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  • Efectos Del Registro Mercantil en Colombia

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    EFECTOS DEL REGISTRO MERCANTIL EN COLOMBIA

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    BLASER, CAPITULO VI EFECTOS DEL REGISTRO ps MERCANTIL EN COLOMBIA Juan Antonio Gavia Gil rofepr deter de a American University (Washington Collage af ‘Profesor investigador de ipo completo dea Escuea de Derecho Cenelas polices dela Universidad Pontificia Blivariana,Candidao a tulad Doetoren ‘Derecho eonémico de la Areican Univers Washington College of Law. 2014 con M-de a misma univesidad. Magiteren Economia de la Universidad Eaft, Yaga dea Universidad Poti Boliatiana ‘Maria Virginia Gavria Git rofesora investigadora dea Escuela de Derecho dela Unvesdad Eat Magiseren Historia dela Universidad Nacional de Colombia, sede Medellin. sprite en Derecho Adnnitrativo de la Unlesidad Ponti olvariana, yabogada dela Universidad Pontificia olvarana, as Resumen fate capitulo es una reectn de un texto del misma nombve exc po ‘mo sutitulo suglere, se descr ‘gistro mercantilen los dtimos diez anos en temas como socledades, proce ‘05 de reorganizacion empresaraly garant aaa is mobilaias.A manera de con ‘mentioned Final an analysis ofthe legal ee Imenone ia lect of other publi records that ne chambers of commerce manages beyond the sepe of ths text efectos del registra meranti en Colombia. 327 Introduccion EL present texto es una revision del capitulo ttulado efectos del registro ‘mercantls, escrito pr Enrique Gavita Gutiérrez para la primera edicin del bro egistromercanti en Colombia, pubicado por la Ciara de Comercio de Medellin para Antioquia en 2005. En principio os autores, dos de sus hijo, pensames en mantener la redaccion del capitulo original de tal manera que nuestra labor selimitaraa hhacer os ajustesbasados enlasnormas sobre registro mercantil que se han expedide desde la publicacin de bro ‘Somos conscentes, sin embargo, de que cualquier actualzacon del ca pituloeriginal solo hubiese desmejorado la uid y clardad del texto org ral; coma sucede cuando un restauradorintenta, sin 6st, eitarel paso del ‘tiempo en una obra de un pintor.Basados en esta consideracio, hemos de Cldido dejar el anterior texto intaco y,patiendo de cero, redactar un nuevo captula sobre el mismo tema: los efectos del egistromercant en Colombia 1 presente capitul, como su titulo sugiere, describe, en la segunda sect, los mas importantes efectos del registro mercantil Al igual que su vetsén oxiginal,haceénfasis en la inscripcign y no en la matricua a otra especie del género registro mercantil. Como consecuencia, la tecera sec ‘ibn menciona ls principales documentos que se deben insrbi, haciendo hincapié en las normas que fueron promulgadas derpuss desu primers ei ‘6n, Alfnalen la cuata seccién, se presentan unas brevesconclsiones,en las que se recuerdalafuncién econémica del registro mercantl ‘Se analiza el registra pubblico mercantil pero na los efectos de otros r- gistrospablcos que las cimaras de comercie administran,comosonel regs ‘trode ls entidades sn anima de lcroyel Registro Unico de Proponentes? Marines, send nun ges delsatuno els treater Bs poh ‘eater Eri esturacn ques conario endnoron dt de ost. 212 Dspeibie en: Mtp/tuaclpascomieutaraewosiava ‘aidadaes3468 589mm (tumavists de mayo de 201). 2 Sematclncormcantes etna tua pra sy tater ‘eomeriaertar que erten bos tary aurora, 200577) 3 Sinperilode esta sfrmacinytalcomoxe as en aves origi dete texto naca ois pra que a iad sin imo de uc tenga eld ne -1- EFECTOS DEL REGISTRO MERCANTIL EN COLOMBIA 1 continuacién se describen los principales efectos del igistro mercantl ‘De manera genéria estos efectos pueden ser decaratives 0 constitutivost, Enel primer caso! reglstro hace que el documento sea cponible a terceros, sin generar efectos adcionales Enel segundo caso, el registro genera un efecto adicional ala oponibiidad, como Sucede cuando e registro del do- ‘cumento prvada de constitucién de una sociedad por acconessimplicada hhace que esta sociedad sea una persona urdica diferentea sus accionistas, 1.1 El registro mercantil hace presumir la calidad de comerciante Segtin el articulo 3 del Cédigo de Comercia, wee presume que una perso: na eerce el comerco en ls siguientes casos: Cuando ve halle inscita en Registro Mercantil. Como comentario al margen, ndtese que el Codigo Uubliza la palabra equlvocada, ya que los comerclantes se matrieulan en el Registro Mercantil, mientras que la inscrpcion es propia de libros actos y documentos ‘Aunque el Cédigo de Comercio no sala siesta presuncion es de dere choo legal susilenciollevaaconcuirquelo segundo eso correcta. Después de todo, el tercer incso del articulo 66 de! Cédigo Civil determina que es cameras. heh eso elo qu cc muchas ees pes tals ena ‘mpenden avidaes usa oma rsa de sens ove deeMe prs nani acide (i, 20058784). 4 emn 5 Noo dots ty 38,2008 efectos det registio mevcantilen Colombia. 329 " [En la practica, sin embargo, la presuncion legal generada por la matri- “Numeral ined! atu dl ign de Comer 1 Veto el Calg de cmercn no ects dl registro mercantilen Colombia. 331 ctor de comer epectva yobtene lero alega ya no ser comerciantet. m= . “Amanera de conelson ms bende more mis bin de morale ua desert ai portant, para a personas que en el pass econ ence pe {ue a estin ddiadas acts acts de cance oporunsnte mmaticula mera Ne hacer por orate um ene ours pages exogacincorespondentea aston impunstos de eg puns ult thuy costoso en el futuro, see pues 1.2 El registro mercantil hace presumir cot aa au dueio de un establecimiento de comercio a quien igure como tal en el certificado expedido por la respeetiva camara de comercio Recudse quel estblecnlertos de comero-a ps deer obietany nosueondelderecho-nose meena qc se macular coher eran nsucaldad de benes merantlesetoresobacneni te tancon unoomastitlrerensu derecho de sonic £ pincpn estos rpietarion ons personas qe figure come en el cetado del estableiento de comer sean spect pr elatisloz del Cig decomecn de acumrocons cual eect Come poeta del etabecmintayaten spun eo cae 1 este semp atone: deun coment ‘heist neennds tcc fare an ies cute atc ates mann sora acco Satan mats on conc oar ake yng cil rps paras tan amples ate pbs See ects resonant pr anya scons ‘Roc de manera peal el pn nse seas el aoe ome eon postman pacts asad ost deenpeonda nia actstoa ninguna ands mera meter Ine on ebay fone ese dc ‘plies siempre meat (ariel delay nsBell tn cole eee Aine peor dcr maa oer ee 9 Velie et Deeoeglimentare 98d sove En la mayoria de los casos, por supuest, estas personas sean los reales propietarlas del establecimiento de comerco. En algunos casos, sin embargo, el establecimiento de comerciohabré sd enajenada, sin que nl enajenanten adqulrente-por desidla,ignarancia 0 falta de asesorajriica-hayan registrado oportunamente el contrato de compraventa en a respectiva cémara de comercio. En tal caso elcontratode enajenacién del establecmientode comercia mantiene su validez siempre yyevando se hayan cumplido los requisitos de forma-®, peo no genera efe: ‘os paraterceros. 1,3 El registro mercantil determina el momento hasta el cual el enajenante y el adquirente de un establecimiento de comercio responden solidariamente por las obligaciones contraidas, en desarrollo de las actividades a las que dicho establecimiento esta destinado los efectos negativos de Ia demora en el registro mercantil dela enajena- cin de unestablecimientode comercio,na se limitan a presumit come due fo quien realmente nolo es. De acuerdo con el artculo 58 del Cédigo de Comerciovel vendedores responsable por las bligaciones contaidas en desartolo de la explotaion de un establecimiento de comercio hasta dos meses después de a inscripcion de la enajenacién en el Registro Mercantil, siempre y cuando se cumplan algunas condiciones -como los avis alos acreedoresy que estos no se hayan opuesto a aceptar al adquirente como ‘su deudor En palabras simples: mayor demora en el registro del contrato| de enajenaclon, mayor responsabilidad solidaria del vendedor, Esta norma favorece a los acreedores de las obligaciones adquiidas en desarrollo dela actividad de un establecimlento de comerco.En efecto, estos acteedores durante es dos meses siguientes a registro mercant de a ena Jenacién de este bien mercantl tendran la opcion de cobrar sus acreencias 0 Velatil sade Cigode Comer i Eneste iin cua elaceedor deb isis jlo enelregtomeran [WV Parrot celal sade Codigo de Comarca. m EL REGISTRO MERCANTIL EN COLOMBIA bien al enajenanteo bien a su adquirente, sin importars la deuda fue adqu- ‘ida po el primero oper el segundo. sta notma proacrsedores es logic, ye {que eestablecimiento de comercial no tener personalidad jurdicanicons- tituir un patimonio auténome, no permite diferenciar ox activa ypasivos ‘relacionados con su operacon dels demas activos y paves de sus duefios, ‘Ademis, para enajenante y adqulrente es mucho mas sencil yeconémico inscribr ta enajenacion del establecimiento de comercigen la camara deco- merci respectva, que para un acreedorIndagarcontinuamente sabre pos- bles operaciones de enajenacién de las universalidades de hecho, como los establecimientos de comercio%,cuya expotacion econéica di liga a sus _acreencls. Sila inscripcién se omite o se realzataclamente, el enajenante fos sobre la fiducia en garantia, figura de gran utlidaden el comerci, tanto para deudores como para aceedores, Aquellos pueden otorgar una gara sidmisible sobre uno deus bienes sin mayorestramitest Estos por su parte, ‘obtienen un respaldoadecuado a su cartera, ya que, en caso de que el page ‘del capital y de interes se incumpla, basta un procedimiento dg de venta delbien, levado a cabo por la fiducial sin que sea necesario un proceso ele ‘ativo (Gavira, 1989: 4n)-En palabras més simples, la fiducia en garantia es una figura eficiente que dinamiza el mercado de contratos de mutuo, Esta igua,empera, puede ser tlizada para fines icitos,como debe ser, pero tambien para nes lites, om sucede cuando un deudor celebra no ‘una sna varias fiducias en garantia, cuyo benefcarioes un real osupuesto acreedor con el fn de ocultar su patrimoni y, por ende, perjudicar a otros scteedores, volando el conacido principio de a por conditio ceditorum® Exite entonces un dilema entre los derechos de los acreedores y deu does honestos de usar la fiducla en garantia para falta sus operaciones mercantile, los derechos de os acreadores, también henestos, de evtar ‘que mediante esta figura deudores deshonestos oculten su patcimonio, Una prohibiciéno restricion excesiva dela fduciaengarantia seria nociva para el mercado de créitos ya que eiminaria una gaantiaeficiente. nclusosi otras garantias no son lo suficientemante eficientes (por ejemplo, sila demds go rantias son muy ifiles de hacer efectvas, como sucede hoy en dia con las hipotecas ols prendas debide a larga duracion de los procesoseecutivs), «el mercado de crédito podria contraese. Una regulaién lava dela fducia ‘en garantia, por el contri, estimulacia esta figura pero no impediia sus buss, lo que, paraddjcamente, también seria nocivo para el mercado de 6 Vellteal ey del ae gel Deretoeglamentrio 2360993 61 Velma atl dea Lyi 2008 rit incluso mas que la prohbicin de la fducia en garantia, En efecto, acteedoresracioalesy no solo aquellos cuyos préstames eatin garantia dos mediante fiduciaseabstendrian de prestar dinero a deudores que no go cen de una intachablereputacién para eitar queen ur futuro estos taten de deshonrar sus cormpromisos contractual mediante a utiizacon indebi da de fducias en garantia, Como consecuencta el nme de edits seria ‘menor en el mercado, también menor a lquides, mayoes las tasas de inte "sy. de contera, menor el nimero de empleos yl crecimiento econdmic, registro mercantl, de una manera eficiente, sluciona este diem En efectoelarticulo123 dela Ley m16 de 2006, modficado pore artcul 4 dea Ley 1429 de 2010, ordenalla inscripcén dels contratas de fducla mer ‘antl en el registro de a cémara de comerci del domo del fiduciante Obsérvese que la norma incial no limitaba la obligaciin de registro a los ‘contratos de fducia en garantia la cual resulta paradojco,ya qué los demas tipos de fiducia mercantil,como por ejemplo de administaciny fuente de gos o inmobiliaria, no son tan riesgosos para el comercla. La Ley 1429 de 2010 subsané este error al ordenar el registro solamente en el caso de las fiducias en garantia® También, de manera paradéjia, rtese que a ley no sefiala la sancin aplicable en caso de que el registro se ait £ Decreto 2785 de 2008 reglamenta laobligacin de registro de lace lebracién, medficaciono terminacién de contratos de fducia en garantan Este decreto,a su vez, subsana el vacio legal. al establecer que la inoponibil dads la sancién por la no inscrpcién en el Resto Mercantil de una id

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