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reglas:
a) Niega que el derecho consista en reglas. El derecho es
lo que los jueces dicen que es cuando resuelven
controversias.
3- La "textura abierta" del derecho consiste en:
c) la indeterminación de las pautas de conducta contenidas
en las reglas o precedentes judiciales
La solución propuesta por Hart, tiene una naturaleza autoritativa, ya que se trata de institutir una autoridad
competente para juzgar casos dudosos, es decir que se trata de sustraer el poder de tomar estas decisiones
cada miembro del grupo social, para atribuirlo exclusivamente a un número de miembros, como por ej a los
jueces.
c) Las reglas son claras y precisas de tal manera que el juez solo
debe aplicar mecánicamente la regla al caso particular, no hay
necesidad de elección discrecional.
El formalismo consistiría en una exagerada confianza en la regla
escrita, sobre todo en la ley, de manera que la decisión derivaría de
ella como un ejercicio mecanismo. Para asegurar esto podemos
aferrarnos a ciertas características presentes en el caso obvio, e
insistir en que ellas son a la vez necesarias y suficientes para que
todo aquello que las posea quede comprendido por la regla,
cualesquiera sean las restantes características que pueda tener o
que puedan faltarle, y cualesquiera sean las consecuencias sociales
que resulten de aplicar la regla de esta manera. Hacer esto es
asegurar un grado de certeza o predecibilidad al precio de
prejuzgar ciegamente lo que ha de hacerse en un campo de casos
futuros, cuya composición ignoramos. Así habremos conseguido,
por cierto; resolver por adelantado, pero también a oscuras,
cuestiones que sólo pueden ser razonablemente resueltas cuando
se presentan y son identificadas.
9- Según Hart, la tesis de discrecionalidad implica:
b) Que el derecho se encuentra parcialmente
indeterminado.
10- Según Hart, al momento de caracterizar la relación
entre el juez y la regla afirma:
11- Según Hart. ¿Cuáles son las ideas que dan lugar al
contenido mínimo de Derecho Natural?
c) Altruismo limitado, Vulnerabilidad humana, Igualdad
aproximada, Recursos limitados y Comprensión y fuerza de
voluntad limitadas
Vulnerabilidad humana: Las exigencias comunes del derecho y de la
moral consisten en abstenciones, y esas exigencias son formuladas
en forma negativa, como prohibiciones. La importancia de ellas,
para la vida social, son las que restringen el uso de la violencia que
se traduce en matar o en causar daños corporales;
Igualdad aproximada: Los hombres difieren entre sí en fuerza física,
agilidad y aún más en capacidad intelectual. Es un hecho de
considerable importancia para la comprensión de las diferentes
formas del derecho y la moral, que ningún individuo es tanto más
poderoso que los otros que pueda, sin cooperación, dominarlos o
sojuzgarlos. Aun el hombre más fuerte tiene que dormir. Esta
igualdad aproximada, más que cualquier otro hecho, hace evidente
la necesidad de un sistema de abstenciones y concesiones mutuas,
que está en la base tanto de la obligación jurídica como de la
obligación moral. La vida social, con sus reglas que prescriben tales
abstenciones, puede llegar a hacerse tediosa; pero es en todo caso
menos sórdida y menos brutal que la agresión ilimitada para seres
aproximadamente iguales.
Altruismo limitado: Si los hombres no son demonios, tampoco son
ángeles; y el hecho de que sean un término medio entre estos dos
extremos es algo que hace que un sistema de abstenciones mutuas
sea a la vez necesario y posible; Recursos limitados: los seres
humanos necesitan alimentos, ropa y resguardo, y que estas cosas
no están disponibles en abundancia ilimitada sino que son escasas,
tienen que crecer de la naturaleza o ser ganadas a ella, o necesitan
ser construidas por el esfuerzo humano. Estos hechos por sí solos
hacen indispensable alguna forma mínima de la institución de la
propiedad, y el tipo distintivo de reglas que exigen que se las
respete. Las formas más simples de propiedad aparecen en las
reglas que impiden a la generalidad de las personas, salvo el
propietario el acceso a la tierra y el uso de ella, o tomar o usar
cosas materiales. Para que lo sembrado crezca, la tierra tiene que
estar protegida frente al acceso indiscriminado; en los intervalos
entre su crecimiento o aprehensión y su consumo, los alimentos
tienen que estar protegidos frente al apoderamiento ajeno. En todo
tiempo y lugar la vida misma depende de estas abstenciones
mínimas; Comprensión y fuerza de voluntad limitadas: La mayor
parte de los hombres son capaces de advertirlos y de hacer el
sacrificio de intereses inmediatos que la observancia de tales reglas
exige. Ellos pueden obedecer, en verdad, por una variedad de
motivos: algunos, porque calculan que bien valen los sacrificios
para recibir las ganancias; otros, por un interés desinteresado en el
bienestar de los demás, y algunos porque consideran que las reglas
son dignas de respeto en sí mismas y que la devoción a ellas es un
ideal. Por otra parte, no todos los hombres comparten por igual la
comprensión de los intereses de largo alcance, ni la fuerza o
bondad de voluntad, de las que depende la eficacia de esos
diferentes motivos para obedecer. Tales razones, en consecuencia,
justifican para hart la existencia de la sociedad, su moral y su
derecho.
12- Para Hart, cuando se legisla
mediante standards generales o variables, para el juez que
aplica la regla:
b) Puede haber más de una decisión correcta.
En estos casos, resulta claro que la autoridad que elabora tiene que
actuar en forma discrecional, y que no cabe la posibilidad de tratar
el problema que crean los casos diversos como si hubiera una única
respuesta correcta, es decir, una solución que no sea un mero
compromiso razonable entre muchos intereses en conflicto.
13- Marque la respuesta correcta, de acuerdo con
HART:
c) En todo sistema jurídico hay un importante campo
abierto para el ejercicio de la discreción por los
tribunales
Los funcionarios que ejercen el sistema jurídico, lo
hacen fijando el contenido de criterios o pautas que
resultan ab initio vagos e incompletos, de modo que
deben resolver las incertidumbres o lagunas que las
leyes presenten, complementando y acondicionado
cada una de ellas , las cuales han sido creadas en
forma genéricas, externas y alejadas de la realidad o
del caso concreto al cual deben aplicarse en el
presente.
14- La principales críticas de Dworkin al positivismo están
dirigidos contra:
a) La regla de reconocimiento o la identificación del
derecho a través de su pedigre, la teoría de la discreción
judicial y la idea de obligación jurídica del positivismo.
La crítica a entender al derecho solamente como un complejo de
reglas, sin atender a otras pautas jurídicas presentes en el derecho
que no son reglas sino principios, respecto del razonamiento
judicial en los casos difíciles admitiendo una textura abierta del
derecho que permite la discrecionalidad judicial que es propia del
derecho constituido por reglas mientras que si el derecho estuviera
compuesto por principios también no habría lugar para la
discrecionalidad judicial alguna, pues cuando no hay regla aplicable
al caso, siempre habrá un principio jurídico para aplicar.
15- Respecto de la crítica formulada por Dworkin contra la
teoría hartiana:
b) Por el contrario, la crítica a la regla de reconocimiento es
uno de los principales embates formulados por él
Este autor considera que la regla de reconocimiento
formulada por Hart solo permite ver cuáles son las normas
que están incluidas en el derecho de una sociedad, pero
como contraposición, destaca que a través de ella, no
resulta posible determinar de modo acabado y completo de
las directrices y principios que deben ser ponderados por el
juzgador a la hora de dirimir algunos conflictos o supuestos
de hecho, manifestando de esta manera el vacio o laguna
legal que pueden presentar las normas del derecho
positivo, ya que las mismas pueden no resultar
satisfactorias al momento de resolver casos complejos.
D) Standar que ha de ser observado porque es una exigencia de la
justicia, la equidad o alguna otra dimensión de la moralidad.
El autor define a la directriz política como el tipo estándar que
propugna un objetivo que ha de ser alcanzado, que generalmente
se exterioriza como a una mejora en algún rasgo económico,
político o social de la comunidad y considerando al principio como a
un estándar que en razón de es la exigencia de la justicia. La
equidad o alguna otra dimensión de la propia modalidad y no
porque el mismo favorezca o asegure alguna circunstancia de tipo
política, económica o social como sucede con la directriz política.