniales, la
transacción etc.
Según la forma como se perfeccionan (Art. 1500 Código Civil):
Solemnes:  Son los que para perfeccionarse necesita cumplir con unas
ritualidades o solemnidades establecidas por la ley, su
incumplimiento trae como consecuencia la inexistencia. Ej. El
matrimonio, la venta de bienes inmuebles etc.
Consensuales: Son los que se perfeccionan con la sola manifestación del
consentimiento, no necesitan de ningún requisito especial. Ej. El
contrato de seguros, el contrato de trabajo, la venta de bienes
muebles etc.
Reales:  Su perfeccionamiento se lleva a cabo mediante la tradición o
entrega del bien objeto del contrato.
Según su reglamentación legal:

Típicos o Son aquellos que se encuentran regulados en la ley. Ej.

nominados:  Compraventa, contrato de transporte, contrato de suministro etc.
Como ejemplos de estos dos grupos tenemos, por un lado y
dentro de los contratos típicos o nominados, los contratos de
compraventa, los contratos de arrendamiento, la permuta, el
comodato, el usufructo, además de otros, siempre y cuando sean
negocios jurídicos con representación legal.
Atípicos o Son aquellos que se celebran por liberalidad de los contratantes,
innominados pero su forma, requisitos y nombre no existen dentro de las
normas.

Como ejemplo de contratos atípicos o innominados podríamos

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aludir a figuras conocidas pero que no concuerdan con los

esquemas típicos o tipificados en las leyes, como podría ser el
intercambio tanto de bienes, cosas, tanto de carácter mueble,
como bienes inmuebles.

Fuente: Elaboración propia basada en el contenido temático de la clase Los Contratos Mercantiles
(Universidad Militar Nueva Granada, 2019)

Tabla 3. Contratos Laborales

Contratos Laborales

El contrato de trabajo es el documento que acredita la relación laboral existente entre una
empresa y un trabajador. En él, se establecen todas las condiciones laborales que van a
determinar la actividades del trabajador en la empresa.
Contrato Individual Contrato de trabajo es aquel por el cual una persona natural se
de Trabajo obliga a prestar un servicio personal a otra persona, natural o
jurídica, bajo la continuada dependencia o subordinación de la
segunda y mediante remuneración.

Modalidades Del
Contrato

Forma (Art. 37 CST)

El contrato de trabajo puede ser verbal o escrito; para su validez
no requiere forma especial alguna, salvo disposición expresa en
contrario.
Contrato Verbal (Art. Cuando el contrato sea verbal, el empleador y el trabajador
38 CST) deben ponerse de acuerdo, al menos acerca de los siguientes
puntos: índole y sitio de trabajo, cuantía o forma de
remuneración, duración del contrato.

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Contrato Escrito (art. Debe contener la identificación y domicilio de las partes; el lugar
39. CST) y la fecha de su celebración; el lugar en donde se haya
contratado el trabajador y en donde haya de prestar el servicio; la
naturaleza del trabajo; la cuantía de la remuneración, su forma y
periodos de pago; la estimación de su valor, en caso de que haya
suministros de habitación y alimentación como parte del salario;
y la duración del contrato, su desahucio y terminación.

Duración. (Art. 45. El contrato de trabajo puede celebrarse por tiempo determinado,
CST) por el tiempo que dure la realización de una obra o labor
determinada, por tiempo indefinido o para ejecutar un trabajo
ocasional, accidental o transitorio.
Duración Indefinida. El contrato de trabajo no estipulado a término fijo o cuya
(Art. 47 CST) duración no esté determinada por la de la obra o la naturaleza de
la labor contratada, o no se refiera a un trabajo ocasional o
transitorio, será contrato a término indefinido.

Trabajo ocasional. Trabajo ocasional, accidental o transitorio, es el de corta

(Art. 6o.) duración y no mayor de un mes, que se refiere a labores distintas
de las actividades normales del {empleador}
Ejecución de buena El contrato de trabajo, como todos los contratos, deben
fe. (Art. 55) ejecutarse de buena fe y, por consiguiente, obliga no sólo a lo
que en él se expresa sino a todas las cosas que emanan
precisamente de la naturaleza de la relación jurídica o que por la
ley pertenecen a ella.
Obligaciones de las De modo general, incumben al {empleador} obligaciones de
partes en general. protección y de seguridad para con los trabajadores, y a éstos

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(Art. 56.) obligaciones de obediencia y fidelidad para con el empleador.

Contrato de Contrato de aprendizaje es aquel por el cual un empleado se
Aprendizaje (Art. 81 obliga a prestar servicio a un empleador, a cambio de que éste le
CST) proporcione los medios para adquirir formación profesional
metódica y completa del arte u oficio para cuyo desempeño ha
sido contratado, por un tiempo determinado, y le pague el salario
convenido.

Trabajo a Domicilio Hay contrato de trabajo con la persona que presta habitualmente
(Art. 89 CST) servicios remunerados en su propio domicilio, sola o con la
ayuda de miembros de su familia por cuenta de un empleador.

Para todo empleador es obligación conocer a profundidad la regulación del contrato de

trabajo por cuanto una incorrecta aplicación de la ley puede conllevar costosos procesos
laborales.

Fuente: Elaboración propia basado en el Código Sustantivo del Trabajo. (Congreso de la Republica,
1951)

Referencias

Bonivento Fernández, J. A. (2000). Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales. Bogotá: Ediciones Librería del Profesional.
Congreso de la República. (1873). Ley 84 de 1873. Bogotá: D.O. 2.867 .

Salcedo Flórez, A. (2013). Los contratos atípicos y los mecanismos para su interpretación. RAI-
Revista Análisis Internacional, 251 - 270.
Tolosa Villabona, L. A. (2017). De los principios del Derecho Obligacional y Contractual
contemporáneo. Estudios Socio-Jurídicos, 13 - 61.
Zamora y Valencia, M. Á. (2009). Contratos Civiles (12 ed.). México: Porrúa.

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