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Manual Derechos y Deberes de Los Contribuyentes PDF
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Renato Catalán Barahona, abogado P.U.C., renato.catalan@amplus.cl
Objetivos de la unidad:
a) Conocer el concepto de tributo e identificar sus distintas especies.
b) Saber los distintos principios constitucionales de los tributos.
c) Entender los mecanismos de interpretación de la ley tributaria.
d) Comprender las distintas fuentes del derecho tributario y su jerarquía.
El tributo se puede definir en los siguientes términos: “un vínculo jurídico cuya fuente
mediata es la ley que nace con motivo de ocurrir los hechos o situaciones descritos
por ella y en cuya virtud personas determinadas deben entregar al Estado sumas de
dinero, también determinadas, con el fin de satisfacer necesidades colectivas”1.
c) Determinación previa del sujeto pasivo y del dinero a enterar en arcas fiscales. La
ley no sólo impone un tributo sino que aclara cual es su monto y quien debe soportarlo. Es
así como el artículo 42 de la LIVS señala que la venta o importación de bebidas
analcohólicas está gravada con una tasa de 10%, adicional al IVA, en circunstancias que
el artículo 43 precisa quien debe pagar dicho impuesto y quien está exento del mismo.
1
Carlos Hardy Vergara Wistuba, “Manual de Derecho Tributario”, Tomo I, editorial Librotecnia, primera edición,
Santiago, año 2009, p.22.
2
Con excepción de la facultad de aplicar las multas a que se refieren los artículos 30 (multa por infracción a la
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El sujeto activo de una relación jurídica es quien está facultado a exigir de otro una
determinada prestación. En el caso de la obligación tributaria, el sujeto activo es el fisco,
quien está representado por el Servicio de Impuestos Internos, quien es el acreedor del
3 impuesto. No obstante, cuando el SII emita el giro, estos se enviarán al Servicio de
Tesorerías, quien con los giros confeccionará una nómina de deudores morosos,
iniciándose una etapa de cobro de la obligación tributaria el sujeto activo es el Servicio de
Tesorería General de la República, quien hace el cobro ejecutivo de conformidad a los
artículos 168 y siguientes del Código Tributario.
La estructura orgánica del SII se contiene en el DFL Nº 7 de 1980 emanada del Ministerio
de Hacienda (Ley Orgánica del SII), y de conformidad a los Arts. 2, 3 y 4 del DFL Nº 7 de
1980 este Servicio está constituido por la Dirección Nacional y las Direcciones Regionales,
una por cada región y 05 en la Región Metropolitana (Dirección Centro, Dirección Sur,
Dirección Poniente, Dirección Oriente). Además, depende del Ministerio de Hacienda.
La Dirección Nacional está constituida por los Departamentos Subdirecciones y
Departamentos que establezca el Director (Art. 3 del DFL Nº 7 de 1980), razón por la cual
la DIRECCIÓN NACIONAL está subdividida en:
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SUBDIRECCIONES:
a) Subdirección de Administración, cuya función es vigilar el desempeño
presupuestario y administrativo del Servicio de Impuestos Internos.
b) Subdirección de Informática, que se dedica a estudiar e implementar el manejo
computacional e informático del Servicio.
c) Subdirección de Avaluaciones, quien asesora al Director en la aplicación,
administración y fiscalización del impuesto territorial.
d) Subdirección Jurídica, asesora al Director mediante informes en derecho, análisis
de jurisprudencia tributaria. Además, representa (activa o pasivamente) al SII ante
los tribunales de justicia.
e) Subdirección de Contraloría Interna, la que vigila que los funcionarios del
Servicio cumplan las disposiciones administrativas internas.
f) Subdirección de Normativa, estudia la aplicación de las disposiciones tributarias,
proponiendo normas y criterios de interpretación.
g) Subdirección de Estudios, que se dedica al estudio de la ley y su incidencia en
las distintas actividades económicas.
h) Subdirección de Recursos Humanos, la que se dedica a evaluar al personal,
mediante distintos programas, del SII como también vela por su bienestar.
i) Subdirección de Fiscalización, la que se ocupa de fiscalizar directamente a los
contribuyentes.
j) Subdirección de Asistencia al Contribuyente, la que se ocupa de dar orientación
y asistencia a los contribuyentes.
Las Direcciones Regionales, según el art. 4 del DFL Nº 7 de 1980, tendrán los
Departamentos que establezca el Director y están a cargo de un Director Regional. En
virtud de esta norma las Direcciones Regionales se estructuran básicamente del siguiente
modo:
1. Departamento de Administración.
2. Departamento de Avaluaciones.
3. Departamento de Fiscalización (dependiendo de la Dirección Regional, puede
subdividirse en: a) Medianas y Grandes Empresas, y b) Personas y Micro-Pequeña
Empresas).
4. Departamento Jurídico.
5. Departamento Plataforma de Atención y Asistencia.
6. Departamento Procedimientos Administrativos Tributarios.
Atribuciones del Director Nacional del SII como sujeto activo de la obligación
tributaria
Estas básicamente están comprendidas en el artículo 6 letra A) del Código Tributario (CT),
las cuales son:
Por la vía administrativa no puede llegar a establecerse un hecho gravado; una tasa; un
sujeto pasivo y modificar o ampliar la base imponible, pues todos estos elementos, son
aspectos que debe regular exclusivamente la ley. En todo caso es más probable que por
la vía interpretativa se aumente la base imponible que los demás elementos de reserva
legal.
obligaciones del CT u otras leyes tributarias); 103 (sanciones a conservadores, archiveros, notarios u otros ministros de
fe que falten a las obligaciones del CT u otras leyes tributarias); 104 (sanción por no exigir el RUT o la cédula y no dejar
constancia de ello), y 109 (toda infracción tributaria que no tenga una sanción específica), todos del Código Tributario.
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Las consultas las pueden realizar los funcionarios del Servicio o las autoridades. El
Servicio ha dicho que le corresponde responder las preguntas que se le hagan, sólo
cuando sobre la materia no exista una posición claramente definida con anterioridad a la
consulta.3
Como aparece de la lectura de esta facultad, se permite al Director Nacional delegar parte
de sus funciones, siempre que el delegado en la resolución de que se trate diga
expresamente que actúa “por orden del Director Nacional”.
Según señala el artículo 15 del Código del ramo, las notificaciones por avisos y las
6 resoluciones o los avisos, relativos a actuaciones de carácter general se publicarán en el
Diario Oficial, pudiendo hacerse en extracto.
No todo contribuyente está obligado a la colocación de estos carteles y afiches, sino sólo
los que se dediquen a la industria y al comercio (no un trabajador dependiente, afecto al
impuesto único de segunda categoría, tampoco un contribuyente del global
complementario), la colocación del afiche debe ser con criterio, es decir, no puede
entorpecer las actividades del contribuyente.
3
Circular Nº 71 de 2001.
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Contribuyentes pueden tener rentas de origen extranjero, no obstante por ser residentes
en Chile (principio de la residencia), también deben tributar en el país, por ello, el Código
faculta al Director para obtener esta información del extranjero, no obstante ello se hará
bajo principios de reciprocidad, es decir, si un país da la información requerida, nuestro
SII, también proporcionará a ese país los datos que le requieran, y viceversa, si no
proporcionan la información, el SII, se negará a informar al país respectivo en este mismo
sentido.
La información que recabe el SII, queda sujeta al secreto de las declaraciones, por ello, no
podrá divulgarla y deberá mantenerla en estricta reserva. Lo anterior está en armonía con
el artículo 35 inciso segundo del CT, el cual establece que el SII no puede divulgar la
cuantía o fuente de las rentas ni demás antecedentes que figuren en declaraciones que
sean obligatorias para los contribuyentes (Ej.: la declaración de impuesto a la renta)4.
7 4
Según el DFL N° 7 de 1980, en el artículo 7, el Director Nacional tiene además las siguientes funciones:
a) Planificar las labores del Servicio y desarrollar políticas y programas que promuevan la más eficiente administración y
fiscalización de los impuestos. Podrá asimismo, promover el cumplimiento voluntario de las obligaciones tributarias
mediante el establecimiento de sistemas de premios o incentivos al público en general, en la forma que estime
conveniente, y sin sujeción a otra limitación que las disponibilidades presupuestarias. Los premios que se otorguen en
uso de esta facultad, no estarán sujetos a la Ley sobre Impuesto a la Renta;
b) Interpretar administrativamente las disposiciones tributarias, fijar normas, impartir instrucciones y dictar órdenes para la
aplicación y fiscalización de los impuestos;
b bis) Asesorar al Ministerio correspondiente en la negociación de Convenios Internacionales que versen sobre materias
tributarias, interpretar sus disposiciones, impartir instrucciones para su aplicación, adoptar las medidas necesarias y
mantener los contactos con el extranjero que sean convenientes para evitar la elusión y la evasión de impuestos en el
ámbito internacional;
c) Dirigir, organizar, planificar y coordinar el funcionamiento del Servicio, dictar las órdenes que estime necesarias o
convenientes para la más expedita marcha del mismo, supervigilar el cumplimiento de las instrucciones que imparte y
la estricta sujeción de los dictámenes y resoluciones a las instrucciones que sobre las leyes y reglamentos emita la
Dirección;
d) La representación del Fisco, cuando fuere necesario, en la aplicación y fiscalización de los impuestos a que se refiere el
artículo 1º, sin perjuicio de la representación que corresponde al Presidente del Consejo de Defensa del Estado
conforme a la Ley Orgánica de dicho Servicio;
e) Representar al Servicio en todos los asuntos, incluidos recursos judiciales en que la ley le asigne la calidad de parte, y
los recursos extraordinarios que se interpongan en contra del mismo Servicio con motivo de actuaciones administrativas
o jurisdiccionales;
f) Ejercer la tuición administrativa de los casos en que se hubieren cometido infracciones sancionadas con multa y
pena corporal, respecto de los cuales el Servicio efectuará la recopilación de antecedentes destinada a fundamentar
la decisión a que se refiere la atribución contemplada en la letra siguiente;
g) Decidir si ejercerá la acción penal por las infracciones sancionadas con multa y pena corporal, y, de resolver
ejercerla, determinar si formulará denuncia o interpondrá querella, por sí o por mandatario, o, de estimarlo
necesario, requerir la intervención del Consejo de Defensa del Estado;
h) Administrar los bienes del Servicio sin sujeción a lo dispuesto en el Decreto Ley Nº 1.939, de 1977, y su reglamento;
i) Encargar al personal, además de las obligaciones y funciones propias del cargo, el cumplimiento de otras obligaciones y
funciones de acuerdo con esta Ley Orgánica;
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Atribuciones tiene el Director Regional del SII como sujeto activo de la obligación
tributaria
Este funcionario debe ajustarse a las normas e instrucciones impartidas por el Director
Nacional y tiene las siguientes facultades (Art. 6 letra B del CT):
Las consultas formuladas por los contribuyentes son respondidas por el Director Regional,
quien debe subordinarse a los criterios dados por el Director Nacional.
j) Autorizar a los Subdirectores, Directores Regionales o a otros funcionarios para resolver determinadas materias o para
hacer uso de alguna de sus atribuciones, actuando “por orden del Director”, sin otras limitaciones que las que determine
el propio Director;
k) Nombrar al personal y poner término a sus funciones en cualquier momento; destinarlo y asignarle comisiones de
servicios o de estudio, y dictar toda otra disposición sobre administración de personal y las relativas a régimen interno
que, a su juicio exclusivo, se requieran para garantizar la marcha eficiente del Servicio;
l) Designar a los subrogantes del Director, Subdirectores, Contralor, Directores Regionales, Secretario General, Jefes de
Departamentos, y de cualquiera otra jefatura o cargo del Servicio, estableciendo el orden de precedencia, mediante
resoluciones genéricas o particulares que serán habilitantes respecto de la persona o del cargo, según se indique;(7-b)
ll) Dictar resoluciones destinadas a hacer efectiva la responsabilidad administrativa de los funcionarios de acuerdo a las
normas del D.F.L. Nº 338, de 1960;
m) Fijar horarios de trabajos ordinarios y ordenar la ejecución de trabajos extraordinarios;
n) Celebrar contratos de prestación de servicios a honorarios, con personas naturales o jurídicas, para la ejecución de
labores específicas, con entera independencia de toda otra autoridad y sin sujeción a otro requisito que las
disponibilidades presupuestarias;
ñ) Fijar y modificar la organización interna de las unidades del Servicio, asignándoles el personal necesario, fijarles y
modificarles sus sedes, jurisdicciones territoriales y sus dependencias, y sus atribuciones y obligaciones, sin que el
ejercicio de esta facultad pueda originar modificaciones de la Planta y estructura del Servicio;
o) Ejecutar los actos y celebrar los contratos que estime necesarios para el cumplimiento de los fines del Servicio y, entre
otros, comprar, construir, reparar, arrendar y dar en arrendamiento, y mantener toda clase de bienes muebles e
inmuebles, y vender servicios, con entera independencia de toda otra autoridad y sin sujeción a otro requisito que las
disponibilidades presupuestarias;
p) Asesorar e informar al Ministro de Hacienda, cuando éste lo requiera en materias de competencia del Servicio y en la
adopción de las medidas que a su juicio sean necesarias para la mejor aplicación y fiscalización de las leyes tributarias;
y proponerle las reformas legales y reglamentarias que sean aconsejables; y
q) El Director tiene además las atribuciones y deberes que a su respecto se señalan en la presente Ley Orgánica, en el
Código Tributario y en las demás disposiciones legales vigentes o que se dicten.
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El apremio, consistente en arresto hasta por 15 días, puede renovarse si se mantienen las
circunstancias, y cesan si el contribuyente cumple la obligación de que se trate. El juez
civil tiene la facultad de suspender los apremios (Art. 93 a 96)5.
En todo caso para pedir los apremios es necesario que el SII aperciba previamente al
infractor a que cumpla en un plazo razonable.
5
Son causales de apremio: luego de la segunda citación, no concurra a declarar en puntos contenidos en una declaración
(Art. 34), cuando no concurra una persona citada para que de antecedentes relativos a terceras personas (Art. 60 inciso
penúltimo), si no concurre en el proceso de recopilación de antecedentes que pudieran fundar una acción penal (Art. 162
N° 10), procede también el apremio cuando el contribuyente no lleva la contabilidad en regla y no se subsane el error en
el plazo que señale el SII, que no puede ser inferior a 10 días (Art. 97 N° 7), también cuando el contribuyente no exhiba
los libros o documentos contables o entrabe la fiscalización. Otro apremio está comprendido en caso de que el
contribuyente retarde el entero de los impuestos en arcas fiscales (Art. 97 N° 11), previo apercibimiento de pagarlos en
el plazo de 05 días, solicitando el apremio el Servicio de Tesorería.
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Según el artículo 53 del CT, el interés asciende al 1,5% mensual, en todo caso es
importante tener en cuenta que si se paga fuera del plazo legal pero dentro del mismo mes
no se aplicarán reajustes a la deuda.
Ej.:
============================================
ANTECEDENTES:
Impuesto adeudado : $1.000
Fecha de vencimiento del impuesto : enero de 2008
Fecha de pago del impuesto : marzo de 2008
Reajuste enero a marzo : 0,4% (supuesto)
Intereses : 4,5% (1.5 x 3, correspondiente a
enero, febrero, marzo)
Multa : 10% (Art. 97 Nº 2)
================================================
Impuesto reajustado : 1004
Intereses : 45,18 (1004 x 4.5%)
Multa : 100,4 (1004 x 10%)
Total a pagar : 1.150 (1149,58)
NOTA 1: los intereses y multas se aplican sobre el impuesto previamente reajustado.
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NOTA 2: para obtener el porcentaje de interés del Art. 53 se multiplica 1.5 por la cantidad de meses de atraso en el
pago. Así si debió pagarse en enero de 2007 y se pagó en enero de 2008 se multiplica 1.5 x 13 = 19.5% enero de 2007 a
enero de 2008, contando a enero de 2007 como 1, a marzo de 2007 como 2 y así hasta llegar a enero de 2008 (13).
===============================================
*Casos en que la condonación de intereses puede ser total:
1) La condonación podrá ser total si la causa no es imputable al contribuyente (Art.
6 letra B) Nº 4 inciso segundo y Art. 56 inciso final);
2) Asimismo, podrá ser total cuando el SII incurriere en un error en la liquidación
(Art. 6 letra B) Nº 4 inciso segundo).
3) La condonación será total si el SII comete un error al girar un impuesto (Art. 56
inciso tercero).
* Casos en que la condonación de intereses puede ser total o parcial:
1) Cuando se demuestre que se obró con antecedentes que hagan excusable la
omisión (Art. 56 inciso primero).
2) Tratándose de impuestos sujetos a declaración (pagados previa declaración
aunque sea en forma simultánea al pago), cumpliendo los siguientes requisitos:
2.1) Se presente la declaración omitida o se rectifique la ya presentada.
2.2) Que la declaración arroje mayores impuestos.
2.3) Siempre que se demuestre que se procedió con antecedentes que hagan
excusable la omisión (Art. 56 inciso segundo).
Nota: La facultad de condonar tributos corresponde exclusivamente al Presidente de la República (C.P.R., Artículos 63
11 N° 14 y 65 inciso cuarto N° 1), ya que es una materia de ley que nace de su iniciativa exclusiva.
NOTA 1: Como se señaló anteriormente, la condonación de intereses y multas se solicita en el formulario 2667.
NOTA 2: Considérense los casos en que no procede condonación y que se expusieron a propósito del estudio del Art. 6
letra B Nº 3, plenamente aplicables en este numeral en análisis.
Pese a que el impuesto y su reajuste sólo puede ser condonado mediante una ley, el
artículo 53 Inc. 5º del CT establece: “No procederá el reajuste ni se devengarán los
intereses penales a que se refieren los incisos precedentes, cuando el atraso en el
pago se haya debido a causa imputable a los Servicio de Impuestos Internos o
Tesorería, lo cual deberá ser declarado por el respectivo Director Regional o
Tesorero Provincial, en su caso”.
6
Juicios tributarios anulados por seguirse ante la figura del Juez Tributario, que recae en una persona distinta del
Director Regional, persona última que es la única que debió conocer y fallar el litigio tributario.
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su parte señala: “No procederá el reajuste ni se devengarán los intereses penales a que
se refieren los incisos precedentes, cuando el atraso en el pago se haya debido a causa
imputable a los Servicios de Impuestos Internos o Tesorería, lo cual deberá ser declarado
por el respectivo Director Regional o Tesorero Provincial, en su caso’.
Décimo sexto: Que a la luz de dicha disposición cabe dilucidar si se ajusta a la
legalidad que, por el lapso de tiempo procesalmente ineficaz que culminó con la
declaración de nulidad por haber sido tramitado el proceso por un tribunal no establecido
por la ley, se genere la obligación de pagar intereses moratorios.
Décimo séptimo: Que no cabe duda, de acuerdo al claro tenor literal del precepto
citado, que constituye una exigencia legal para que se produzcan intereses moratorios
respecto de impuestos adeudados que el tiempo transcurra por causa atribuible al
contribuyente; y, como ha quedado expuesto, la extensión del proceso inválido se debió a
una circunstancia no imputable a éste, sino que al propio estado al originar y proseguir con
una organización de tribunales no establecidos por la ley para el conocimiento y
juzgamiento de asuntos tributarios. De lo dicho es posible concluir que en el caso
propuesto la generación de intereses durante el transcurso de tiempo descrito carece de
base legal, por cuanto no se ha producido por la simple mora en el pago del impuesto. En
otras palabras, los intereses han quedado despojados de su causa y circunscritos a la
situación puramente objetiva del retraso que le sirve de fundamento. Por consiguiente,
durante el tiempo que transcurrió entre las fechas en que se dictaron las resoluciones
inválidas que tuvieron por deducidos los reclamos y las que los tuvieron definitivamente
interpuestos, no se cumple con la exigencia requerida por la ley para que nazcan intereses
moratorios, de suerte que dicho periodo de tiempo no puede ser tomado en consideración
para aumentar la obligación tributaria.
Vigésimo primero: Que es conveniente señalar que las consideraciones que
12 anteceden no pueden extenderse a los reajustes que han de aplicarse al tiempo de
duración del proceso aunque se encuentren previstos en la misma norma, porque su
justificación es distinta y no puede ser desatendida. En efecto, con los reajustes se
persigue mantener el valor de lo debido y para alcanzar tal finalidad han de ser dispuestos,
ya que si así no se hiciera el contribuyente no llegaría a solucionar completamente el
tributo debido. En cambio, los intereses constituyen sanción por la falta pago y, en el caso
de autos, la dilación no es atribuible al particular sino, como se ha dicho, al Estado”.
Además, según el inciso final del artículo 48, el Director Regional puede enmendar (de
oficio o a petición de parte) administrativamente cualquier error manifiesto de cálculo que
se contenga en el giro.
Se hace presente que los reclamos interpuestos por los contribuyentes con anterioridad a
la entrada en vigencia de la ley 20.322, que instauró los nuevos Tribunales Tributarios, son
resueltos por el Director Regional, quien para los efectos de la tramitación del proceso
queda liberado de las interpretaciones que el Director Nacional sustente en sus Circulares
y Oficios (Artículo 3º transitorio de la ley 20.322).
7
Oficio ordinario N° 2064 de 1986 de la Subdirección de Estudios.
8
Al respecto véase Circular Nº 13, de 29/01/2010.
9
El plazo original para reclamar era de 60 días y se amplió a 90 días por la Ley 20.322.
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Según lo señalado en el artículo 124 son reclamables las liquidaciones, los giros que no se
conformen a las liquidaciones, y los pagos que no se ajusten a los giros, las resoluciones
que incidan en el pago de impuestos o en los elementos que sirvan para determinarlo y la
negativa a la devolución de impuestos pagados en exceso o doblemente a que se refiere
el Art. 126. En todos estos casos hay que invocar un interés actual comprometido.
Es ejemplo de este tipo de notificaciones, las resoluciones que ordenan cambios de sujeto
pasivo del IVA.
Las facultades del Director Regional sólo se ejercen dentro del ámbito de su competencia
relativa (territorio jurisdiccional) a diferencia del Director Nacional que las ejerce en todo el
territorio de la República.
El Director y los Directores Regionales tendrán también las demás facultades que les
confieren el Código Tributario, el Estatuto Orgánico del Servicio (DFL Nº 7 de 1980) y las
demás leyes impositivas vigentes10.
Finalmente, los Directores Regionales actúan ajustándose a las órdenes emanadas del
Director Nacional (Art. 6 Inciso final), haciendo la salvedad de que los Directores
Regionales, para los efectos de ejercer funciones jurisdiccionales o judiciales, están
liberados de seguir las órdenes del Director Nacional (artículo 3º transitorio de la ley
15 20.322).
Las funciones de este servicio se contienen en el artículo 2 del DFL 1 de 1994, contenido
en los numerales 1º al 15 de la norma precitada, de la cual se destacan la Nº 1 y 2 del
artículo en análisis que dispone:
10
Además, el artículo 19 del DFL Nº 7 de 1980 dispone: “Le corresponde a los Directores Regionales dentro de sus
respectivas jurisdicciones:
a) Supervigilar el cumplimiento de las leyes tributarias encomendadas al Servicio, de acuerdo a las
instrucciones del Director;
b) Aplicar sanciones y girar multas por infracciones a las leyes tributarias que se sometan al procedimiento del
artículo 165 del Código Tributario, que no hayan sido objeto de reclamo de conformidad con lo dispuesto en el número
3º de dicha disposición legal;
c) Ejercer las demás atribuciones que les confieren el Código Tributario y las otras disposiciones legales
vigentes o que se dicten;
d) Responder por la buena marcha administrativa de las unidades a su cargo, y.
e) Responder directamente de los fondos puestos a su disposición, en conformidad a lo expresado en el artículo
44”.
El Art. 44 del mismo cuerpo legal señala: “Será responsabilidad exclusiva del jefe del Departamento de
Finanzas y de los Directores Regionales, la custodia y correcta utilización de los recursos que se pongan a su
disposición. Esta responsabilidad cesará cuando actúen por orden escrita del Director”.
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11
Junto
con
la
recaudación
es
necesario
contar
con
un
sistema
de
información
que
contenga
todos
los
datos
referentes
a
los
ingresos
efectuados
y
otras
operaciones
que
de
ellos
se
deriven.
Con
tal
finalidad,
el
Servicio
de
Tesorerías,
mediante
el
sistema
de
Cuenta
Única
Tributaria
(CUT)
contabiliza
todos
los
movimientos
que
por
cargos
o
descargos
afecten
a
los
contribuyentes
y
demás
deudores
del
sector
público
por
concepto
de
pagos,
abonos,
devoluciones,
cobranzas
compulsivas,
eliminación
y
prescripción
de
sus
deudas.
Del
mismo
modo,
en
el
mismo
sistema
(CUT)
la
Tesorería
registra
todos
los
egresos
de
cualquier
naturaleza
que
pague
a
los
contribuyentes
o
acreedores
del
Fisco
en
cumplimiento
de
las
leyes.
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Servicio y custodia los contratos relacionados con el funcionamiento del Servicio que
suscriba el Tesorero General);
Departamento de Finanzas Públicas (administra la Cuenta Única Fiscal y las
demás cuentas abiertas por la Tesorería General de la República en el Banco Central de
Chile para la ejecución del Presupuesto del Sector Público y distribuye directamente y a
través de las Tesorerías Regionales y Provinciales del país, los recursos públicos
conforme a la ley, a fin de cumplir oportunamente las obligaciones fiscales);
Departamento de Estudios y Desarrollo (analiza y propone al Tesorero General
las normas y procedimientos operativos del Servicio, coordina los sistemas de información
con los Servicios de la administración tributaria y otras instituciones, establece, desarrolla,
implementa y mantiene los sistemas computacionales y administrativos necesarios para el
correcto y oportuno registro, proceso, resguardo de la información del servicio), y
Departamento de Cobranzas y Quiebras (imparte instrucciones para la correcta
tramitación de los juicios a que dé lugar la cobranza judicial de deudas fiscales morosas y
para la intervención del Fisco en los juicios de quiebra en que éste sea acreedor, propone
las instrucciones que regulen la celebración de los convenios de pago, propone al
Tesorero General la declaración de incobrabilidad de los impuestos morosos y propone al
Tesorero General, en el caso previsto en el Artículo 169 del Código Tributario, la exclusión
temporal de los procedimientos de cobranza de aquellas deudas tributarias respecto de las
cuales no resulte conveniente efectuar su cobranza judicial, sea por su escaso monto u
otras circunstancias calificadas).
Todas las expresiones "Abogado Provincial" que se mencionan en el Título V del Libro III
del Código Tributario o en cualquier otra disposición legal, deberán entenderse
reemplazadas por la expresión "Abogado del Servicio de Tesorerías".
Por resolución interna el Tesorero General designará a los abogados que sirven cargos en
las Plantas de Directivos, de Profesionales y a los que se desempeñen a contrata, para
que actúen como Abogados del Servicio de Tesorerías, asumiendo la representación y
patrocinio del Fisco, conforme a lo dispuesto en el artículo 186 del Código Tributario, en
las Regiones, Provincias, Comunas, o agrupaciones de Provincias o Comunas, que en
cada caso se señale”
Las Tesorerías Regionales actuarán con las funciones de las Tesorerías Provinciales en
las cabeceras regionales.
Este servicio está a cargo de un funcionario que tendrá el título de Tesorero General,
nombrado por el Presidente de la República, tendrá la categoría de Jefe del Servicio (Art.
4 del DFL 1 de 1994) y sus facultades se comprenden en el artículo 5 del mismo cuerpo
legal.
NOTA: Si Tesorería fuera demandada por el contribuyente la representación la asume el
abogado del Servicio de Tesorería.
En todo caso otras leyes tributarias precisan quien es contribuyente para los impuestos
precisos de que se trate. Es así como la LIVS establece que es contribuyente el vendedor
(Art. 2 Nº 3) y el prestador de servicios (Art. 2 Nº 4).
Dentro de los sujetos pasivos existe la figura del sustituto y del tercero responsable.
Los comuneros
Entendemos que hay comunidad “cuando dos o más sujetos tienen un derecho de
idéntica naturaleza jurídica sobre la totalidad de un mismo objeto”13.
El artículo 6 de la Ley sobre Impuesto a la Renta (LIR) establece que toda comunidad (que
no sea la originada de la sucesión por causa de muerte; de la disolución de la sociedad
conyugal) y en las sociedades de hecho, son solidariamente responsables de la
declaración y pago de los impuestos de dicha ley, pudiendo liberarse de dicha solidaridad
sólo cuando en su declaración señale la individualización de los demás comuneros, su
domicilio, la actividad y la cuota en la comunidad o sociedad de hecho.
19
Respecto de la comunidad el SII ha dado los siguientes lineamientos14:
i) Cada comunero es solidariamente responsable de los impuestos que afectan a las
utilidades generadas por la comunidad. Puede liberarse de dicha solidaridad si en la
declaración individualizan a los otros comuneros, indicando domicilio, actividad y cuota
que le corresponde en la comunidad.
ii) La comunidad carece de personalidad jurídica, por lo que cada comunero es el
contribuyente en la proporción de que le quepa en la renta efectiva o presunta le
corresponda a la comunidad. Entonces, cada comunero es responsable de la declaración
y pago del impuesto de primera categoría y finales (global o adicional)
iii) Si se acredita fehacientemente el dominio común del negocio o empresa, se puede
aceptar a la comunidad como un contribuyente, ésta tributará en la primera (según
contabilidad completa o simplificada) y los comuneros en la segunda categoría.
iv) El responsable de las retenciones por prestaciones recibidas de terceros (Art. 74 Nº 2
de la LIR) es quien tenga la administración o representación de la comunidad.
v) Frente a la LIVS la comunidad es considerada contribuyente, por lo que ella será
considerada sujeto pasivo de la obligación tributaria.
12
Otro ejemplo está contenido en el artículo 78 del Código Tributario, por el cual el notario es deudor solidario en el
cumplimiento del impuesto de timbres y estampillas en los contratos que autorice.
13
Daniel Peñailillo Arévalo, “LOS BIENES”, Editorial Jurídica de Chile, tercera edición, P. 93, 1997.
14
Resolución Nº 891 de 1985 y Oficio 3630 de 1987.
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Se define como “un contrato por el cual dos o más comerciantes toman interés en
una o muchas operaciones mercantiles, instantáneas o sucesivas, que debe
ejecutar uno de ellos en su solo nombre y bajo su crédito personal, a cargo de
rendir cuenta y dividir con sus asociados las ganancias o pérdidas en la proporción
convenida” (Art. 507 del Código de Comercio). De esta definición desprendemos que hay
dos sujetos, por una parte, el gestor del negocio y por otra, el participe, sujeto este último
que no figura en las operaciones que realiza el gestor, pues para los terceros el único
contratante es precisamente el gestor15.
15
Regulada por la Circular Nº 29 de 1999.
16
El término fiduciario según la R.A.E., Vigésima segunda edición, significa: “Dicho de un negocio o contrato: basado
principalmente en la confianza entre las partes” (acepción 2ª).
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Este aspecto de la obligación tributaria más bien tiene relación con la legitimidad de la
imposición o exacción tributaria, es decir, responde a la pregunta ¿porqué el contribuyente
debe pagar tributos o estar afecto a otro tipo de obligaciones tributarias?, por lo tanto no
dice relación con el aspecto técnico de la disciplina tributaria sino más bien con la Filosofía
del Derecho.
El objeto es aquello a que el sujeto activo tiene derecho a exigir del sujeto pasivo, y que se
clasifica en:
a) Obligación principal.
Consiste en una obligación de dar una cantidad de dinero al Estado, distinguiéndose en la
obligación principal los siguientes elementos.
1) Sujeto pasivo obligado, ya estudiado.
2) Base imponible sobre la cual se aplica el tributo.
3) La tasa o factor que recae sobre la base imponible.
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b) Obligaciones accesorias.
La obligación accesoria es la que accede o complementa la obligación de pagar el tributo
(obligación principal), obligaciones muy variadas.
1º Tasa
Se advierte que en este apartado el término tasa no está tomado como el factor que recae
sobre la base imponible (Ej.: 19% de IVA o 17% sobre la renta de 1ª categoría), sino como
una especie o tipo de tributo.
La tasa es un ingreso ordinario de derecho público que el Estado obtiene con motivo
de su intervención o gasto de la administración, motivado directamente por el
particular o solicitante. Un ejemplo de ello, son los certificados que se piden al Servicio
de Registro Civil, pues el certificado es un gasto de la administración, motivado por el
particular que lo solicita.
Tasa y tarifa
En un caso similar al anterior, si el ingreso es de carácter privado se denomina
tarifa, como ocurre por ejemplo con los peajes, que técnicamente no son completamente
una tasa, pues la obra la hace un particular (constructora) no el Estado. Son ejemplos de
tarifas las siguientes: a) tarifas por cobro de estacionamiento; b) tarifas por cobro del SII a
las municipalidades a cambio de incluir los derechos de aseo en sus boletines de cobro de
contribuciones (resolución 3673 de 2000); c) tarifas cobradas por el SII a las
municipalidades por transferencia electrónica de información sobre castro de bienes
raíces, inicios y términos de actividades y capital propio tributarios de contribuyentes
(Resolución 8693 de 1999); d) tarifas cobradas por el SAG por controles de calidad y
sanitarios (Oficio 5243 de 1981), etc.
2º Contribución
Es aquel gravamen que tiene por objeto distribuir entre ciertos contribuyentes los gastos
de realización de servicios u obras que los benefician directamente.
En general estos tributos se entienden referidos a los inmuebles y han sido definidos
como: “Esta categoría de tributos se caracteriza por aplicarse al propietario de un
bien raíz frente al aumento o incremento del valor de dicha propiedad en virtud de
una obra pública”17 .
En la contribución como tributo hay relación directa entre el beneficio obtenido y el dinero
que se paga, pues tal dinero es precisamente para ese servicio u obra particular, como por
ejemplo cuando se quiere crear un sistema colector de aguas lluvias o el sistema de
alcantarillado de una comuna asumiendo el municipio su cambio o mejora.
NOTA: La ley no siempre es muy prolija con los términos que utiliza, así por ejemplo el
artículo 23 del DL 3063 (Ley de Rentas Municipales) establece que el ejercicio de toda
profesión, oficio, industria, comercio, arte o cualquier otra actividad lucrativa secundaria o
terciaria, sea cual fuere su naturaleza o denominación, está sujeta a una “contribución de
patente municipal”, en circunstancias de que jurídicamente no es una contribución, pues
no hay relación pago-beneficio directo, ni dice relación con el financiamiento de obras de
bienes del contribuyente. Por lo tanto, el tributo municipal –patente- es un derecho
habilitante o un impuesto (esto último para quienes estimen que los derechos habilitantes
sólo son impuestos).
17
José Luís Zavala Ortiz, “DERECHO TRIBUTARIOS PARA CONTADORES”, Editorial PuntoLex S.A., primera
edición, año 2007, P. 5.
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De la nota anterior, se infiere que los tributos toman la forma jurídica (tasa, contribución,
impuesto o derecho habilitante) dependiendo de sus características particulares y no
necesariamente por las expresiones que utilice la ley.
3º Impuesto
Tributo obligatorio, dispuesto para financiar los gastos generales del Estado. En este caso
el contribuyente obtiene un beneficio indeterminado, pues la relación beneficio-tributo se
pierde. Nótese que es la propia constitución la que señala que la recaudación va a las
arcas generales de la Nación (Art. 19 Nº 20 inciso tercero).
El impuesto es la especie más recurrente o conocida del tributo, a tal extremo que la
mayoría de los contribuyentes los asimilan.
Son ejemplos de esta clase, el Impuesto a la Renta (LIR), el Impuesto a las Ventas y
Servicios (LIVS), el impuesto a las asignaciones por causa de muerte y a las donaciones
(ley 16.271), el impuesto territorial (también llamado contribuciones), etc.
Gravamen en virtud de cuyo pago el contribuyente queda autorizado para hacer algo que
de otro modo le está prohibido.
Impuestos ordinarios
Son aquellos que integran el sistema tributario del país de un modo permanente y
constituyen la regla general, casi sin excepciones.
Impuestos extraordinarios
Son aquellos tributos que se establecen en virtud de una situación especial y en forma
transitoria. Un ejemplo es la ocurrencia de un terremoto y se decide incrementar un
impuesto, o bien se crea uno, con una duración transitoria. El IVA tenía una tasa del 16% y
por ley se elevó al 18%, en forma transitoria (decía la misma ley), luego otra ley señaló
que derogó en la anterior aquella parte que decía que el alza sería transitoria, entonces se
transformó en un impuesto ordinario. Más tarde se elevó al 19% en forma transitoria, y otra
ley posterior a esta la transformó en tributo ordinario, pues también derogó en la ley
anterior aquella parte que establecía que el alza al 19% sería transitoria.
25 De lo anterior concluimos que los impuestos que nacen como extraordinarios tienden a ser
ordinarios en el futuro, lo que es una anomalía en nuestro sistema, pues terminando la
causa por la que se establecen los impuestos extraordinarios, debiera volver a la situación
anterior a su establecimiento y no transformarse en impuestos ordinarios.
Impuestos externos
Estos impuestos gravan el comercio internacional de mercaderías, es decir, son los
derechos aduaneros, el ejemplo de este tipo de impuesto es la importación, que se grava
de la siguiente manera:
Valor aduanero (CIF)
+ Gravamen aduanero
= Base imponible del IVA
Luego de obtener la base imponible, se aplica el IVA (19%).
Valor aduanero = valor CIF (el costo de la mercadería, más el flete y los seguros
comprometidos en la importación).
Gravamen aduanero = arancel aduanero.
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Impuestos internos
Gravan actividades o actos que se realizan dentro del país, los cuales se clasifican a su
vez en:
a) Fiscales, el sujeto activo de la obligación tributaria es el SII, pero una vez que este
organismo emite el giro, el sujeto activo es la Tesorería General de la República. En estos
impuestos la recaudación va directamente a las arcas o rentas generales de la nación.
Son impuestos fiscales:
• Impuesto a las Ventas y Servicios (IVA).
• Impuesto a los Productos Suntuarios.
• Impuesto a las Bebidas Alcohólicas, Analcohólicas y Productos Similares.
• Impuesto a los Tabacos.
• Impuestos a los Combustibles.
• Impuesto a los Actos Jurídicos (Timbres y Estampillas).
• Impuesto Territorial.
• Impuesto a la Renta de Primera Categoría.
• Impuesto Único de Segunda Categoría que afecta a los Sueldos, Salarios y
Pensiones.
• Impuesto Global Complementario.
• Impuesto Adicional
Impuestos directos
Es aquel donde el impacto tributario recae sobre el contribuyente que la ley ha
querido gravar. Así por ejemplo, el artículo 20 de la LIR establece una tasa del 20% y en
sus distintos numerandos indica las actividades de los contribuyentes que deben enterarlo
en arcas fiscales, quienes efectivamente soportan el impacto económico.
a) Impuestos reales, es decir, aquellos que gravan la riqueza sin considerar las
condiciones particulares o personales del sujeto pasivo, son de esta especie casi la
totalidad de los impuestos.
b) Impuestos personales. Al contrario de los anteriores, estos consideran las
circunstancias particulares del contribuyente, aunque prácticamente no existen.
Son ejemplo de éste, el impuesto a las herencias y donaciones, el cual grava con
una tasa que va del 1% al 25%, según el grado de parentesco que tenga el
contribuyente con el causante o el donante, si el parentesco es más lejano se le
grava con una tasa mayor. Teóricamente son circunstancias personales la cantidad
de hijos, de deudas, etc.
Impuestos indirectos
Es aquel donde el impacto tributario no recae sobre el contribuyente que la ley ha
querido gravar. El IVA es el clásico ejemplo de este tipo de impuesto pues, según la ley,
quien debe pagar el impuesto y soportar el impacto económico es el vendedor o el
27 prestador de servicios, no obstante el que realmente soporta dicho impacto es el
consumidor. De lo anterior se crea un concepto aplicable al impuesto indirecto,
denominado principio de la traslación, pues si bien el vendedor debe enterar el IVA al
fisco, este mayor valor se traslada al consumidor, quien lo soporta en definitiva.
No obstante, tiene los siguientes inconvenientes: a) grava más a los que tienen menos; b)
en épocas de recesión económica su recaudación disminuye en forma vertiginosa, pues
los consumidores comprarán menos.
En esta clasificación se obtiene según la forma como la tasa o factor recae sobre la base
imponible, según la siguiente clasificación:
1º Impuestos de tasa fija.
2º Impuestos de tasa proporcional.
3º Impuestos de tasa progresiva.
28 Es aquel cuyo monto permanece invariable cualquiera sea la base imponible, así por
ejemplo, el impuesto que gravó los cheques18 (el de timbres y estampillas contenido en el
DL 3475 de 1980) era fijo, es decir, independiente del monto involucrado en la base
imponible.
Ejemplo Art. 43 LIR (impuesto único de segunda categoría, donde la base imponible se
divide en tramos y cada tramo contempla una tasa distinta). Ej.: impuesto único de
segunda categoría (Art. 43 Nº 1 LIR) y el impuesto global complementario (Art. 52 LIR).
18
La ley 20.291, publicada en el Diario Oficial el 15/09/2008, modificó el DL 3470 de 1980, eliminando en forma
permanente el impuesto de monto fijo que gravaba el giro de cheques en el país. Los detalles explicativos de esta
reforma se contienen en la Circular N° 54, de 25/09/2008.
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Impuestos a la renta
Es aquel que grava la utilidad generada por un capital, sin afectar a este último (el
capital). Ejemplo: el impuesto a la renta.
Otro ejemplo de este tipo puede ser el impuesto del Art. 20 Nº 1 letra d) de la Ley de la
Renta, donde se presume una renta del 7% del avaluó fiscal de los predios urbanos (base
imponible) cuando estos no se explotan. Otro ejemplo puede ser la tenencia de un bien
raíz agrícola que no se explote, pues en tal caso el SII entiende que igualmente debe
29 aplicarse la renta presunta del Art. 20 Nº 1 letra b) de la LIR (Oficio 139 de 2003).
Impuestos a la renta
Que es el concepto dado en el número que precede, es decir, gravando el incremento
de patrimonio o utilidades al momento de ser generadas por un capital. En este caso
el impuesto se aplica cuando la renta se devenga o se perciba, según sea el caso.
i. El principio de legalidad
Este principio ya fue conceptuado en el apartado dedicado a la ley como elemento de la
obligación tributaria, valgan dichas explicaciones.
19
Otras normas constitucionales complementarias son: el artículo 65 inciso segundo, que dispone que las normas
impositivas solo pueden tener origen en la cámara de diputados; el Art. 65 inciso tercero, el cual dispone que también es
iniciativa exclusiva del Presidente de la República, todo lo relacionado con la administración financiera y presupuestaria
del Estado.
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20
Fuente: http://www.aduana.cl/prontus_aduana/site/artic/20070228/pags/20070228112848.html (Glosario de Términos
de Comercio Exterior).
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NOTA: El artículo 3º del Decreto Supremo 484 de 1980, establece que las actividades
primarias están gravadas con patente municipal, cuando se cumplan los siguientes
requisitos copulativos:
a) Que la explotación se realice mediante algún proceso de elaboración de
productos como por ejemplo aserraderos de maderas, labores de separación de escorias,
moliendas o concentración de minerales.
b) Que tales productos elaborados se vendan directamente por los productores, en
locales, puestos, quioscos o en cualquiera otra forma que permita su expendio también
directamente al público o a cualquier comprador en general, no obstante que se realice en
el mismo predio, paraje o lugar de donde se extraen, y aunque no constituyan actos de
comercio los que se ejecuten para efectuar ese expendio directo.
3.- De la transcripción de las normas anteriores, se podría sostener que el hecho
gravado está determinado por un Decreto Supremo, debiendo ser por ley.
4.- El Tribunal Constitucional falló (Sentencia de fecha 20/07/2010, autos Rol
1454-09-INA) “VISTOS:
“El abogado xxxx xxxx xxxx, en representación de la sociedad inmobiliaria Lomas
de Quelen S.A., ha requerido a este Tribunal para que declare inaplicable los artículos 23
y 24 del Decreto Ley Nº 3.063, de 1979 –sobre Rentas Municipales- […] (fojas 137).
En el requerimiento se afirma que la aplicación de los preceptos legales que se
impugnan en el proceso de casación en el fondo pendiente ante la Corte Suprema que se
individualiza, produce efectos contrarios a diversas normas de la Constitución.
En primer término, se infringiría el principio de reserva legal en mater tributaria,
32 reconocido en el Nº 20 del artículo 19 de la Constitución y reafirmado por los artículos 32,
Nº 6, 63, Nº 14), y 65 inciso cuarto Nº 1º, de la misma Ley Fundamental.
Dicho principio, según señala en el requerimiento, importa que sólo en virtud de una
ley se pueda establecer un tributo; por ende, corresponde al legislador determinar de
manera precisa y clara los elementos esenciales del mismo, como lo son el sujeto pasivo
obligado a su pago, el hecho imponible o gravado, la base la tasa y las exenciones, en su
caso. De esta manera sólo toca a la potestad reglamentaria de ejecución la regulación de
aspectos de detalle […] (fojas 140)
Luego se aduce que son imprecisas las expresiones utilizadas por el artículo 23
impugnado, tales como ‘actividad lucrativa secundaria y terciaria’ y ‘actividades primarias o
extractivas’ […] (fojas 141). Se argumenta asimismo que las normas impugnadas señalan
con precisión que las actividades con patente municipal corresponden ‘al ejercicio efectivo’
de toda profesión, oficio, industria, comercio, arte o cualquier otra actividad lucrativa
primaria, secundaria o terciaria, pero, como ya se advirtió, no definen lo que debe
entenderse por esta última, siendo ‘delegada’ tal conceptualización a la potestad
reglamentaria de ejecución que corresponde constitucionalmente ejercer al Presidente de
la república y que se ha concretado en la materia a través del decreto Supremo Nº 484, de
1980, del Ministerio del Interior. Sobre este aspecto en particular, se afirma que las
normas del decreto Ley Nº 3.063, de 1979, que se impugnan en este proceso de
inaplicabilidad serían contrarias a la Constitución, pues delegan en una norma de rango
inferior al legal la regulación de uno de los elementos esenciales del tributo, como lo es ‘la
definición del hecho gravado’ […] (fojas 140 y 141).
CON LO RELACIONADO Y CONSIDERANDO:
PRIMERO: Que el artículo 93 Nº 6º de la Constitución Política de la República
dispone que es atribución de este tribunal Constitucional ‘resolver, por la mayoría de sus
miembros en ejercicio, la aplicabilidad de un precepto legal cuya aplicación en cualquier
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21
En términos similares a la sentencia antes citada se pronunció en autos Rol 1453-09-INA, fallo de fecha 20/07/2010.
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establece el citado artículo 2°, letra c), del decreto N° 484, de 1980, debe interpretarse en
términos que comprende únicamente el comercio y distribución de bienes y la prestación
de servicios de todo tipo.
Además, con relación a las sociedades de inversión pasiva, es necesario
puntualizar que el mencionado decreto ley N° 3.063, de 1979, no grava a determinadas
formas de organización empresarial –sociedades, comunidades, personas naturales– ni
atiende a su objeto social, sino que grava el ejercicio efectivo de ciertas actividades
establecidas en su artículo 23, sin que se haya distinguido entre sociedades o giros civiles
y comerciales.
En cuanto a la mención que el citado artículo 24, inciso primero, hace a las
sociedades de inversiones, es menester señalar que dicha alusión no puede entenderse
en términos que el legislador haya constituido a dichas personas jurídicas por su sola
naturaleza, como sujetos del anotado tributo municipal, con prescindencia del ejercicio
efectivo de actividades gravadas, precepto que las alude exclusivamente para fines de fijar
su domicilio, sin que se advierta en la historia de legislativa de dicho precepto, elementos
en sentido contrario al expuesto.
En consecuencia, la inversión pasiva, que, en general, consiste en la adquisición
de toda clase de bienes con fines rentísticos, sea cual fuere la forma jurídica que adquiera
el inversionista, por no involucrar la producción de bienes, ni la prestación de servicios, no
constituye una actividad que configure el hecho gravado contemplado en el artículo 23 del
mencionado decreto ley N° 3.063, de 1979.
En cambio, las sociedades que presten algún tipo de servicios, incluidos los
financieros, por constituir dicho quehacer una actividad terciaria, quedan gravadas con
patente municipal, con independencia de su denominación u objeto social o de la
circunstancia que además realicen actividades no gravadas.
36 Por consiguiente, en los términos expuestos, reconsidérense los dictámenes N°s.
12.607 y 54.106, ambos de 2006; 60.459, de 2008; 37.529 y 37.957, ambos de 2009.
Sonia Doren Lois
Contralor General de la República
Subrogante”.
características, puede ser realizada por cualquier persona, entre las que se encuentran las
sociedades, sin que el mencionado decreto ley grave determinadas formas de
organización empresarial -sociedades, comunidades, personas naturales-, ni atienda a su
objeto social.
De lo expuesto se desprende que el aludido oficio tampoco ha constituido diferencia
arbitraria alguna, toda vez que tanto las personas naturales como jurídicas, sea cual fuere
su denominación o forma de organización, en la medida que realicen alguna actividad
gravada con el referido impuesto, están bajo una situación de igualdad jurídica ya que,
salvo que se eximan por ley, se encuentran obligadas a su pago.
Por otro lado, con respecto al argumento de que en virtud del pronunciamiento
impugnado se torna inaplicable el decreto N° 484, de 1980, del Ministerio del Interior -
reglamento para la aplicación de los artículos 23 y siguientes del Título IV del decreto ley
N° 3.063, de 1979-, y que además, se desconoce un decreto supremo vigente y tomado
razón e, implícitamente, se declara la inconstitucionalidad de preceptos contenidos en él,
corresponde señalar, acorde con lo manifestado por el propio Tribunal Constitucional, que
la garantía de reserva legal en materia de establecimiento de tributos consiste en que los
elementos de la obligación tributaria deben quedar suficientemente fijados y determinados
en la ley, lo que en definitiva dice relación con el hecho gravado, los sujetos obligados al
pago, el procedimiento para determinar la base imponible, la tasa, las situaciones de
exención y las infracciones (sentencias rol N° 247, de 1996; rol N° 822-07-INA; y rol N°
1.234-08- INA).
Precisa dicha Magistratura que sobre la posibilidad de remisión a la potestad
reglamentaria de ejecución de algunos aspectos normativos no esenciales o de detalle, el
principio de legalidad supone que las condiciones esenciales de la obligación tributaria
deben ser al menos determinables según la ley, al punto de excluir toda discrecionalidad
37 de la autoridad administrativa para su configuración. Así, sólo cabe a la potestad
reglamentaria de ejecución desarrollar los aspectos de detalle técnico que, por su propia
naturaleza, el legislador no puede regular, pero que sí debe delimitar con suficiente
claridad y determinación (sentencia rol N° 1.234-08-INA, considerando 22°).
De la misma forma, como se expusiera en los dictámenes N°s. 48.302, de 2007 y
5.392, de 2008 y en consonancia con lo expresado por el Tribunal Constitucional en
sentencia rol N° 465, de 2006 -considerando 52°-, la labor hermenéutica, en resguardo del
principio de supremacía constitucional consagrado en el artículo 6° de la Carta
Fundamental, debe optar entre las diversas alternativas de interpretación posible de la
norma de rango inferior, por aquella que la haga compatible con el texto constitucional.
Así, esta Entidad de Control mediante el pronunciamiento recurrido y en el ejercicio
de sus atribuciones, se ha limitado a interpretar la letra c) del artículo 2° del decreto N°
484, de 1980, otorgándole un sentido y alcance que armoniza con la garantía
constitucional de la reserva legal de los tributos y con la función de ejecución de los
reglamentos en relación con las normas de rango legal. Es por ello que la expresión “toda
actividad lucrativa que no quede comprendida en las primarias y secundarias” debe
entenderse referida a aquellas indicadas en el artículo 23 del aludido decreto ley N° 3.063,
esto es, a las actividades lucrativas terciarias de cualquier naturaleza o denominación, lo
cual, además, se ve confirmado con los ejemplos que consigna la anotada disposición
reglamentaria.
Por consiguiente, y sólo luego de determinarse que la actividad ejercida es de
aquellas que corresponden al sector terciario de la economía, deberá precisarse el
eventual carácter lucrativo de la misma, no pudiendo afirmarse que la mera obtención de
ganancia transforme a quien la realiza, en sujeto obligado al pago de la patente municipal,
ya que faltaría uno de los elementos del hecho gravado establecidos por la norma.
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naturaleza litigiosa, además que no procede que interprete el sentido y alcance de los
artículos 23 y 24 del decreto ley N° 3.063, de 1979, dado que dicha facultad compete a los
Tribunales de Justicia. Subsidiariamente, requiere que el cobro de patente a que alude se
ha ajustado a derecho.
Requerida al efecto, la Municipalidad de Lo Barnechea indicó, respecto de las
sociedades que reclaman en su contra, que solicitó determinados documentos para
dilucidar si sus respectivas actividades estaban afectas al pago de patente municipal,
información que fue acompañada, en todos los casos, en forma incompleta. Sin embargo,
afirma que del análisis de los datos disponibles -de carácter financiero- se deduciría que
aquellas han desarrollado actividades comerciales y, por lo tanto, se encuentran afectas a
dicho gravamen.
Por su parte, el Municipio de Santiago señaló, en lo que interesa que, analizados
los antecedentes de las respectivas sociedades, estas realizarían actividades que no son
propiamente de carácter pasivo, sino actividades terciarias gravadas con dicha
contribución.
La Municipalidad de Las Condes indica que, analizados los antecedentes contables
de las personas jurídicas domiciliadas en esa comuna, se encontraría demostrado que
realizan actividades afectas a ese tributo y que, en su caso, el asunto sería litigioso por
tratarse de la ponderación de circunstancias de hecho.
El Municipio de Providencia precisó que correspondería el cobro de las citadas
patentes municipales por cuanto los respectivos contribuyentes realizan actividades
gravadas.
En tanto, la Municipalidad de Vitacura, indicó que no se habría acreditado que la
sociedad correspondiente realiza únicamente inversiones pasivas.
La Municipalidad de Peñalolén puntualiza que corresponde a ese municipio la verificación
41 de la procedencia del pago de patente respecto de las sociedades que indica, por lo que
habría actuado dentro de sus facultades.
Por último, la Municipalidad de San Joaquín expresó que se abstendrá de cobrar
patente a las pertinentes sociedades siempre que cumplan con todos los requisitos
señalados al efecto por la jurisprudencia administrativa aplicable.
Por otra parte, solicitado informe al Servicio de Impuestos Internos, dicho organismo
señaló que pone a disposición de todos los municipios, en su página web, los
antecedentes necesarios para el cálculo de las patentes municipales de contribuyentes de
primera categoría y sociedades de profesionales, incluyendo informaciones tales como,
capital propio tributario, si se trata de una sociedad de inversión, descripción de la
respectiva actividad económica vigente, entre otros. Además, detalla ciertos antecedentes
de que dispone respecto de la sociedad de inversión que indica, domiciliada en la comuna
de Lo Barnechea, por lo que se remite copia del respectivo oficio a esa entidad edilicia.
Como cuestión previa, cabe hacer presente que el municipio de Santiago
interpuso el 7 de marzo de 2012, ante la Iltma. Corte de Apelaciones de Santiago, el
recurso de protección Rol N° 5.776, de 2012, en contra del dictamen N° 6.512, de
2012 -que confirmó el oficio N° 27.677, de 2010-, ambos de esta Contraloría General,
libelo del que se hicieron parte las Municipalidades de Vitacura, Providencia, Macul y La
Granja.
En dicha causa se dictó sentencia con fecha 26 de junio de 2012, fallo que fue
confirmado por la Excma. Corte Suprema el 6 de noviembre de 2012, causa rol N° 5.984-
2012, dejándose sin efecto los señalados pronunciamientos, ‘por contravenir lo dispuesto
en los artículos 23 y 24 del decreto ley N° 3.063 sobre Rentas Municipales interpretados
en la forma en que lo ha hecho la jurisprudencia de la Corte Suprema (…)’, según se
expresa en su considerando décimo.
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la tesis contraria resultaría que procedería pagar una patente proporcional a la época en
que se realizó alguna actividad, lo que por cierto es insostenible.
Todo lo anterior ha sido dicho en numerosos fallos de manera uniforme, constituyendo de
esta manera la jurisprudencia del máximo tribunal de la República sobre el tema.
Séptimo: Que la Contraloría General de la República sostiene, por su parte, un
parecer distinto al de la Corte Suprema sobre la misma materia manifestado a través del
Dictamen N° 27.677, de 2010, ratificado por el Dictamen N° 6.512, de 2012, los que, en
virtud de lo dispuesto en la Ley N° 10.336 sobre Organización y Atribuciones de la
Contraloría General de la República, son obligatorios para los órganos de la
Administración del Estado, entre los que se encuentran las Municipalidades.
Octavo: Que si bien la Contraloría puede sostener opiniones que no concuerden
con los fallos de los tribunales superiores de justicia, es necesario distinguir entre diversos
tipos de dictámenes, como lo ha hecho esta Corte Suprema en sentencia de fecha 12 de
enero de 2012 en recurso de protección rol N° 10.499-2011, en cuyos considerandos
quinto y sexto se expresó: “Que la cuestión jurídica ventilada en estos autos se refiere en
primer lugar a si es procedente por la vía de un recurso de protección revisar las
actuaciones de la Contraloría General de la República. Al respecto necesario es señalar
que en principio no puede quedar excluida del recurso de amparo de garantías
constitucionales la actuación del órgano fiscalizador, sin perjuicio de formular algunas
distinciones y precisiones en cuanto al control que en esta vía puede ejercerse. En efecto,
a través del tiempo se han interpuesto recursos de protección en contra de las siguientes
actuaciones de la Contraloría General de la República: dictámenes, resoluciones recaídas
en sumarios administrativos sustanciados por órganos de la Administración o por la propia
Contraloría, para obtener que se tome razón de un acto o cuestionando la toma de razón
realizada, y por último del trámite de registro, existiendo muy pocos casos que se refieran
48 a otras materias”.
“Que con respecto a los dictámenes de la Contraloría, y no obstante que la Ley de Bases
de los Procedimientos Administrativos, en su artículo tercero, los califica como actos
administrativos y por lo tanto claramente recurribles por la vía jurisdiccional, puede
distinguirse entre: dictámenes constitutivos de “decisiones”, que son verdaderos actos
terminales; aquellos que pueden dar lugar a actos administrativos posteriores, que
constituyen actos de trámite; y por último, dictámenes que no son creadores de
derecho y que tienen por objeto instruir a la Administración respecto al alcance o
interpretación que debe darse a algún precepto legal, tipo de dictámenes que no cabe
dentro de la definición de acto administrativo de la Ley de Procedimiento Administrativo, ya
que la alusión de su artículo tercero inciso sexto está referida, cuando habla de
“dictámenes o declaraciones de juicio”, a actos o dictámenes de naturaleza particular, y
aquellos son equivalentes a verdaderas circulares. Tratándose de estos últimos lo que
puede afectar las garantías constitucionales es la aplicación que cada servicio de la
Administración haga del dictamen, pero éste en sí mismo no produce tal efecto, salvo en
cuanto pueda constituir una amenaza”.
Así, los Dictámenes impugnados, al resolver como lo hacen, constituyen actos
administrativos que producen efectos jurídicos precisos obligando a la Municipalidad, y no
emitiendo solamente una opinión sobre el alcance o interpretación que debe darse a un
precepto legal.
Noveno: Que, en todo caso, la Contraloría General de la República en su actuación
debe respetar la Constitución y la ley y se encuentra sometida al principio de legalidad,
correspondiendo a los tribunales de justicia verificar y ejercer el control jurisdiccional de
sus actos a través de las acciones contencioso administrativas que se interpongan.
Siendo la materia a que se refiere el presente recurso de protección un tema de derecho
tributario, esto es de derecho administrativo especial, en el análisis de la legalidad deben
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considerarse tanto las normas de derecho positivo como aquellos aspectos que
constituyen la base del derecho administrativo, como es el caso de la jurisprudencia. Al
respecto, debe dejarse establecido una vez más que la Contraloría debe inclinarse frente a
la jurisprudencia de los tribunales, lo que es fundamental para el orden institucional y
particularmente válido cuando ésta es uniforme y permanente en el tiempo, por cuanto la
jurisprudencia, con mucho mayor énfasis que en otras ramas del derecho, es fuente del
derecho administrativo, por lo que si ella establece -interpretando la ley- que las
sociedades de inversión deben pagar patente municipal, este criterio jurisprudencial
constituye fuente del derecho y como tal integra el denominado bloque de la legalidad,
siendo obligatoria para el ente contralor; naturaleza de la que carecen los dictámenes de
la Contraloría, que son únicamente constitutivos de la “jurisprudencia administrativa” como
señala el artículo 6 inciso final de su Ley Orgánica.
Décimo: Que de acuerdo a lo expuesto, siendo ilegal el Dictamen N° 27.677 de 25
de mayo de 2010, ratificado por el Dictamen N° 6.512 de 1 de febrero de 2012 emanados
de la Contraloría General de la República, por contravenir lo dispuesto en los artículos 23
y 24 del Decreto Ley N° 3.063 sobre Rentas Municipales interpretados en la forma que lo
ha hecho la jurisprudencia de la Corte Suprema y vulnerar el derecho de propiedad que
sobre los tributos y multas que debidamente las Municipalidades recurrentes ya habían
percibido, el presente recurso deberá ser acogido.
Undécimo: Que, por último, es necesario dejar establecido que la prohibición contenida en
el artículo 6 inciso tercero de la Ley Orgánica de la Contraloría General de la República de
intervenir o informar en asuntos “que por su naturaleza sean propiamente de carácter
litigioso, o que estén sometidos al conocimiento de los tribunales de justicia,” no afecta a la
situación materia del presente recurso de protección, por cuanto dicha prohibición debe
entenderse necesariamente que se refiere sólo a materias específicas que están siendo
49 discutidas en un juicio determinado y a aquellas en que la ley expresamente indica que
deben ser resueltas únicamente por los tribunales, como por ejemplo en materia de
reclamo del monto provisional de una expropiación de acuerdo a lo dispuesto en el artículo
12 del Decreto Ley N° 2.186 que entrega a los tribunales la determinación definitiva del
monto y en que la Contraloría no podría informar frente a un reclamo de un expropiado,
por ser un asunto “propiamente de carácter litigioso”, sin perjuicio incluso en este caso de
las facultades de fiscalización que no corresponden a lo dispuesto en el artículo 6 de la
Ley Orgánica de la Contraloría; interpretación que se aviene con el estado actual del
contencioso administrativo en que los tribunales de justicia se han reconocido amplia
jurisdicción para el conocimiento de todo asunto de esta naturaleza, a diferencia de la
situación al momento de establecerse la prohibición. Una interpretación contraria pondría
en contradicción la norma señalada del artículo sexto de la Ley Orgánica de la Contraloría
con gran parte de las facultades que la misma ley le entrega, lo que carecería de toda
lógica y de la necesaria interpretación armónica de sus preceptos.
De conformidad, asimismo, con lo que dispone el artículo 20 de la Constitución
Política de la República y el Auto Acordado de esta Corte sobre la materia, se confirma la
sentencia apelada de veintiséis de junio de de dos mil doce, escrita a fojas 515.
Acordada con el voto en contra de la Ministra señora Egnem y el abogado integrante
señor Baraona quienes fueron de parece de revocar la sentencia apelada y en
consecuencia rechazar el recurso de protección, en virtud de las siguientes
consideraciones:
1°. Que de conformidad con lo establecido en el inciso segundo del artículo 1° de la
Ley N° 18.695 Orgánica Constitucional de Municipalidades “estas son corporaciones
autónomas de derecho público, con personalidad jurídica y patrimonio propio, cuya
finalidad es satisfacer las necesidades de la comunidad local y asegurar su participación
en el progreso económico, social y cultural de las respectivas comunas”.
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2°. Que en el marco del desarrollo e implementación de los objetivos que fueran
trazados por la ley a las Municipalidades éstas desarrollan actividad financiera, la que
queda bajo la fiscalización de la Contraloría General de la República, ello de conformidad
con lo establecido en el artículo 1° de la Ley N° 10.336 sobre Organización y Atribuciones
de la Contraloría General de la República y 52 de la Ley N° 18.695.
3°. Que la facultad de la Contraloría General de la República para emitir dictámenes
emana del artículo 98 de la Constitución Política de la República y de los artículos 5°, 6° y
9° de la Ley N° 10.336 y ello es así pues la citada norma constitucional encomienda a la
Contraloría, como órgano autónomo que es, entre otras materias, la de ejercer el control
de legalidad de los actos administrativos, fiscalizar el ingreso y la inversión de los fondos
del Fisco, de las Municipalidades, para lo cual informa por medio de dictámenes que a la
luz de los artículo citados configura jurisprudencia administrativa y por ende obligatoria
para las entidades sujeta a su fiscalización.
4°. Que como consecuencia de la particular vinculación y dependencia existente
entre las Municipalidades para con la Contraloría General de la República es que las
primeras carecen de legitimidad activa para recurrir por la presente vía si su objeto es el
impugnar una determinada interpretación que se materialice en un dictamen, cuando éste
tiene carácter general, ello no sólo porque está realizada por el órgano llamado a hacerlo,
sino porque, una vez hecha ella es obligatoria para las Municipalidades. Entenderlo de
otra manera –hace que- el recurso de protección se convierta en una vía para que una
Municipalidad se alce en contra de su legítimo órgano de control, en materias que escapan
a una legítima discrepancia, introduciéndose un elemento de inestabilidad en el sistema de
administración comunal. Por lo demás, existen otras vías idóneas para resolver este tipo
de conflictos.
Redacción a cargo del Ministro Suplente señor Escobar, y del voto disidente, sus autores.
50 Regístrese y devuélvase con sus agregados.
Rol Nº 5984-2012.-
Pronunciado por la Tercera Sala de esta Corte Suprema integrada por los Ministros Sr.
Sergio Muñoz G., Sr. Pedro Pierry A., Sra. Rosa Egnem S., el Ministro Suplente Sr. Juan
Escobar Z., y el Abogado Integrante Sr. Jorge Baraona G. No firma, no obstante haber
concurrido al acuerdo de la causa, el Abogado Integrante señor Baraona por estar
ausente. Santiago, 06 de noviembre de 2012”.
Este principio es una especificación del principio genérico de igualdad ante la ley (Art. 19
Nº 2 de la C.P.R), por ello, debemos tener en consideración que ni la ley ni autoridad
alguna pueden establecer deferencias arbitrarias, es decir, significa que los contribuyentes
se sujetan a la norma abstracta sin hacer distinciones entre unos y otros. Además, las
exenciones y otros beneficios tributarios son aplicables para todos quienes estén en la
hipótesis abstracta de la ley tributaria.
Cuando la norma dice: “o en la forma” quiere decir, que la ley tributaria debe determinar si
la tasa será proporcional o progresiva, o bien de tasa fija.
Otro punto de vital importancia es tener claro a que se refiere nuestra constitución cuando
señala: “y la igual repartición de las demás cargas públicas”.
Las cargas públicas reales son sacrificios patrimoniales que el contribuyente debe
realizar a favor del fisco, siempre que no signifiquen una obligación de dar dinero, pues en
ese caso sería un tributo y no una carga. Un ejemplo de carga pública real es la
declaración de monumento nacional que se hace a una propiedad de un particular o
cuando a los alerces del bosque de un contribuyente se los declaran como especies
protegidas, pues en estos casos el contribuyente no puede disponer libremente de dichos
bienes, pues la carga real le establece límites como podría ser la prohibición de talar los
alerces o la imposibilidad de cambiar la fachada de la propiedad o de demolerla para
construir un edificio, afectando de este modo a las facultades del dominio.
51
La carga pública personal es toda obligación de hacer que el contribuyente debe realizar
a favor del fisco y de toda la colectividad, siempre que no sean obligaciones tributarias
accesorias. Son cargas personales: ser vocal de mesa, hacer el servicio militar, etc. La
carga pública personal se distingue de las obligaciones tributarias accesorias (que también
son obligaciones de hacer), en el hecho de que la obligación accesoria accede o
complementa el cumplimiento de la obligación principal (pagar un tributo), en cambio la
carga pública personal es en sí misma una obligación principal. Otra diferencia radica en el
hecho de que la obligación de hacer involucrada en la carga pública personal, conlleva un
mayor sacrificio que la obligación accesoria, es decir, el cumplimiento de la obligación de
hacer es más gravoso, así por ejemplo es más fácil cumplir con la obligación de hacer las
declaraciones juradas, o de retener (obligaciones accesorias), que ser vocal de mesa o
hacer el servicio militar (carga pública personal). Finalmente, lo que distingue claramente
la carga pública personal de la obligación accesoria es el hecho de que el cumplimiento de
la obligación accesoria se puede delegar en un tercero que la realiza por cuenta del
contribuyente (normalmente un contador), a diferencia de la carga pública personal que
debe ser cumplida precisamente por el sujeto obligado (es decir, es indelegable).
Al interpretar la disposición anterior, en armonía con el artículo 19 Nº 2622 del mismo texto
constitucional, se infiere que los tributos no pueden afectar el derecho de propiedad en su
esencia, pues de otro modo sería un impuesto confiscatorio.
Este mismo tribunal declaro (para el caso revisado) inaplicable el artículo 53 inciso 3º del
Código Tributario que establece un interés mensual moratorio ascendiente a 1,5%,
estimándolo desproporcionado, injusto y abusivo para los casos en cuestión25. Lo anterior
en los siguientes términos (extracto):
“TRIGESIMOSEGUNDO: Que debe señalarse que la situación que ha dado origen
52 a este precepto constitucional es imputable al accionar del propio Estado, desde que la
delegación contraria a la carta Fundamental se realizó por el propio Servicio de Impuestos
Internos. En tal sentido, debe tenerse presente la reiterada jurisprudencia de la propia
22
La norma señala: “La seguridad de que los preceptos legales que por mandato de la constitución regulen o
complementen las garantías que ésta establece o que las limiten en los casos en que ella lo autoriza, no podrán afectar
los derechos en su esencia, ni imponer condiciones, tributos o requisitos que impidan su libre ejercicio”.
23
Otros criterios para determinar una tasa no confiscatoria son: a) Establecer una relación armónica entre la base
imponible y la tasa que la grava; b) Observar los promedios de las tasas que se apliquen en países con un desarrollo
similar al nuestro; c) Observar las rentabilidades obtenidas por otros países y su tratamiento tributario; d) La tesis del
Estado como socio igualitario, quien no puede participar en las utilidades del contribuyente, sino hasta el tope del 50%
de la renta obtenida y en lo que exceda dicho porcentaje será un impuesto confiscatorio.
24
La Semana Jurídica, Editorial Lexis Nexis, publicación Nº 372, año 2008, doctrina de don Rafael Martínez Cohen,
titulada “IMPUESTOS DESPROPORCIONADOS O INJUSTOS”, página 6 y 7.
La sentencia, en comento, en lo pertinente señala:
“18º la desproporcionalidad o injusticia de la tasa del tributo es difícil de determinar, pues existen múltiples
factores, todos de hecho, que inciden en su calificación. Mención expresa hace el Tribunal de estos factores: la
capacidad de pago del contribuyente, la calificación del bien como de uso o consumo habitual o de carácter suntuario o
prescindible o, si con su imposición se impide el desarrollo de una actividad económica.
19º Que, siempre resulta útil recurrir al Diccionario de la Real Academia de la Lengua Española para precisar el
concepto de los vocablos comunes que emplea la Constitución Política. La palabra ‘manifiestamente’ se define como
‘Descubierto, patente, claro’ y la expresión ‘desproporcionado’ significa que no es proporcionado.
20º Por su parte el profesor Enrique Evans, en un informe en derecho que ha revisado este Tribunal, expresó:
‘…Para referirse a la justicia en los tributos es necesario recurrir a los casos en que no son justos, es decir, a aquellos
mediante los cuales se discrimina arbitrariamente. Existen criterios para determinar que es discriminación arbitraria y
que no lo es, en materia tributaria y en el orden jurídico chileno’”.
25
Fallo de fecha 13/09/2012, Rol N° 1951(1952)-2011-INA. Se trata de juicios anulados por ser tramitados en primera
instancia ante la figura del “Juez Tributario” (que no es el juez natural llamado por ley para resolver la
controversia jurídica) y no ante el propio Director Regional, debiendo volver a tramitarse la primera instancia
ante el referido director.
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A este respecto, el inciso tercero del Art. 19 Nº 20 de la C.P.R., señala: “Los tributos que
se recauden, cualquiera que sea su naturaleza, ingresarán al patrimonio de la
Nación y no podrán estar afectos a un destino determinado”.
La norma anterior claramente dispone que los fondos recaudados no se destinan a obras
o fines específicos, salvo dos excepciones que la misma constitución establece, cuales
son:
1º Fines propios de la defensa nacional (Ej.: el 10% de las utilidades de Codelco
que se destinan, según la Ley 13.196 de 1976, para las fuerzas armadas).
54 2º Fines de financiamiento de obras de desarrollo, solventadas con tributos
cobrados por autoridades regionales o comunales, lo anterior previa ley que lo autorice
expresamente en este sentido26.
Por otra parte, el alcance es determinar con exactitud su vigencia en el tiempo, valer decir,
tener claridad si la ley se aplica con efecto inmediato (desde su publicación en el Diario
Oficial); si la ley se aplica con efecto retroactivo (desde antes de su publicación en el
Diario Oficial) o bien, si la ley tributaria se sigue aplicando a hechos ocurridos con
posterioridad a su derogación (ultra actividad de la ley.
26
A este respeto el artículo 19 Nº 26 señala: “Sin embargo, la ley podrá autorizar que determinados tributos puedan
estar afectados a fines propios de la defensa nacional. Asimismo, podrá autorizar que los que gravan actividades o
bienes que tengan una clara identificación regional o local puedan ser aplicados, dentro de los marcos que la misma ley
señale, por las autoridades regionales o comunales para el financiamiento de obras de desarrollo”.
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Débase considerar que las normas de interpretación de la ley, contenidas en los artículos
19 al 24 del Código Civil, se aplican íntegramente al campo tributario, pues la norma
tributaria no tiene reglas de interpretación y; en consecuencia, las reglas de los arts. 19 al
24, son aplicables por mandato del artículo 2 del Código Tributario.
Estas anomalías son corregidas mediante la dictación de la ley 20.322, debido a que se
instaura una justicia completamente separada de la administración tributaria e integrante
del Poder Judicial, pues los tribunales Tributarios se transforman en Tribunales Especiales
no integrantes del Poder Judicial28, por lo que salen definitivamente de la órbita del
Servicio de Impuestos Internos, aun cuando en el proyecto original de la ley 20.322, los
Tribunales Tributarios formaban parte de la planta de personal del SII. Además, respecto
de los procesos que corresponda tramitar al Director Regional, estos no están obligados a
acatar las interpretaciones del Director Nacional (Art. 3º transitorio de la ley 20.32229).
27
Publicada en el Diario Oficial con fecha 27/01/2009.
28
Sentencia del Tribunal Constitucional, considerando 26º, de fecha 30/12/2008, Rol 1243-2008.
29
El Art. 3º transitorio de la ley 20.322 establece. “En el ejercicio de sus facultades jurisdiccionales, los Directores
Regionales del Servicio de Impuestos Internos no estarán sujetos a lo dispuesto en el inciso final del artículo 6º del
Código Tributario”.
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No obstante, Tesorería puede sostener que el hecho de que se haya rectificado la renta,
una vez prescrita, implica reconocer el derecho del acreedor, en este caso el Fisco y en
consecuencia, es una renuncia tácita a la prescripción, por lo que se puede cobrar
igualmente la deuda. Para lo cual se puede citar como argumento legal el Art. Art. 2494
del Código Civil, que establece (se destaca lo pertinente):
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“Art. 2494. La prescripción puede ser renunciada expresa o tácitamente; pero sólo
después de cumplida.
Renúnciase tácitamente, cuando el que puede alegarla manifiesta por un hecho
suyo que reconoce el derecho del dueño o del acreedor; por ejemplo, cuando
cumplidas las condiciones legales de la prescripción, el poseedor de la cosa la toma en
arriendo, o el que debe dinero paga intereses o pide plazo”.
“Art. 2494. La prescripción puede ser renunciada expresa o tácitamente; pero sólo
después de cumplida.
Renúnciase tácitamente, cuando el que puede alegarla manifiesta por un hecho suyo
que reconoce el derecho del dueño o del acreedor; por ejemplo, cuando cumplidas las
57 condiciones legales de la prescripción, el poseedor de la cosa la toma en arriendo, o el
que debe dinero paga intereses o pide plazo”. En este caso se asimila la voz “debe
dinero” con “debe impuesto”.
Otro punto importante a destacar, es el hecho de que las resoluciones del SII, no son
interpretaciones administrativas, sino que éstas son facultades que tiene, las cuales se le
han derivado de una ley, es decir, mediante la resolución el SII no interpreta sino que
dispone materias relacionadas con obligaciones tributarias accesorias.
Esta forma de interpretación no es vinculante pero ayuda a formar convicción respecto del
sentido y alcance de la ley.
El artículo 3 del Código Civil establece: “Sólo toca al legislador explicar o interpretar la
ley de un modo generalmente obligatorio”.
A este respecto la doctrina, analizando el Art. 3 del Código Civil, explica lo siguiente: “Esta
norma establece la primera gran diferencia entre la interpretación legal y la interpretación
judicial; la legal tiene fuerza obligatoria legal, la segunda una fuerza relativa
exclusivamente al litigio que ha sido resuelto.
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Desde otro punto de vista la interpretación hecha por el legislador no está sujeta a
reglamentación alguna. A la inversa, la interpretación judicial debe ceñirse a las normas
que establece el Código Civil”30.
A la interpretación legal se le denomina auténtica, pues emanada del mismo órgano que
dictó la norma.
Por otra parte, según lo señala el artículo 2 del mismo texto legal, en lo no previsto por el
Código Tributario y demás leyes tributarias se aplicarán las normas de derecho común
contenidas en leyes generales o especiales. De lo anterior deducimos que si la norma
tributaria no regla una determinada situación, dicho vacío se integra con el derecho común
y en especial, el Código Civil y de Comercio. Son ejemplo de vacíos tributarios la ausencia
de normas interpretativas, la ausencia de un concepto de prescripción o domicilio, etc.
30
Carlos Ducci Claro, “DERECHO CIVIL PARTE GENERAL”, Editorial Jurídica de Chile, 4ª edición, año 2007, p.
85.
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El artículo 2 del CT dispone: “En lo no previsto por este Código y demás leyes
tributarias, se aplicarán las normas de derecho común contenidas en leyes
generales o especiales”.
Este artículo quiere significar que no se pueden utilizar las normas tributarias para suplir
un vacío de la ley comercial o civil en general, así como tampoco interpretarlas.
“Art. 20. Las palabras de la ley se entenderán en su sentido natural y obvio, según el
uso general de las mismas palabras; pero cuando el legislador las haya definido
expresamente para ciertas materias, se les dará en éstas su significado legal”.
2.- Si el legislador definió conceptos, éstos priman por sobre el sentido natural y obvio de
61 una expresión. Ejemplos:
- Art. 8 del CT, define los siguientes conceptos de Director (Art. 8 Nº 1); Dirección
(Art. 8 Nº 2); Servicio (Art. 8 Nº 1); Tesorería (Art. 8 Nº 4); Contribuyente (Art. 8 Nº 5);
Representante (Art. 8 Nº 6); Persona (Art. 8 Nº 7); Residente (Art. 8 Nº 8); unidad tributaria
(Art. 8 Nº 10); etc.
- Art. 5 del DFL 7 de 1980, que define Servicio (Art. 5 Nº 1); Dirección (Art. 5 Nº 2);
Dirección Regional (Art. 5 Nº 3); Director (Art. 5 Nº 4); Subdirector (Art. 5 Nº 5);
Subdirección (Art. 5 Nº 6); Secretario General (Art. 5 Nº 7); Director Regional (Art. 5 Nº 8);
Unidad (Art. 5 Nº 9).
- Art. 2 de la LIR, define los conceptos de renta (Art. 2 Nº 1); renta devengada (Art.
2 Nº 2); renta percibida (Art. 2 Nº 3), renta mínima presunta (Art. 2 Nº 4); capital efectivo
(Art. 2 Nº 5); sociedades de personas (Art. 2 Nº 6); año calendario (Art. 2 Nº 7); año
comercial (art. 2 Nº 8); año tributario (Art. 2 Nº 9).
- Art. 2 de la LIVS, la cual define venta (Art. 2 Nº 1); servicio (Art. 2 Nº 2); vendedor
(Art. 2 Nº 3); prestador de servicio (Art. 2 Nº 4); periodo tributario (Art. 2 Nº 5).
“Art. 21. Las palabras técnicas de toda ciencia o arte se tomarán en el sentido que
les den los que profesan la misma ciencia o arte; a menos que aparezca claramente
que se han tomado en sentido diverso”.
31
R.D.J., t. 60, s.4, p. 214; t. 66, s.1, p. 29 y t. 7, s.1, p. 405, citado por Carlos Ducci Claro, ob. Cit. p. 91.
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1.- Las palabras técnicas, de una ciencia o arte, como lo es el lenguaje tributario,
deben entender en la forma como es comprendida por los expertos-entendidos-actores de
la ciencia del Derecho Tributario.
Ej.: Art. 33 bis de la LIR, el cual establece un crédito por la adquisición de activos
fijos y en caso de que el crédito exceda al impuesto no hay derecho a devolución. En este
caso, la palabra crédito desde el punto de vista civil (no es una deuda que el Fisco deba
dar al contribuyente en dinero), sino que es un monto que se utiliza contra el impuesto a la
renta de primera categoría, disminuyendo este último.
Ej.: Art. 23 y siguientes de la LIVS, que establece un crédito fiscal contra el débito
fiscal, que al igual que en el caso anterior, no es un mutuo o préstamo contra el Fisco, sino
que un cantidad que se utiliza contra el débito fiscal IVA.
Ej.: Art. 17 del CT, cuando utiliza la palabra contabilidad fidedigna salvo norma
en contrario, la cual en su sentido natural y obvio es sinónimo de contabilidad digna de fe.
No obstante, en el lenguaje de los que profesan la ciencia contable o tributaria es, por
regla general, sinónimo de contabilidad completa, pues la expresión “salvo norma en
contrario”, no significa que existan casos en que la ley permita que se lleve una
contabilidad mediante mecanismos fraudulentos o no fidedignos.
Ej.: Art. 71 de la LIR, cuando utiliza la voz contabilidad fidedigna se refiere
específicamente a contabilidad completa. El SII a este respecto explica:
“En relación con el concepto de contabilidad fidedigna a que se refiere la norma
legal precitada, cabe expresa que dicho término no está relacionado únicamente con la
contabilidad completa, sino que también con la contabilidad simplificada, siempre y cuando
la utilización de una u otra de registro no desvirtúe lo que este Servicio ha definido por
contabilidad fidedigna, entendida ésta como aquella que se ajusta a las normas legales y
reglamentarias y registra fiel, cronológicamente y por su verdadero monto las operaciones
62 y desembolsos, inversiones y existencias de bienes relativos a las actividades del
contribuyente que dan origen a las rentas efectivas que la ley obliga acreditar, excepto
aquellas partidas que la ley autoriza omitir su anotación.
No obstante lo anterior, es necesario hacer presente que esta Dirección Nacional
por Circular Interna Nº 12, de fecha 19 de Agosto de 1987, restableció expresamente que
los contribuyentes que tributen en base a presunción de renta y se encuentren en la
situación prevista en el inciso primero del artículo 71 de la Ley de la Renta, deberán
acreditar sus rentas mediante contabilidad fidedigna, entendiéndose como norma general
que tal obligación se refiere a la contabilidad completa, definida ésta como aquella que
está compuesta por los Libros Diario, Mayor, de Inventarios y Balances o sus equivalentes
y aquellos otros registros exigidos por disposiciones legales o reglamentarias especiales,
como es el caso de los Libros de Compraventa, Remuneraciones, etc. Agrega la citada
instrucción, que en forma excepcional las personas naturales están facultadas para que,
optativamente puedan llevar contabilidad completa o simplificada que consta esta última
de un libro único de ingresos y egresos, opción que no podrán ejercer las personas
jurídicas, las que en todo caso, deberán llevar contabilidad completa para los fines
señalados en el artículo 71 de la Ley de la Renta” (Oficio Nº2556, de 01/08/1991).
Ej.: la voz “cargo” en este sentido será la anotación en el debe de la cuenta
corriente y no la acción de cargar un peso o un cargo público que sería su sentido natural
y obvio.
“Art. 22. El contexto de la ley servirá para ilustrar el sentido de cada una de sus
partes, de manera que haya entre todas ellas la debida correspondencia y armonía.
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Los pasajes obscuros de una ley pueden ser ilustrados por medio de otras
leyes, particularmente si versan sobre el mismo asunto”.
2.- Las expresiones poco claras de una ley (Ej: ley tributaria) pueden interpretarse por
medio de otras leyes (Ej.: otras leyes tributarias), sobre todo si versan sobre el mismo
asunto (elemento sistemático).
63
Esta herramienta de interpretación dice directa relación con el espíritu general de la
legislación32 que se analiza al final de este apartado, pues el utilizar las otras leyes, implica
extraer principios normativos que den luces del sentido y alcance de la norma que se trata
de interpretar.
NOTA: No hay que confundir la utilización del elemento sistemático en la forma antes
expuesta (es decir, circunscrita a leyes de tributos fiscales internos) con aplicar normas
con analogía, que es una situación ligeramente diversa y que en Derecho Tributario no se
puede realizar (Ej.: ante un vacío de una ley –situación no regulada- aplicar otra ley, que
es diferente de una situación regulada en la ley, pero con expresiones poco claras, donde
32
Véase por ejemplo, Carlos Ducci Claro, Ob. Cit., p. 93.
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lo que se pretende determinar es sólo el sentido de esa expresión poco clara o expresión
no explicada en su alcance).
Ej.: La expresión “habitualidad” que utiliza el artículo 18 de la LIR para afectar la ganancia
de capital con el régimen general de tributación (primera categoría e impuestos finales,
utilizando el impuesto de primera categoría como crédito contra los impuestos finales, sea
el Adicional o el Global Complementario). En este caso sólo utiliza la expresión
“habitualidad”, pero no señala cual es el sentido y alcance de esta voz, ni tampoco la
define en el artículo 2 de la Ley de la Renta ¿Qué se hace? R.: determinar la expresión
“habitualidad”, en los términos explicados en el Art. 4 del DS 55 de 1957, es decir,
entender una operación habitual como aquella adquisición efectuada con el ánimo de
revenderla o que se efectúa dentro del giro del contribuyente, para lo cual se pueden usar
los parámetros de naturaleza de la cosa, cantidad y frecuencia de la operación33.
Por consiguiente, si se produce el extravío del original de las facturas emitidas, aun
cuando sea por caso fortuito y se dé el aviso de pérdida de documentos dentro del plazo
legal establecido en artículo 97 N° 16 del Código Tributario, se estima que dado que el
original no fue entregado al contribuyente comprador, esta circunstancia impide que se
genere a su favor el derecho a usar el crédito fiscal, ya que no sería posible acreditar que
el impuesto ha sido recargado en las facturas respectivas, esto es, en el original de las
mismas, según lo exige el artículo 25 del D.L. N° 825, de 1974 y el artículo 39 del D.S. N°
55 de 1977, Reglamento del D.L. N° 825
NOTA: en la web del SII, ante la consulta: ¿Si se extravía una factura original, que ha sido
registrada oportunamente, se puede acreditar de igual forma el derecho a Crédito Fiscal?
Aclara: “Sí, al extraviarse una factura original, que ha sido registrada oportunamente, se
puede acreditar de igual forma el derecho a Crédito Fiscal, ya que éste se mantiene si en
su oportunidad fue recibida y registrada por la empresa, además de cumplirse con los
65 demás presupuestos legales, debiendo solicitar al proveedor una fotocopia legalizada de
la factura para ser conservada y presentada ante una eventual revisión por parte del
Servicio de Impuestos Internos, sin perjuicio de la obligación de avisar la pérdida de
documentos tributarios dentro del plazo de diez días hábiles, según lo establece el artículo
97, N° 16, del Decreto Ley sobre Código Tributario N° 830, de 1974.
Puede obtener mayor información relativa a este tema en el sitio Web del SII, menú
Legislación, Normativa y Jurisprudencia, opción Jurisprudencia Administrativa, Oficio N°
2.845, de 2004, y Oficio N° 1192, de 2001”.
De este oficio podemos concluir que esta interpretación amplía la base imponible del IVA,
lo cual es beneficioso para el Fisco, pues si en una venta se extravía la factura, que nunca
se entregó al comprador, en tal situación se rechaza el crédito fiscal, por lo que aumentó el
IVA a pagar en el mes.
Ej.: Débito fiscal del mes: $15.000.000
Crédito fiscal según facturas en poder del contribuyente: ($5.000.000)
Crédito fiscal con factura extraviada, que no se entregó al comprador: ($3.500.000)
IVA a pagar: $6.500.000
Con el Oficio antes citado el débito del mes es: $10.000.000, pues los $3.500.000 no los
acepta como crédito fiscal. De este modo vemos como una interpretación del SII aumenta
el impuesto a pagar.
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34
Hugo Contreras U. y Leonel González S. “CURSO PRÁCTICO DE IVA”, Editorial Cepet Ltda., 5º edición, año
2006, p. 231.
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67
3.- Si una determinada forma de interpretar la ley tributaria genera una devolución de
menor cuantía que utilizando otra forma de interpretación, esta sola circunstancia no es
suficiente para disminuir la cuantía de la devolución.
Ej.: Art. 31 Nº 3 Inc. 2º de la LIR (PPUA según tasa directa v/s factor), norma que
dispone:
“Podrán, asimismo, deducirse las pérdidas de ejercicios anteriores, siempre que
concurran los requisitos del inciso precedente. Para estos efectos, las pérdidas del
ejercicio deberán imputarse a las utilidades no retiradas o distribuidas, y a las obtenidas en
el ejercicio siguiente a aquel en que se produzcan dichas pérdidas, y si las utilidades
referidas no fuesen suficientes para absorberlas, la diferencia deberá imputarse al ejercicio
inmediatamente siguiente y así sucesivamente. En el caso que las pérdidas absorban total
o parcialmente las utilidades no retiradas o distribuidas, el impuesto de primera categoría
pagado sobre dichas utilidades se considerará como pago provisional en aquella parte que
proporcionalmente corresponda a la utilidad absorbida, y se le aplicarán las normas de
reajustabilidad, imputación o devolución que señalan los artículos 93 a 97 de la presente
ley”.
En el año comercial 2011 se obtiene una utilidad total de $2.000.000, el impuesto que se
paga al Fisco es de $400.000 (2.000.000 x 20%), entonces la utilidad neta agregada al
FUT es de $1.600.000 (2.000.000 – 400.000). esta utilidad neta no fue retirada y se
mantiene retenida en el FUT.
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“Quinto: Que para una adecuada comprensión del asunto cabe precisar que,
producto de la fusión por incorporación que tuvo lugar entre las sociedades Trupán S.A. y
Paneles Arauco S.A., la primera registraba una pérdida tributaria de arrastre que fue
absorbida por las utilidades acumuladas provenientes de la segunda, naciendo el derecho
a recuperar como pago provisional el crédito por Impuesto de Primera Categoría
correspondiente a dichas utilidades. Con motivo de la operación renta año tributario 2001
se revisó la declaración de impuestos presentada por la sociedad absorbente en dicho
período, detectándose por el Servicio de Impuestos Internos diferencias que fueron
puestas en conocimiento de la sociedad, la que hizo sus descargos sin que a juicio del
Servicio se desvirtuaran las partidas. Ello condujo a que la sociedad presentara el
respectivo reclamo en contra de la liquidación practicada, versando la controversia
fundamentalmente en dos aspectos: primero, el monto que se tiene derecho a recuperar
como pago provisional, como consecuencia de la fusión; y segundo, el tratamiento
tributario que debe dársele al impuesto de Primera Categoría recuperado por la
contribuyente.
Sexto: Que el primer aspecto a dilucidar es el monto del impuesto de Primera
Categoría que se tiene derecho a recuperar como pago provisional, producto de la fusión.
Sobre el particular, el artículo 31 N° 3 de la Ley de Impuesto a la Renta dispone en lo
pertinente que, En el caso que las pérdidas absorban total o parcialmente las utilidades no
retiradas o distribuidas, el impuesto de primera categoría pagado sobre dichas utilidades
se considerará como pago provisional en aquella parte que proporcionalmente
corresponda a la utilidad absorbida. Es efectivo que la norma no resulta del todo clara, por
cuanto no explica qué debe entenderse por impuesto pagado, ya que tal como lo expone
el juez de primer grado éste puede corresponder al impuesto determinado según la tasa, o
al impuesto efectivamente desembolsado por el contribuyente, una vez imputados los
69 créditos que por ley le corresponden, o bien otro concepto. Es por ello que el Director
Nacional del Servicio, en uso de sus atribuciones, dictó la Circular N° 42 de 28 de agosto
de 1990 entregando instrucciones para determinar el monto a recuperar y así precisó que
ese monto será el que resulte de aplicar la tasa que corresponda a dicho tributo de
categoría directamente sobre la pérdida tributaria hasta el monto de la utilidad absorbida.
Tal interpretación, que fue la aplicada por los fiscalizadores al efectuar la liquidación que
se reclama en autos, no resulta contraria a la ley por cuanto para determinar la cifra a
recuperar no incrementa previamente las utilidades como pretende la sociedad
contribuyente y acepta la sentencia reclamada- ya que dicho incremento carece de
sustento legal.
Séptimo: Que tampoco corresponde aplicar como fundamento para el incremento
pretendido las disposiciones que la Ley de la Renta consagra para los Impuestos Global
Complementario o Adicional, ya que, sabido es, la analogía no tiene cabida en esta
materia.
Octavo: Que entonces la sentencia impugnada al no decidirlo así ha incurrido en
error de derecho en la aplicación del artículo 31 N° 3 de la Ley de Impuesto a la Renta,
que en parte alguna contempla para la determinación del pago provisional por impuesto de
primera categoría incrementar previamente las utilidades. De igual modo se yerra al citar
para la solución de la controversia las normas atingentes al Impuesto Global
Complementario o Adicional, no aplicables a este tributo.
Noveno: Que el segundo aspecto a dilucidar consiste en determinar el tratamiento
tributario que debe dársele al Impuesto de Primera Categoría recuperado por el
contribuyente. Así, para el Servicio de Impuestos Internos dicha suma constituye para la
empresa absorbente un ingreso o incremento de patrimonio, por cuanto ella se vio
beneficiada por una cantidad que no le ha significado desembolso alguno y por tanto debe
formar parte de su renta líquida imponible de primera categoría. En cambio, la sentencia
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fusionada, patrimonio que como se ha dicho es uno solo por efectos de la fusión por
incorporación.
7°) Que cabe recordar que los derechos y obligaciones de la sociedad que
desaparece por la fusión pasan a ser detentados por la sociedad absorbente, la que se
constituye en sucesora legal conforme al artículo 99 de la Ley N° 18.046 sobre
Sociedades Anónimas, incorporándose la totalidad del patrimonio y accionistas de los
entes fusionados, razón por la cual el patrimonio de la sociedad fusionada es el mismo de
la absorbida a la que se suma el de la absorbente”.
“Art. 24. En los casos a que no pudieren aplicarse las reglas de interpretación
precedentes, se interpretarán los pasajes obscuros o contradictorios del modo que
72 más conforme parezca al espíritu general de la legislación y a la equidad natural”.
35
Fuente: http://www.philippi.cl/index.php/publicaciones consultado con fecha 20 de julio de 2012, “Espíritu General de
la Legislación”, Enrique Alcalde Rodríguez, P. 475.
36
Fuente: http://www.philippi.cl/index.php/publicaciones consultado con fecha 20 de julio de 2012, “Espíritu General
de la Legislación”, Enrique Alcalde Rodríguez, causa Tocornal con SAG (1984) P. 485.
37
Roberto-Marino Jiménez Cano, Revista Telemática de Filosofía del Derecho, nº 3, 1999/2000, pp. 1-18. D.L. M-
32727-1998 ISSN 1575-7382, p. 9, citando a Albaladejo García, Manuel. Derecho civil, tomo I, vol I. Barcelona, José
María Bosch Editor, S. A., 1991.
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Ej.: Art. 70 de la LIR, establece que el contribuyente debe probar el origen de los
fondos con los cuales efectúa sus inversiones. Supóngase que se cita a un contribuyente
para que justifique los fondos con los cuales compró un automóvil deportivo último modelo
(adquirido el 25/07/2011) y los fondos provienen de la venta de un bien raíz (efectuada el
01/06/2011) adquirido en el año 1980. En este caso debe darse por justificada la inversión,
sin necesidad de demostrar que esos dineros (con los cuales se compró el inmueble)
pagaron sus impuestos en su oportunidad (o eran rentas exentas o ingresos no
38
Así, por ejemplo, el Oficio Nº 4448, de 09/12/1999, reconoce que el SII no tiene competencia para dictar normas
contables, lo que recae en los organismos técnicos.
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2.2) Equidad natural: “Nuestra Corte Suprema la define como “equidad natural -que no
es otra cosa que la justicia del caso concreto” (Sentencia de casación de fecha
15/09/2010, Considerando 6º, Rol 6.677-09). Este mismo tribunal también la definió como
“concepto que expresa el sentimiento o juicio seguro y espontáneo de lo justo e
injusto que emana de la naturaleza humana” (Sentencia de casación de fecha
07/12/2007, Considerando 12º, Rol 2313-2009). En virtud de esta regla interpretativa, se
debe tener presente que la finalidad del derecho es la justicia, razón por la cual toda
interpretación debe estar inspirada en un principio de justicia.
3.- Cuando la norma señala “[…] en los casos a que no puedan aplicarse las reglas de
interpretación precedentes […]”, esto no significa que las reglas de interpretación de los
artículos 19 al 23 del Código Civil se aplican en forma injusta o prescindiendo en forma
absoluta del espíritu de la ley. De hecho, el artículo se remite al espíritu de la ley. Por lo
que esta regla es subsidiaria en el sentido de que la interpretación no se puede basar
exclusivamente en la equidad o espíritu de la legislación cuando las reglas de los artículos
19 al 23 sean aplicables al caso específico de interpretación de que se trate. A este
respecto la doctrina señala39:
“88. El Código, en último término, se refiere al espíritu general de la legislación y
74 a la equidad natural. Aunque el art. 24, que los contempla, comienza con la frase: ‘en los
casos a que no pudieren aplicarse las reglas de interpretación precedentes’, ello no
significa que se trate sólo de elementos supletorios de interpretación.
Ya hemos visto que el espíritu general de la legislación se encuentra implícito en
el elemento sistemático; ahora bien, la equidad natural no puede estar ausente en ningún
criterio de interpretación. El fin de la aplicación de la ley es hacer justicia y la equidad es la
justicia referida a un caso concreto. Por lo tanto, todo fallo y la interpretación en que se
fundamenta deben ser justos y equitativos.
La frase inicial del art. 24 a que nos hemos referido sólo tiene el alcance de
señalar que el juez no está facultado para dictar una resolución basada exclusivamente en
la equidad, como él subjetivamente entienda. Ello significaría una absoluta falta de
seguridad jurídica. Por eso los demás elementos de interpretación lo vinculan a la norma
para seguridad del derecho, pero no lo liberan de considerar fundamentalmente la equidad
al realizar la interpretación
El juez debe buscar la solución justa, la más justa entre todas las posibles”.
39
Carlos Ducci Claro, “DERECHO CIVIL PARTE GENERAL”, Editorial Jurídica de Chile, 4ª edición, año 2007, P. 93.
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internos40, pues lo que se interpreta es una expresión poco clara, donde el elemento
sistemático se utiliza con el único fin de aclarar la expresión que se interpreta, no obstante,
con este mecanismo no se pueden agregar a la norma interpretada situaciones no
previstas en ella, pues por este mecanismo no se puede crear, modificar o extinguir
obligaciones tributarias.
El Servicio de Impuestos Internos ha señalado en forma clara que está prohibido aplicar
normas por analogía en los siguientes términos (refiriéndose a las normas del costo del
usufructo de las acciones para efectos de la franquicia del Art. 17 Nº 8 letra b) de la LIR):
“3.- Por otra parte, cabe señalar que en la situación en consulta, tampoco son aplicables
las normas contenidas en la Ley N° 16.271, sobre Impuesto a las Herencias, Asignaciones
y Donaciones, ya que las mismas se refieren a la determinación del valor del acervo sujeto
a dicho impuesto, cuando lo que se dona o lega es un usufructo, situación especial y
diversa a la planteada en la consulta; sin que proceda aplicar tales normas por analogía,
ya que en esta materia de interpretación estricta, las normas no pueden aplicarse a
situaciones diversas de aquellas previstas en la ley” (Oficio Nº 39, de 14/01/2008).
La Corte Suprema a este respecto señaló (fallo de fecha 21/08/2013, Rol 6263-12,
SwanHouse con SII): “Octavo: Que el artículo 2 del Código Tributario, ordena aplicar en
forma supletoria la legislación común en las materias no reguladas en este cuerpo legal,
por lo que se aplican en materia tributaria las normas de interpretación de la ley
contenidas en los artículos 19 a 24 del Código Civil. Noveno: Que la analogía no es un
método de interpretación de la ley, sino de integración de la misma y por aplicación del
principio de legalidad de los tributos, no puede ser aplicada en materia tributaria, toda vez,
que ni la autoridad administrativa cuando interpreta la ley en uso de las facultades que le
confiere el artículo 6 del Código Tributario o el juez pueden establecer tributos o establecer
exención de los mismos, a diferencia de lo que ocurre con la interpretación, “que es por
esencia declarativa de ese algo que es el sentido de la ley (Jorge Streeter, La
Interpretación de la Ley Tributaria, Revista del Derecho Económico N° 21-22, Facultad de
Ciencias Jurídicas y Sociales, Universidad de Chile, año 1968)”.
¿QUÉ IMPLICANCIAS TIENE QUE EL DERECHO TRIBUTARIO SEA UNA RAMA DEL
DERECHO PÚBLICO?
40
Véase las explicaciones antes expuestas a propósito del Art. 22 Inc. 2º del Código Civil.
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Art. 6º Inc. 1º: “Los órganos del Estado deben someter su acción a la
Constitución y a las normas dictadas conforme a ella”.
Artículo 7º: “Los órganos del Estado actúan válidamente previa investidura
regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba la
ley.
Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden
atribuirse, ni aun a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o
derechos que los que expresamente se les hayan conferido en virtud de la
Constitución o las leyes.
Todo acto en contravención a este artículo es nulo y originará las
responsabilidades y sanciones que la ley señale”.
De lectura relacionada de estas normas, queda claro que los Órganos del Estado (dentro
de los cuales se encuentra el SII) deben actuar o someterse a la ley, hacer sólo lo que la
ley señale y al actuar fuera de su competencia tal acto es nulo.
En consecuencia, al ser el Derecho Tributario una rama del Derecho Público, el órgano
fiscalizador sólo puede hacer aquello que la ley expresamente le permite, no puede
inventarse facultades que la ley no le ha conferido y de hacerlo, los actos que haga
extralimitándose son nulos; vale decir, el SII no puede establecer el hecho, gravado, la
tasa, el sujeto pasivo o la base imponible por la vía de actos administrativos, ya que estos
deben estar establecidos por ley.
Las reglas que pasaremos a analizar están contenidas en el artículo 3 del CT, normas que
se aplican en el evento de que la nueva ley tributaria, no regule su fecha de entrada en
vigencia; en consecuencia, si la nueva norma tributaria regula específicamente su entrada
en vigencia (lo cual se contiene en las disposiciones transitorias), se aplica la ley
específica de que se trate y no las normas que se pasan a exponer a continuación, pues
las disposiciones del Art. 3º del CT tienen un carácter subsidiario.
A este respecto, se distinguen los siguientes aspectos:
1.- Efecto inmediato (regla general).
2.- Efecto retroactivo (normas sobre infracciones y sanciones).
3.- Modificación del impuesto anual.
4.- Vigencia de la tasa de interés moratorio.
• Suprimir un tributo existente, como por ejemplo el impuesto fiscal que gravó la
venta de automóviles usados que actualmente está suprimido en el LIVS.
En estos tres casos, la nueva ley rige desde el día primero del mes siguiente al de su
publicación, y los hechos que regulará la nueva norma serán los ocurridos a partir del día
primero del mes siguiente al de su publicación.
Ej.: el día 13 de marzo se publica en el Diario Oficial la modificación de la tasa del IVA al
20%, por ello, según el artículo 3º del CT, las ventas que ocurran desde el día 1º de abril
siguiente estarán gravadas con la tasa del 20% (ejemplo teórico), en cambio las ventas
efectuadas hasta el día 30 de marzo, se rigen por la tasa anterior del 19%.
Según el Art. 2 del CT, en armonía con los Art. 6 y 7 del Código Civil, la publicación de la
ley tributaria es en el Diario Oficial, salvo que la propia ley señale otra forma de
publicación.
En general las normas sobre infracciones también rigen los hechos ocurridos desde el día
77 primero del mes siguiente al de su publicación, de acuerdo a la regla general estudiada
como efecto inmediato, sin embargo, la nueva ley se aplica a hechos ocurridos antes de
su entrada en vigencia, cuando exima de la sanción o aplique una pena menos rigurosa.
Ej.: el día 05 de septiembre se publica una ley que castiga con multa al que
maliciosamente proporcionare datos o antecedentes falsos en las declaraciones de inicio
de actividades, luego un contribuyente el día 04 de septiembre del mismo año presenta al
SII una declaración de inicio de actividades maliciosamente falseada, en este caso la ley
debiera regir desde el día 01 de octubre del año de la publicación, sin embargo, la nueva
ley castiga sólo con multa el hecho antes descrito y es menos rigurosa que el actual
artículo 97 Nº 23 (presidio menor en su grado medio a máximo), por ello, se aplica a
hechos ocurridos antes de su entrada en vigencia (retroactivamente), por ello el
contribuyente que el día 04 de septiembre presentó la declaración maliciosa de inicio de
actividades sólo es castigado con multa y no pena corporal.
Para entender esta norma, debemos tener presente que las rentas generadas en un año
(año comercial), pagan impuestos al año siguiente (año tributario).
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Ej.: si la ley que modifica la tasa o base imponible del impuesto anual se publica el día 20
de marzo de 2008, subiendo la tasa a 22%, implica que las rentas generadas en el año
2008, se afectarán con esta nueva tasa (pues el impuesto se paga el año siguiente), es
decir, en el año 2009 (30 de abril) fecha en que rige la nueva tasa (ya que en el ejemplo el
alza de la tasa empezó a regir desde el día 01 de enero de 2009).
Se puede sostener que el artículo 1º inciso tercero tiene un carácter retroactivo, pues los
hechos (utilidad) ocurrieron, en el ejemplo en el año 2008, sin embargo están afectándose
por una ley que entró en vigencia el 01 de enero del año 2009.
La tasa del interés moratorio será la que rija al momento del pago de la deuda, sin
considerar la fecha en que sucedió el hecho gravado. Según el Art. 53 Inc. 3º del CT la
tasa de interés es de 1,5% por cada mes o fracción de mes de mora, el cual se calcula
sobre valores previamente reajustados.
Ej.: si el día 02 de mayo de 2002, rigiera la tasa de interés en 1.5% mensual, y en esa
fecha se debió pagar un impuesto, pero se pagó el 2005, época en que se modificó la tasa
de interés al 2% mensual, se aplica esta última, pues esta es la fecha del pago.
78
El principio de la territorialidad de la ley es expresión de la soberanía chilena, es decir, en
nuestro país las normas que ordenan son las emanadas por nuestras autoridades y no
otras, en todo caso, nuestras leyes en principio, no se aplican fuera de nuestro territorio
nacional, pues debemos respetar la soberanía de otros países.
De conformidad con lo antes expuesto, las normas tributarias rigen dentro del territorio de
la República, es decir, se aplica a las actividades realizadas en el país, es así como el CT,
en el artículo 1 advierte que están bajo su jurisdicción los tributos fiscales “internos”.
A este respecto, el LIVS (ley sobre Impuestos a las Ventas y Servicios), señala que los
bienes que se venden deben estar situados en el país (Art. 4) y los servicios deben
prestarse o utilizarse en Chile (Art. 5). Por su parte, el artículo 3 de la LIR (ley sobre
Impuesto a la Renta) indica que las rentas de fuente chilena están gravas con impuesto.
Todo lo anterior, es aplicación del artículo 14 del Código Civil, el cual establece que la
ley es obligatoria para todos los habitantes de la República, incluso los extranjeros.
1.- No obstante lo antes expresado, la ley nacional puede gravar hechos ocurridos fuera
del territorio nacional, en virtud del principio del domicilio o residencia, también
denominado principio de renta mundial, en virtud del cual todo domiciliado o residente
en el país debe pagar impuestos por todas las rentas que obtenga, incluyendo las de
fuente extranjera, es decir, paga impuestos por la renta generada en el país y por la que
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obtenga en el exterior (Art. 3 Inc. 1º de la LIR). En este último caso (renta obtenida en el
exterior por un domicilio o residente en Chile), sucede que la ley tributaria (LIR) grava un
hecho ocurrido en el exterior (ganancia obtenida en el extranjero), situación en la cual
también se gravará con impuestos en el exterior con lo cual se generará un problema de
doble tributación internacional (pues una misma ganancia se afecta con impuestos, tanto
del país donde se, genera el rédito y el país de dueño o titular de la utilidad), situación en
la cual la ley nacional contempla sistemas para bajar el impacto de esta doble imposición
(Arts. 41 A, B y C de la LIR) que consiste básicamente el otorgamiento en Chile de un
crédito unilateral (con y sin convenio de doble tributación) por el impuesto que afectó a la
renta que proviene del exterior, cuyo desarrollo, por su extensión, excede los objetivos del
curso41.
79 También debe hacerse presente que dicho texto legal contempla otro principio de
aplicación general, que corresponde al de la fuente pagadora, y que se refiere a
aquellas operaciones o prestaciones a que alude el artículo 59 de la Ley de la Renta,
en el cual se establece que las sumas que se remesen al exterior, se afectarán con
un impuesto adicional, en calidad de único a la renta, considerando para tales
efectos el pago de las rentas, independientemente del territorio donde se realicen
las actividades o se presten los servicios” (Oficio Nº 863, de 25/04/2008). En
consecuencia, dado que no ese trata de bienes situados en el país o actividades
desarrolladas en el mismo lugar, son rentas de fuente extranjera (interpretando el Art. 10
Inc. 1º de la LIR a contrario sensu), pero gravadas con impuestos en Chile según el Art. 59
Nº 2 de la LIR con las excepciones que esta última norma contempla.
41
El Art. 8 Nº 8 del CT define al residente como: “toda persona natural que permanezca en Chile, más de seis meses
en un año calendario, o más de seis meses en total, dentro de dos años tributarios consecutivos”.
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De los conceptos antes citados podemos señalar que las fuentes del Derecho Tributario
son aquellos antecedentes de los cuales emana y se estructura. De este modo se puede
advertir que existen fuentes materiales (también denominadas como fuentes reales) y
formales. Las fuentes materiales son factores sociales, culturales, económicos,
religiosos, éticos, históricos, políticos, sociales, culturales, que influyen en el nacimiento de
la norma legal y que el legislador tomó en cuenta para la creación de la ley.
Por su parte las fuentes formales dicen relación con los elementos de donde brota o nace
el derecho, donde se extrae. De este modo, se puede afirmar que son fuentes formales la
ley y similares de igual menor valor fuerza obligatoria (es decir que regulen directamente
una conducta), la jurisprudencia y en menor medida la doctrina.
Tratados internacionales
Estas convenciones son de vital importancia para evitar los efectos perjudiciales de la
doble tributación internacional, citándose a modo ejemplar el tratado arribado con
Argentina, por el cual cada país desgrava las rentas que se remecen al otro.
Dentro de este grupo se encuentran los Decretos con Fuerza de Ley (Ej. DFL Nº 2 de
1959, el cual refiriéndose a las viviendas económicas contiene variadas disposiciones
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tributarias); los Decretos Leyes (Ej.: LIR o Ley de la Renta; LIVS o Ley de Impuesto a las
Ventas y Servicios; CT o Código Tributario) y la ley propiamente tal (Ej.: ley 19.738,
denominada “ley contra la evasión” que modificó muchas disposiciones contenidas en los
LIR, 825 y 830, ley 20.322, titulada “Fortalece y Perfecciona la Jurisdicción Tributaria y
Aduanera”, que estableció los Nuevos Tribunales Tributarios y Aduaneros, entre otros).
Decretos reglamentarios.
Las resoluciones imponen obligaciones accesorias, no pudiendo llegar a crear una tasa,
base imponible, sujeto pasivo o hecho gravado), es decir, la resolución no puede llegar a
crear la tasa del impuesto, la base imponible sobre la cual se aplica o el hecho gravado ni
menos crear un sujeto pasivo.
La resolución tiene carácter obligatorio para el contribuyente, pues el SII está ejerciendo
una facultad expresamente delegada por ley.
Las circulares son interpretaciones administrativas del SII, relativas a la forma de aplicar
un tributo, que el Director Nacional dicta según la facultad otorgada por el artículo 6 letra A
Nº 1 del Código Tributario (Ej.: Circular Nº 8 de 2000, sobre justificación de inversiones).
Los oficios son respuestas a particulares que el SII hace. Estas no son obligatorias ni
para el contribuyente que hace la consulta ni mucho menos, para terceros ajenos a la
consulta.
Carlos Hardy Vergara Wistuba, abogado P.U.C., carlosvergara@alertax.cl
Renato Catalán Barahona, abogado P.U.C., renato.catalan@amplus.cl
Estos últimos el SII, en su página web42, los clasifica erróneamente como jurisprudencia
administrativa. El Diccionario de la Lengua Española da las siguientes acepciones del
término “jurisprudencia”: “1. Ciencia del derecho; 2. Conjunto de las sentencias de
los tribunales, y doctrina que contienen; 3. Criterio sobre un problema jurídico
establecido por una pluralidad de sentencias concordes”.
Las circulares y los oficios son obligatorios sólo para el propio ente fiscalizador, no obligan
al contribuyente, aún cuando su desobediencia implica normalmente un conflicto con el
SII, lo que genera liquidaciones de impuestos y multas en muchos casos.
Pese a lo señalado en el párrafo anterior, las circulares y los oficios pueden ser el sustento
de una determinada decisión del contribuyente, la cual puede, entre otros aspectos,
fundamentar una planificación tributaria o la confirmación de la sujeción a la ley de una
práctica efectuada. En estos casos, en virtud del artículo 26 del Código Tributario, el SII
no puede cobrar impuestos o aplicar multas si el contribuyente se ajustó a las
instrucciones contenidas en el oficio o a la circular, salvo que los criterios contenidos en
estos instrumentos (oficios o circular) se modifiquen y el instrumento que las modifique se
publique, situación en la cual el nuevo criterio se entiende que cambia o deroga al anterior
sólo desde el momento de su publicación en el Diario Oficial (Art. 15 y 26 del CT).
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www.sii.cl
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Así por ejemplo, fueron tantos los fallos que anularon los procesos tramitados ante la figura del “juez tributario”,
quien no era el Director Regional (juez llamado a fallar las causas tributarias en primera instancia), que el propio SII
llegó a la decisión de desechar esta figura.
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Un ejemplo de la doctrina como fuente del derecho, es el hecho de que en muchos casos las propias sentencias para
fundamentar sus decisiones citan a los autores.
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Haciendo la salvedad de que las sentencias judiciales si son obligatorias respecto de las partes que litigaron en ese
pleito, según reza el artículo 3º inciso segundo del Código Civil.