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Bogotá , D.C.

, abril 18 de 2020

Doctora
LUISA FERNANDA BERNAL
COORDINADORA DE LA UNIDAD DE DERECHO ADMINISTRATIVO - DEFENSORÍA DEL
PUEBLO - REGIONAL BOGOTÁ
E. S. D.

Referencia. INFORME LITIGIO DEFENSORIAL – ACCIONES POPULARES


– RESOLUCIÓ N No. 638 DE 2008 - RESOLUCIÓ N No. 354 DE 2018 

HELTON DAVID GUTIERREZ GONZALEZ, identificado con la cédula de


ciudadanía no. 72.291.575 de Barranquilla y tarjeta profesional no. 159.284 del
Consejo Superior de la Judicatura, en mi condició n de Defensor Pú blico de la Unidad
de Derecho Administrativo ante el Tribunal Administrativo, titular del contrato de
prestació n de servicios DP-940/2019, de la manera má s respetuosa y en
cumplimiento de las obligaciones contractuales y al tenor de lo dispuesto en las
resoluciones de la referencia, me permito presentar el informe de litigio defensorial
sobre las acciones populares asignadas al suscrito, en el siguiente sentido:

El día viernes 19 de julio de 2019, se asignó al suscrito profesional del derecho


vía correo electró nico, el medio de control de protecció n a los derechos o intereses
colectivos identificada de la siguiente forma:

RADICADO 25000234100020190076300
MEDIO DE CONTROL PROTECCIÓ N DE LOS DERECHOS E INTERESES
COLECTIVOS
DEMANDANTE PROCURADURÍA GENERAL DE LA NACIÓ N
DEMANDADO MINISTERIO DE SALUD Y PROTECCIÓ N SOCIAL Y
OTROS.

1. LA ACCIÓN POPULAR ASIGNADA, PRESENTADA POR LA PROCURADURÍA


GENERAL DE LA NACIÓN-

El día 30 de agosto de 2019, el ciudadano GELMAN RODRÍGUEZ, obrando en


calidad de Procurador Delegado (E) para la salud y protecció n social y el trabajo
decente de la Procuraduría General de la Nació n radicó Acció n Popular contra en
Ministerio de Salud, Comisió n Nacional de Precios de Medicá mentos y Dispositivos
Médicos y otros, con el propó sito de:

1. CONCEDER la acció n popular impetrada.


2. REFORMULAR la política de control de precios de medicamentos y
dispositivos médicos y las metodologías y procedimientos que
posibiliten implementar un régimen de control de precios que en
el marco del estado social de derecho.
3. ESTABLECER un sistema de control directo de precios para el
100% de los principios activos de los medicamentos esenciales en
el mercado de venta directa al pú blico a través de droguerías y
farmacias, en cabeza de la Comisió n Nacional de Precios de
Medicá mentos y Dispositivos Médicos.
4. ESTABLECER el control directo de precios de medicamentos
para el 100 de los principios activos adquiridos con recursos
pú blicos bien, en cabeza de la Comisió n Nacional de Precios de
Medicá mentos y Dispositivos Médicos.

5. Evitar que el Ministerio de Salud, en cabeza de la Comisió n


Nacional de Precios de Medicá mentos y Dispositivos Médicos, y
demá s entidades responsables del control y vigilancia de
medicamentos, sigan incurriendo en acciones omisivas que
conlleven a la vulneració n de los derechos colectivos a la
moralidad administrativa, el patrimonio público, seguridad y
salubridad pública y los derechos de los consumidores y
usuarios. (Negrillas fuera de texto).

El proceso fue admitido mediante auto del 4 de septiembre de 2019, posterior


en auto del 4 de octubre de 2019 se rechaza la solicitud de medida cuatelar, a lo que el
6 de noviembre fue celebrada la audiencia de pacto de cumplimiento, en la que se
decretaron pruebas que hasta la fecha no ha culminado dicho capitulo procesal ya que
las entidades conminadas no han aportado la totalidad de medios solicitados.
Actualmente el expediente se encuentra en el despacho, resolviendo recurso de queja
instaurado por el ministerio de las Telecomunicaciones.
El accionante esgrime a lo largo de la acció n, la decadente y preocupante crisis
financiera en el sector pú blico de la salud debido en gran medida a los sobrecostos en
los medicamentos, problemá tica que no ha sido debidamente atendida por una nueva
política farmacéutica en cabeza del Ministerio de Salud y por otra parte los ó rganos de
control que ejercen funciones de policía administrativa no son rigurosos al momento
de investigar y sancionar a los infractores del régimen de costos impuestos.

Todo lo anterior, podría afectar irremediablemente la sostenibilidad del sistema de


salud, el acceso universal a la salud con un criterio equitativo en el que los usuarios no
se les cobre precios desmedidos sin razó n alguna, cuando muchos de ellos no está n en
capacidad financiera de adquirirlos.

En el escrito de demanda, el accionante manifiesta:

El Documento CONPES 155 de 20127 consideró necesaria la intervenció n del


estado en la regulació n del sector farmacéutico con el propó sito de controlar
prácticas inadecuadas de uso, inducción indebida de la demanda, precios
altos. y márgenes de intermediación exagerados y garantizar el acceso
equitativo de la población a los medicamentos.

1. Disponer públicamente información técnica. confiable v oportuna


sobre acceso, precios. uso v calidad de medicamentos.

2. (...) 3. Definir y disponer las herramientas de regulación que


contribuyan a reducir las distorsiones del mercado farmacéutico y
a mejorar la eficiencia en el uso de recursos financieros del Sistema
General de Seguridad Social en Salud - SGSSS, en función de los
resultados en salud.
(...) 5. Incrementar la eficiencia de la rectoría y del sistema de vigilancia
en salud incorporando el enfoque de gestión de riesgos.
(…)8. Diseñar programas especiales de acceso a medicamentos de
impacto sobre la eficiencia del SGSSS.
9. Promover el fortalecimiento, coordinación y coherencia en la
gestión institucional inter e intra sectorial para el
cumplimiento de los objetivos de la PF, (...)
Por otro lado,

En el año 2015, fue expedida la Ley Estatutaria de Salud,


Ley 1751 de 2015 la cual dispuso en el Artículo 23. Política
Farmacéutica Nacional que el Gobierno Nacional establecería
una Política Farmacéutica Naciona8l ninguna gestió n por parte
del gobierno nacional.

En resumen, existe normatividad vinculante que conmina al gobierno má s


específicamente al Ministerio de Salud a realizar acciones diligentes en las que se
replantee un nuevo modelo de mercado farmacéutico en el que los privados se
sometan a reglas má s rigurosas en los que se garantice un acceso equitativo a la
població n acorde a sus capacidades econó micas.
Así mismo, indica la existencia de un conjunto de omisiones sistemá ticas por
parte de la Comisió n Nacional de Precios de Medicamentos y Dispositivos Médicos, en
el que se evidencian fallas en el control de sobrecostos de medicamentos en su
“Sistema de Informació n de Precios de Medicamentos”(SISMED), ya que los entes de
salud no reportan la informació n completa en cuanto a la comercializació n de los
medicamentos, cuestió n que fá cilmente desemboca en violaciones indiscriminadas al
régimen de control de precios sin que la Comisió n pueda tener informació n objetiva
para imponer los precios respectivos, es otro de los puntos argumentativos del
accionante:

En todo caso, el régimen de control directo de precios tampoco


está siendo respetado por los actores de la cadena
mayorista de distribució n y comercializació n de medicamentos
tal como se evidenciará a lo largo de este documento, con lo
cual, millones de unidades de medicamentos sometidos a un
precio má ximo de venta siguen siendo negociados con
sobreprecios y los sobrecostos está n siendo pagados con
recursos pú blicos del sistema general de seguridad social en
salud, en detrimento del patrimonio pú blico y de la moralidad
administrativa.
(…) La Secretaría Técnica de la CNPMDM, presentó un reporte
de los casos de transgresió n de las normas de control directo de
precios de medicamentos, elaborada con base en la informació n
reportada por los vigilados en el SISMED para el primer
trimestre del añ o 2019, en tres archivos magnéticos que
corresponden al control sobre MAYORISTAS; IPS CANAL
INSTITUCIONAL e IPS CANAL COMERCIAL, estando todas
obligadas a respetar el precio má ximo de venta de todos los
medicamentos enlistados. Casi el 50% de los registros, reporta
superació n del precio má ximo de venta establecido por la
Comisió n Nacional de Medicamentos y Dispositivos Médicos en
la Circular 07 de 2018. Se identificaron 1.682 registros con
sobrecostos que oscilan entre el 1% y el 11.668% sobre el
precio má ximo de venta. También se pudo establecer que
veinte mayoristas facturan con sobreprecios superiores al
500%:
Mayoristas con sobreprecios superiores al
500%

Mayorista % sobreprecio
Inversiones Todo Orogas·sAS 11.668%
Ramédicas Operador Logístico 4.900%
Farmacéutico
Company Mediqboy OC SAs 4.900%
Caja Colombiana de Subsidio Familiar 2.430%
Socie_dad Distribuidora de Medicamentos 2.101%
Mennar
Droguerías Y Farmacias Cruz Verde S.A.S 1.728%
CAFAM 1.226%
É ticos Serrano Gomez Ltda 92
4
%
Macromed S.A.S 90
0
%
Medimarcas S.A.S 88
4%
Distribuciones AXA SA 86
1
%
Sociedad Inversiones Farmedicall SAS 74
9%
Audifarma SA 74
9%
Productos hospitalarios PRO-H S.A 74
9%
Distribuidora Farmacéutica:Roma SA 74
4%
Distribuidora Distrimed Ltda. 73
9%
Internacional De Drogas SA 64
6
%
Maria Aurora Vargas de Vargas 53
2%
Scandinavia Pharma Ltda 50
6%
Distribuciones Vía Medica! de la Costa 50
0%
Fuente: Elaboració n propia con informació n de MSPS

En total, 103 entidades, entre mayoristas, cajas de compensació n


familiar, laboratorios farmacéuticos, cooperativas, distribuidoras
de medicamentos, entre otras, reportaron en el SISMED haber
vendido 336 presentaciones comerciales de medicamentos con
precios por encima del límite legal.

Por ú ltimo, indica respecto de la afectació n al patrimonio pú blico, que:


día a día, se desvíen hacia los intermediarios de la cadena de
medicamentos, miles de millones de pesos del Sistema General de
Seguridad Social en Salud, por la adquisició n de medicamentos sin
control de precio, incluidos en el Plan de Beneficios en Salud -PBS-
por las EPS, con recursos pú blicos de la unidad de pago por
capitació n; por el pago de recobros por medicamentos sin control de
precio, no incluidos en el Plan de Beneficios en Salud -PBS- por la
ADRES y las DIRECCIONES TERRITORIALES DE SALUD, con recursos
pú blicos del presupuesto nacional y territorial;

Y la afectació n a la salud de los usuarios del sistema se concreta en la


medida que:

por la compra de medicamentos por parte de los ciudadanos que se


enfrentan a la decisió n de compra de medicamentos que no son
suministrados por las Entidades Administradoras de Planes de
Beneficios (EPS, DTS) o por las Instituciones Prestadoras de
Servicios de Salud y que deben adquirirlos a precios muy superiores
a los que podrían adquirirlos los obligados a su suministro,
financiados con los recursos de su limitado presupuesto familiar

De lo anterior, es posible concluir los argumentos de la demanda en los siguientes


puntos:

(i) De no conminar al ejecutivo a tomar medidas positivas para conjurar el


déficit financiero ocasionado por los sobrecostos de medicamentos y
recobros al ADRES la crisis podría ser irremediable.
(ii) El 100% de los principios activos que se comercializan en el país no
tienen un precio má ximo de venta para las compras que realizan los
ciudadanos con sus propios recursos, quienes soportan el má s alto precio
al estar obligados a adquirirlos en droguerías y farmacias en donde los
precios de venta no está n sometidos a ninguna clase de control y se venden
3 o 4 veces su valor
(iii) A la fecha, el 77% de los principios activos existentes en el país, no tienen
ningú n tipo de regulació n para el control de precio.
(iv) La crisis financiera del sector salud que tiene a docenas de EPS e IPS al
borde su liquidació n, obligó a la estructuració n de la denominada Ley de
punto final que ha obligado al Gobierno Nacional a expedir bonos de deuda
pú blica para sanear las cuentas con entidades promotoras de salud e
instituciones prestadoras de servicios de salud

Las anteriores situaciones y pretensiones se sustentan en pruebas


documentales emitidas por las mismas entidades pú blicas a las que se decretó allegar
la misma documentació n, si bien hace falta mayor documentació n técnica que
corrobore y profundice la informació n establecida, existen indicios claros de la
responsabilidad y omisió n de las entidades demandas.

Por otro lado, no hay informes técnicos financieros que indiquen que
efectivamente existe un detrimento en el patrimonio pú blico al ejecutarse las obras
por la carrera séptima, tampoco cuenta la demanda con un elemento así sea indiciario
que corrobore el conflicto de intereses del Alcalde Mayor.

Por lo anterior, se considera que, bajo el contexto esgrimido resulta viable la


coadyuvancia en el presente proceso, en la conjuració n de un sistema má s equitativo
y riguroso con el acceso universal a la salud por parte de los colombianos y efectuar
controles má s rigurosos y claros en los que se amplíe el espectro de cobertura, de tal
manera que se garanticen los derechos colectivos violados

En los anteriores términos me permito rendir el informe solicitado, sin as que


agregar,
Cordialmente,

HELTON DAVID GUTIERREZ GONZALEZ


C.C. no. 72.291.575 de Barranquilla
T.P. no. 159.284 del C. S. de la J.
Defensor Pú blico Unidad de Derecho Administrativo

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