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Excepción de Prescripción

Por AUGUSTO FERRERO COSTA

Existen dos tipos de prescripción En el derecho moderno, la concep-


en el derecho civil: ción de la prescripción como excep-
ción no ha variado sustancialmente.
l. La prescripción extintiva, lla- Es así que muchos códigos la man-
mada también liberatoria, que extin- tienen en sus dos formas.
gue un derecho de obligación.
La ley procesal peruana no inclu-
2. La prescripc1on adquisitiva, ye a la prescripción entre las excep-
que constHuye un derecho real. ( 1) ciones dilatorias. Se tramita por lo
tanto con las defensas de fondo, re-
Ambas figuras deben analizarse al solviéndose en la sentencia.
. tratar de -excepciones, ya que son
derechos del demandado suscepti- En nuestro concepto la prescrip-
bles_de hacerse valer en el proceso. ción, según si sea liberatoria o ad-
quisitiva, debe ser deducida en vía
distinta. Esta diferenciación no es
En Roma, aunque por su tramita-
caprichosa, sino obedece a la natu-
ción fuesen mas bien cuestiones
raleza misma de ambas institucio-
prejudiciales, tanto la prescripción
extintiva como la adquisitiva eran l. León Bariandarán, José, Comentarios
deducidas en vía de excepción. El al Código Civil Peruano, Tomo 1:
demandado citado a juicio, habien- Acto Jurídico, Lima, Librería e Im-
do el actor dejado transcurrir el prenta Gil, primera edición, 1938,
tiempo útil para ejercitar su acción, p. 295. ·Para Jorge Eugenio Castañe-
da, la prescripción liberatoria no so-
podía deducir la exceptio o praes- lamente extingue derechos obligacio·
criptio temporis (prescripción libe- nales, sino también reales, sucesorios
ratoria) (2). Asimismo el poseedor y de familia. (Castañeda Jorge Eu-
podía oponer a la demanda de rei- genio. Instituciones de Derecho Ci·
vindicación del propietario la excep- vil, Tomo I. Los Derechos Reales
tio o praescriptio longi temporis Lima, Editado por la Comisión Admi-
nistradora del Fondo Editorial de
(prescripción adquisitiva) (3). Res- la Facultad de Derecho de la Uni-
pecto a esta segunda excepción, Fe- versidad Nacional Mayor de San
lipe Serafini ( 4) señala en su Trata- Marcos, tercera edición, 1965, p.
do de Derecho Romano que poco a 285).
poco fue aumentando su eficacia 2. Serafini, Felipe. Instituciones de De-
hasta convertirse en una verdadera recho Romano, traducción españo·
la de la novena edición italiana, To-
usucapion. Fue así que Justiniano
mo I, Barcelona, Hijos de J. Espa-
fusionó en una de las dos figuras, sa Editores, 1915, p. 279.
declarando que dicha excepción era 3. Serafini, Ob. cit., p. 364.
un modo de adquirir la propiedad. 4. · Serafini, Ob. cit., p. 364.

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nes. Tan .e s así que se trata de insti- y Góme:z: Sánchez propuso que se
tuciones distintas, que el legislador agregase la excepción de prescrip-
de 1936 tuvo la previsión de tratar- ción de la acción, siendo aceptada
las en títulos distintos (S), norman- por el ponente de dicho capítulo, el
do la extintiva en el libro del dere- doctor Ernesto Arauja Alvarez (9).
cho de obligaciones y la adquisitiva El proyecto de la mencionada Comi-
en el libro de los derechos reales. sión quedó simplemente como es-
tudio.
PRESCRIPCION EXTINTIVA El fundamento jurídico de esta
Creemos que solamente la pres- excepción es impugnar la acción,
cripción extintiva debe ser admitida por cuanto el plazo para hacerla va-
en vía de excepción. Actualmente es ler ha caducado. Y es que aunque
deducida como tal en el proceso, de esta institución esté legislada en el
conformidad con el artículo 1153 Código Civil, no se trata de una ex-
del Código Civil, que señala que pue- cepción sustancial sino de una ex-
de oponerse en cualquier estado de cepción de naturaleza típicamente
la causa (6). procesal (10). No se dirige contra el
5. El Código Civil de 1852 las trataba
conjuntamente.
El Código debería permitir que la 6. Este artículo debería estar en el Có·
prescripción liberatoria formule ar- digo de Procedimientos Civiles y no
tículo de previo y especial pronun- en el Código Civil, dada su natura-
ciamiento, al ser deducida como ex- leza procesal.
cepción. Se obviaría continuar el 7. Romero, Julián Guilrermo. Estudios
proceso hasta llegar a la sentencia, de Legislación Procesal, Tomo II,
Lima, Tipográfica de El Lucero, 1916,
para que ésta declare que el de- p. 174.
recho de acción ha prescrito, en ca- 8. Romero, Ob. cit., p. 174.
so que la excepción sea fundada. 9. Actas de las sesiones de la Comisión
A los cuatro años de la publicación Reformadora del Código de Proce-
del Código, el gran jurista peruano dimientos Civiles, segundo fascículo,
Julián Guillermo Romero (7) seña- Lima, Gil Impresores, P. 11.
10. No toda la doctrina conviene en es-
laba que era de extrañarse la exclu- te enunciado. Ugo Rocco expresa
sión de la prescripción entre las ex- por ejemplo, que la prescripción es
cepciones oponibles como dilato- de naturaleza sustancial y que lo
rias, ya que "con ello se impide que que mediante la prescripción se ex·
el demandado pueda acogerse a los tingue es el derecho sustancial y
beneficios que de la prescripción le no el derecho a accionar (Rocco,
Ugo. Teoría General del Proceso Ci-
resulte, cuando pudiendo acreditar-
vil, México, Editorial Porrua, prime-
la con facilidad, haga inútil la pro- ra edición en español, 1959, p. 569).
secución lata de un iitigio que siem- El más calificado estudioso perua-
pre ocasiona gastos, molestias y no de la Ciencia Procesal, Mario Al·
contrariedades de todo orden" (8). zamora Valdez, señala lo contrario,
Más tarde, en el año 1942, en el se- afirmando que subsiste el derecho
no de la Comisión Reformadora del pero la acción queda paralizada
por prescripción (Alzamora Valdez,
Código de Procedimientos Civiles Mario. Derecho Procesal Civil, Teo-
que presidía Lino Cornejo como Mi- ría General del Proceso, Lima, Ti-
nistro de Justicia, Germán Aparicio pografía Peruana, 1965, p. 46).

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derecho mismo, sino contra ·la for· bilidad. Quiere decir que si el posee-
roa de hacer valer ese derecho, e·s dor no opta por "entablar juicio",
decir contra la acción. puede defenderse en el juicio que le
entablen a él (acción reivindicatoria
Ahora bien, es importante diluci- por ejemplo) mediante la misma vía
dar si la oposición del demandante de acción, es decir, interponiendo
a la excepción se aparta de la esfera reconvención. Y es que "aun cuando
de la acción para entrar en el cam- la excepción tiene su raíz en un de-
po del derecho. Creemos que no, recho del demandado, la misma no
pues si por ejemplo adujese que la tiende a hacer valer este derecho,
prescripción se ha interrumpido por sino ex~lusivamente a anular la ac-
pago parcial, lo que interesa averi- ción, esto es, la misma permanece
guar no es el fondo del derecho si- dentro de los límites de la defensa"
no si el derecho de accionar del de- ( 13). Si aceptamos que la prescrip-
mandante ha prescrito, o si la pres- ción adquisitiva procede como ex-
cripción se ha interrumpido por el cepción, estaríamos desnaturalizan-
pago. Importa solamente el hecho do la naturaleza de ésta. Es más,
de la prescripción. cuando "la excepción trasciende de
la esfera de la _acción, es que la ex-
Varios tratadistas señalan que cepción ha dejado de ser tal y se ha
procede la prescripción extintiva en transformado en una acción recon-
vía de acción. Al respecto Jorge Eu- vencional de impugnación" (14).
genio Castañeda dice acertadamente
que nada impide hacerla valer como Está además de por medio el prin-
tal y que "es lícito que quien se ha cipio de la economía procesal. De
liberado del cumplimiento de una proceder la prescripción a~quisitiva
obligación pueda pedir que en jui- en vía de excepción y de ser decla-
cio se haga la declaración correspon- rada fundada en la sentencia el juez
diente" ( 11). no podría declarar dueñq al deman-
dado pues, es materia controvertida.
PRESCRIPCION ADQUISITIVA Este tendría entonces que accionar
para que se le declare dueño y el
El Código Civil peruano señala ex- problema que pudo ventilarse en un
presamente en el artículo 872, que proceso se ventilaría en dos. En sín-
, quien adquiere un inmueble p o r - - - -
prescripción puede entablar juicio 11. Castañeda, Ob cit., p. 349.
para que se le declare dueño". Está U. El Código Civil de 1852 no aceptaba
esta prescripción en vía de acción.
indicando pues, que es en vía de ac- sino en vía de excepción (Romero
ción que procede solicitar al Poder Romaña, Eleodoro. Derecho Civil,
Judicial al título de propiedad sobre Los Derechos Reales, Tomo I, Lima,
el inmueble (12). Al decir ,puede en- Talleres Gráficos Marco, p. 169).
tablar" en lugar de "debe entablar", 13. Chiovenda, Guiseppe. Ensayos de
el legislador ha querido hacerlo fa- Derecho Procesal Civil, traducción
cultativo. Eso no significa sin em- de Santiago Sentís Melendo. Tomo
1, Buenos Aires, EJEA, 1949, p.
bargo que queda entonces abierta la 265.
vía de la excepción como otra posi- 14. Chiovenda, Ob. cit., p. 266.

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tesis: el demandado que reconviene digo de Procedimientos en Materia
le dice al Juez: decláreme dueño; el Civil y Comercial de la Capital Fe-
que excepciona le dice: el deman- deral de Argentina de 1880, recien-
dante ya no es dueño. La ley no se- temente derogado, reglamentaba es-
ñala que se pueda declarar dueño te instituto como excepción, legis-
en vía de excepción. lando solamente sobre la larga o
treintañal. La corte fue excluida por
Es importante sin embargo tener ser su probanza más difícil, ya que
en cuenta la práctica jurídica. En el se tiene en cuenta el justo título y
caso de un demandado qÜe no ha- la buena fe ( 17). No tomaba en con-
ce uso debido de su derecho y aduce sideración, sin embargo, a la pres-
la prescripción adquisitiva en vía cripción liberatoria como excepción,
de excepción, el juez deberá enten- razón por la cual era hecha valer al
derla no como tal, sino como extin- contestar la demanda (18). El ac-
tiva del derecho del propi~tario. Y tual Código, promulgado ·e n 1967 y
es que el derecho del poseedor de vigente desde febrero de 1968, trata
adquirir por prescripción conlleva la de la excepción de prescripción sin
extinción del derecho del propieta- hacer distingo alguno, razón por la
rio. Estaría haciendo uso entonces que creemos está referida a ambas.
no de la prescripción adquisitiva,
derecho suyo, sino de la prescrip- La naturaleza de esta prescripción
ción extintiva del derecho del de- no es· procesal como la anterior, si-
mandante. No se entendería como no sustancial. La acción de prescrip-
·un derecho alegado por el demanda- ción adquisitiva de dominio no es
do, sino como la impugnación a la otra cosa que la solicitud de recono-
acción del demandante. De ser fun- cimiento de un derecho. Bien dice
dada, el Juez no podrá declararle Couture: (19) "Mediante el proceso,
ningún derecho. Si el tlemandado el poseedor procura hacer cesar la
quisiese darle mayor eficacia a su incertidumbre. Nada más".
derecho, tendrá que accionar en otro
proceso para que se le declare due- 15. Couttire, Eduardo J. Introducción al
ño. Estudio del Proceso Civil, Buenos
Aires, Editorial Depalma, segunda
Edición, 1953, p. 100.
Creemos entonces que esta pres- 16. Castañeda, Ob. cit., p. 290.
cripción procede solamente como 17. Alsina, Hugo. Tratado Teórico Prác-
acción y no como excepción. Esta tico de Derech~ Procesal Civil y Co-
figura no está dirigida a impugnar mercial, Tomo III, Buenos Aires,
el derecho ajeno, sino a que se reco- Ediar Editores, segunda edición,
nozca el propio. El derecho después 1961, p. 149.
del fallo sigue siendo el mismo, lo 18. Reimundin, Ricardo. Derec}lo Pr~
cesa! Civil, Tomo II, Buenos Aires,
que varía como expresa autorizada- Editorial Viracocha, 1957, p. 35.
mente Couture (15), es su "exten- 19. Couture Eduardo J. Estudios de De-
sión y eficacia". Jorge Eugenio Cas- recho Procesal Civil, Tomo Il, Bue-
tañeda (16) considera que sí pro- nos Aires, Ediar Editores, 1948, p.
cede como excepción. Es más, el Có- 344.

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