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APUNTE DE CLASE: "DERECHO DE LOS DERECHOS HUMANOS"

Docente: Pablo Perez Ledesma

El Derecho de los Derechos Humanos. Concepto.

"Conjunto de normas jurídicas que protegen a la persona humana".

De los sujetos intervinientes, ciertos aspectos de la tipicidad en la relación


jurídica.

- Sujeto activo: titular del derecho y de la facultad para reclamar que se respete y
garantice. (Persona humana).

Única y exclusivamente la persona humana es titular de Derechos Humanos.

- Sujeto pasivo: titular de la obligación de satisfacer el derecho y a quien debe


reclamársele su cumplimiento. (Estado).

El Estado se organiza conforme lo establece su Constitución Política y actúa, en principio,


a través de sus órganos.

El Estado es titular principalmente de las siguientes obligaciones en materia de Derechos


Humanos:

1- Obligación de respetar y garantizar los Derechos Humanos. EJEMPLO: a- "no torturar";


b- "si se cometió tortura, investigar, juzgar y condenar a los responsables".

2- Obligación de adoptar disposiciones de derecho interno para cumplir con los


compromisos contenidos en los instrumentos internacionales de Derechos Humanos, en
particular los tratados. EJEMPLO: "Derogar leyes discriminatorias".

Si el Estado no cumple con sus obligaciones, VIOLA los Derechos Humanos.

Por tanto: el ÚNICO sujeto que puede violar Derechos Humanos es el Estado. (Nota
aclaratoria: Hay algunas discusiones respecto de esta cuestión).

Derecho de los Derechos Humanos: sus fuentes (FORMALES) en el Derecho


Interno e Internacional.

- Fuentes del Derecho Interno en general


1- Constitución: es la norma jurídica fundacional y suprema que constituye y organiza al
Estado. Establece las competencias y el procedimiento para el dictado de otras normas
jurídicas.

2- Ley: en sentido formal, es la norma jurídica dictada por el poder legislativo. En sentido
material, es la norma jurídica dictada por cualquier autoridad competente.

3- Costumbre: en principio, no es fuente de derecho. Sin embargo, excepcional o


supletoriamente y siempre que no contravenga la legislación vigente, puede serlo. En este
sentido, podría definirse como la forma de actuar uniforme y sin interrupciones que, por un
largo período de tiempo, adoptan los miembros de una comunidad, con la creencia de que
dicha forma de actuar responde a una necesidad jurídica, y es obligatoria. EJEMPLO: "En
una locación de inmueble a través de una inmobiliaria, a falta de regulación y/o acuerdo
expreso, el corredor percibirá honorarios por un 5% del total del contrato por única vez y
hasta que el mismo se renueve".

4- Principios generales del derecho: son conceptos o proposiciones de naturaleza


axiológica o técnica que informan la estructura, la forma de operación y el contenido
mismo de las normas, grupos normativos, conjuntos normativos y del propio derecho
como totalidad. EJEMPLO: "Lex posterior derogat priori" (ley posterior deroga anterior).

5- Jurisprudencia (nacional o local): conjunto de sentencias de los jueces y tribunales


nacionales cuando generan precedentes aplicables a casos futuros. EJEMPLO:
Sentencias de la Corte Suprema de Justicia de la Nación.

6- Doctrina (nacional o local): obra de académicos y cientistas del Derecho de un país.


Conjunto de opiniones emitidas por los expertos en Ciencia Jurídica en un país
determinado. EJEMPLO: "GUILLERMO A. BORDA, TRATADO DE DERECHO CIVIL.
TOMO 1. EDITORIAL ABELEDO PERROT. BS. AS. 1999".

- FUENTES DE DERECHO INTERNO RELEVANTES EN MATERIA DE DERECHOS


HUMANOS:

a- Constitución: en general, la parte dogmática de las constituciones están dedicadas a la


consagración de derechos fundamentales.

b- Ley: en sentido formal y material. En tanto norma jurídica que consagra derechos
elementales de las personas humanas. EJEMPLO: Ley de matrimonio igualitario.

c- Jurisprudencia: los jueces y tribunales, en la resolución de litigios en los que se hallan


en juego libertades públicas y derechos fundamentales, suelen estabecer criterios y
pautas de interpretación como asimismo reglas jurídicas que fortalecen la vigencia de los
Derechos Humanos. EJEMPLO: Fallo de la Corte Suprema de Justicia de la Nación en
caso "Ekmekdjian c/Sofovich" (1992).

d- Doctrina nacional sobre Derechos Humanos. EJEMPLO: "Travieso Juan Antonio,


Derechos Humanos y Jurisprudencia, Editorial: EUDEBA, Bs. As., 1998".
- Fuentes del Derecho Internacional general

Fuentes Principales: crean Derecho Internacional.

1- Tratado: acuerdo de voluntades entre sujetos del Derecho Internacional (en particular,
Estados) con el fin de crear, modificar y/o extinguir derechos y obligaciones de este
ordenamiento. EJEMPLO: Carta de las Naciones Unidas (1945).

2- Costumbre: práctica llevada a cabo por sujetos de Derecho Internacional (en particular,
Estados) que resulta ser común, uniforme y prolongada en el tiempo, aceptada por éstos
como obligatoria. EJEMPLO: a- "Ningún Estado intervendrá en los asuntos internos de
otro Estado". b- "La libertad de navegación en Alta Mar no podrá ser restringida por
ningún Estado".

3- Principios generales del derecho (¡NO CONFUNDIR CON PRINCIPIOS GENERALES


DEL DERECHO INTERNACIONAL!): son los principios generales del derecho interno
reconocidos en los principales sistemas jurídicos del mundo. Se presume que si los
Estados los consideran aplicables en sus ordenamientos internos, también los consideran
aplicables en el ordenamiento internacional. EJEMPLO: "Lex posterior derogat priori".

Fuentes Auxiliares: verifican la existencia de Derecho Internacional. No lo crean.

4- Jurisprudencia: conjunto de sentencias de los jueces y tribunales internacionales


cuando generan precedentes aplicables a casos futuros. EJEMPLO: Sentencias de la
Corte Internacional de Justicia.

5- Doctrina: obra de académicos y cientistas del Derecho Internacional. Conjunto de


opiniones de expertos del Derecho Internacional, mundialmente reconocidos. EJEMPLO:
"HUGO GROCIO, MARE LIBERUM, 1609".

Sui generis (artículo 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia- CIJ):

6- Equidad "ex aequo et bono" (conforme lo que es justo y bueno). Es una fuente
específica del Estatuto de la CIJ. Aplica únicamente en caso de que los Estados que
sometan una controversia ante la Corte Internacional de Justicia, de común acuerdo,
soliciten a este tribunal que no aplique las fuentes principales ni auxiliares y decida la
solución del litigio "ex aequo et bono", es decir, conforme lo que considere justo y bueno.

- FUENTES ESPECÍFICAS DEL DERECHO INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS


HUMANOS:

a) Tratados de Derechos Humanos (Ejemplo: Convención sobre los Derechos del Niño),

b) Costumbres en materia de Derechos Humanos (Ejemplo: prohición de la tortura, de la


esclavitud, del genocidio),
c) Principios del Derecho Internacional de los Derechos Humanos (¡NO CONFUNDIR
CON PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO NI CON PRINCIPIOS GENERALES
DEL DERECHO INTERNACIONAL!),

d) Jurisprudencia de tribunales internacionales y otros órganos de protección internacional


de Derechos Humanos (Ejemplo: Corte Interamericana de Derechos Humanos),

e) Declaraciones internacionales sobre Derechos Humanos (ejemplo: Declaración


Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, 1948),

f) Resoluciones y otros actos unilaterales y/o multilaterales de organizaciones y


organismos internacionales en materia de Derechos Humanos.

g) Doctrina de juristas expertos en Derecho Internacional de los Derechos Humanos.

Comparación y clasificación de fuentes. Interrelación y jerarquía.

Las fuentes del derecho interno pueden clasificarse en primarias (Constitución y ley),
secundarias o complementarias (costumbre y principios generales del derecho), y
aclaratorias (jurisprudencia y doctrina). Las primeras generan Derecho de forma directa e
inmediata. Las segundas resultan aplicables siempre que ello se derive de las fuentes
primarias. Las terceras orientan o pretenden indagar sobre el verdadero sentido y alcance
de lo establecido por una norma emanada de una fuente primaria y/o, en su caso,
secundaria. La interrelación de las fuentes del derecho interno se produce con motivo de
su aplicación de forma integrada y armónica a un caso concreto. En caso de conflictos
normativos, se aplica la norma que ostente mayor jerarquía o, en su defecto, los principios
"lex posterior derogat priori" (ley posterior deroga anterior) y "lex specialis" (ley especial
desplaza ley general). Finalmente, corresponde precisar que la jerarquía normativa se
encuentra establecida, en principio, en la Constitución Política del Estado. De ese modo,
se asegura la supremacía constitucional.

Las fuentes del derecho internacional general se clasifican en principales (tratados,


costumbres y principios generales del derecho) y auxiliares (jurisprudencia y doctrina).
Las primeras crean Derecho Internacional, mientras que las segundas verifican la
existencia de Derecho Internacional. Su interrelación opera con motivo de su aplicación
integrada a un caso concreto. En cuanto a la jerarquía de las fuentes principales no hay
un orden de prelación. Tratados, costumbres y principios generales del derecho gozan de
igual jerarquía. En caso de conflicto normativo por incompatibilidad entre normas surgidas
de fuentes principales, a igualdad jerárquica, se aplican los principios generales del
derecho "lex posterior derogat priori" (ley posterior deroga anterior) y "lex specialis" (ley
especial desplaza ley general). No obstante, cabe destacar que una norma de ius cogens
(contenida en un tratado, una costumbre o un principio general del derecho), toda vez que
representa el orden público internacional, prima sobre cualquier norma dispositiva (que
pueda encontrarse en otro tratado, otra costumbre u otro principio general del derecho).
Por otra parte, cabe mencionar que, en virtud del principio de dualidad de fuentes, una
misma norma de Derecho Internacional puede estar contenida en más de una fuente.
Ejemplo: "pacta sunt servanda" (los pactos son celebrados para ser cumplidos). Esta
norma es un principio general de derecho (aplicable, por ejemplo, en materia contractual),
una costumbre internacional (práctica llevada a cabo por los Estados a la hora de celebrar
tratados, desde tiempo inmemorial) y se encuentra explicitado en tratados internacionales
como la Convención de Viena sobre Derecho de los Tratados de 1969 (art. 26).

Sin perjuicio de lo expuesto en los párrafos anteriores, en materia de Derechos Humanos,


en principio, las distinciones y clasificaciones precedentes pierden cierta entidad. Cabe
señalar que los Derechos Humanos, independientemente de cualquier clasificación que
pueda realizarse, son inherentes a la persona, inalienables, interdependientes,
universales y gozan de la más alta jerarquía normativa (de hecho, muchas de sus normas
en el ámbito internacional tienen carácter de ius cogens). En caso de existir diferencias
entre dos normas que tutelan Derechos Humanos, no importa si la fuente es interna o
internacional, ni ninguna otra circunstancia, se aplica la que resulte más favorable a la
persona humana (por aplicación del principio "pro homine").

El derecho consuetudinario y/o costumbre internacional: Concepto,


características, elementos.

- La costumbre en el Derecho Internacional general

La costumbre internacional es fuente principal de Derecho Internacional. Se trata de una


práctica inicialmente estatal (aunque podrían existir otros sujetos del Derecho
Internacional con capacidad), común, uniforme y reiterada en el tiempo, aceptada por los
sujetos de la comunidad internacional (en principio, los Estados) como obligatoria.

Sus caracteristicas son:

1- Común: práctica realizada por una comunidad, en principio, de Estados.

2- Uniforme: práctica realizada con uniformidad. Es decir, los Estados llevan adelante una
conducta idéntica.

3- Reiterada: debe prolongarse en el tiempo.

Sus elementos:

a- Objetivo o material: la práctica común, reiterada y uniforme.

b- Subjetivo o psicológico: la conciencia de obligatoriedad, es decir, que la práctica se


realiza porque se considera que existe una necesidad jurídica (u opinio iuris sive
necesitatis).

EJEMPLOS DE COSTUMBRE INTERNACIONAL:


1- "Ningún Estado intervendrá en los asuntos internos de otro Estado".

2- "Se asegurarán las inmunidades y privilegios del personal diplomático debidamente


acreditado de un Estado en el territorio de otro Estado".

- LA COSTUMBRE EN EL DERECHO INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS


HUMANOS

La costumbre en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos es una especie de la


costumbre internacional. En verdad, la especificidad está dada por la materia: es una
costumbre internacional que versa sobre Derechos Humanos. El concepto es el mismo, la
características y elementos también. Sin embargo, es necesario formular algunas
precisiones.

La costumbre internacional en el Derecho Internacional general se plasma en la práctica


interestadual común, uniforme y reiterada. Ello se produce, esencialmente, en el ámbito
internacional. Ejemplo: las normas consuetudinarias sobre igualdad soberana de los
Estados, inmunidades diplomáticas o libertad de navegación en Alta Mar. En cambio, la
costumbre en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos, por tratarse de una
costumbre en materia de Derechos Humanos, no se lleva a cabo, estrictamente, en el
ámbito internacional. En materia de Derechos Humanos la relación jurídica entre sujeto
activo y pasivo se establece entre persona humana y Estado, con lo cual la costumbre
sobre Derechos Humanos contempla esta relación. Existe costumbre internacional, en
este caso, cuando los Estados despliegan conductas comunes, uniformes y reiteradas
respecto de las personas sometidas a su jurisdicción. Ejemplo: la prohibición de la tortura,
de la esclavitud, del genocidio, de la discriminación racial. Todos los Estados del mundo
aceptan que la prohibición de la tortura, de la esclavitud, del genocidio o de la
discriminación racial, constituye una práctica de carácter obligatorio. Y en este supuesto,
se trata, además, de normas de ius cogens.

Un ejemplo típico de costumbre internacional en materia de Derechos Humanos, a más


de los señalados, es la que se generó luego de la adopción de la Declaración Universal
de los Derechos Humanos (1948). En principio, la Declaración, que enumera una serie
importante de derechos, al no ser un tratado internacional, no era vinculante. No obstante,
los Estados del mundo fueron incorporándola a sus legislaciones y aceptando sus
disposiciones de diversos modos. Ello, contribuyó a crear una costumbre internacional.

La especialidad de los tratados sobre Derechos Humanos, características


propias.

TRATADOS. CONCEPTO.

Se entiende por tratado internacional un acuerdo de voluntades entre sujetos del Derecho
Internacional (en particular, Estados) celebrado con el fin de reglar derechos y
obligaciones en ese ordenamiento jurídico.
TRATADOS DE DERECHOS HUMANOS. ESPECIALIDAD. CARACTERÍSTICAS
PROPIAS.

Los tratados que consagran Derechos Humanos son acuerdos de voluntades celebrados
por sujetos del Derecho Internacional distintos de aquellos cuyos derechos se consagran.
Son los Estados los que celebran y concluyen estos tratados y son las personas humanas
quienes adquieren derechos por su intermedio. El carácter interestatal de la gestación se
transforma en genuinamente internacional en su aplicación.

El objeto y fin de los tratados sobre Derechos Humanos es la protección (de los derechos
fundamentales) de la persona humana. En general, también reconocen a los individuos la
facultad de reclamar internacionalmente por sus derechos.

Estos tratados establecen obligaciones de carácter "erga omnes" (frente a todos). Los
Estados se someten, así, a un orden legal dentro del cual ellos, por el bien común,
asumen varias obligaciones no ya únicamente respecto de otros Estados partes sino
hacia los seres humanos sometidos a su jurisdicción. Estas obligaciones son, a su vez,
exigibles por toda la comunidad internacional.

Los efectos jurídicos que se derivan de esta característica son varios: no resulta aplicable
el principio general de derecho que establece que cuando una de las partes incumple las
obligaciones a su cargo, la otra queda liberada de las propias; de allí que la violación del
tratado por uno de los Estados no sea causal de denuncia ni terminación para otros
Estados. Asimismo, la aceptación de reservas es sin efecto entre las partes en el tratado,
es decir, el tratado entra en vigor para el Estado que lo ratifica o adhiere
independientemente de la aceptación o rechazo de las reservas que formule por los otros
Estados contratantes.

EJEMPLO: Convención Americana sobre Derechos Humanos, 1969.

De las similitudes y diferencias entre el Derecho Internacional Clásico y el


Derecho Internacional de los Derechos Humanos.

El Derecho Internacional (DI) es "lex generalis" (ley general), mientras que el Derecho
Internacional de los Derechos Humanos (DIDH) es "lex specialis" (ley especial). En otras
palabras, el DIDH es una rama del DI. De ello se deduce que las fuentes son las mismas,
aunque con las particularidades (y especificidades) señaladas anteriormente.

Ahora bien, el DIDH surge de la voluntad de los Estados, como consecuencia de un


cambio en la conciencia jurídica universal, con posterioridad a 1945. El pretendido objeto:
tutelar los derechos fundamentales del ser humano, en especial frente a aberraciones
como el Holocausto.

De ese modo, cabe poner de relieve que hasta 1945 la persona humana no era sujeto de
DI. Es más, podría decirse, aún hoy, que en la mayoría de las ramas del DI el ser humano
no tiene capacidad jurídica para adquirir derechos y contraer obligaciones. Sin embargo,
en el DIDH la persona es el sujeto activo de la relación jurídica principal.

En el DI general, a su vez, la mayoría de las normas son de carácter dispositivo, es decir,


pueden ser dejadas sin efecto por acuerdo de partes. La voluntad de los Estados prima en
gran medida. En cambio, en el DIDH bien podría afirmarse que un buen número (algunos
dirán "la mayoría", otros menos "la totalidad") de normas son de carácter imperativo (ius
cogens), esto es, inderogables. Los Estados se encuentran sometidos, prácticamente sin
posibilidad de excusarse, a respetar y garantizar los Derechos Humanos.

BIBLIOGRAFÍA:

Normativa e instrumentos jurídicos

- Sobre sujetos, derechos y obligaciones:

Convención Americana sobre Derechos Humanos, 1969 (artículos 1 y 2).

Pacto Internacional de Derechos Ecónomicos, Sociales y Culturales, 1966 (artículos 2, 3,


4 y 5).

Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos (artículos 2, 3, 4 y 5).

-Sobre fuentes del derecho:

Código Civil y Comercial de la Nación (artículo 1)

Estatuto de la Corte Internacional de Justicia (artículo 38.1).

- Sobre las fuentes del DIDH, los tratados de Derechos Humanos y las declaraciones
sobre Derechos Humanos:

"Proclamación de Teherán". Proclamada por la Conferencia Internacional de Derechos


Humanos en Teherán el 13 de mayo de 1968.

(TODO DISPONIBLE ON LINE)

Jurisprudencia:

- Sobre sujetos, derechos y obligaciones:

Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Velásquez Rodríguez Vs. Honduras.


Sentencia de 29 de julio de 1988 (Fondo). Párrafos: 161 a 188.
- Sobre fuentes del DIDH, tratados de Derechos Humanos, declaraciones sobre Derechos
Humanos:

Corte Interamericana de Derechos Humanos, Opinión Consultiva 2/82. Párrafos: 29 a 33.

Corte Interamericana de Derechos Humanos, Opinión Consultiva 10/89: Párrafos: 30 a 43.

(TODO DISPONIBLE ON LINE)

Doctrina:

- Sobre fuentes del Derecho Internacional general:

Moncayo. Vinuesa. Gutiérrez Posse. DERECHO INTERNACIONAL. PUBLICO. Tomo 1.


ZAVALIA, 3era reimpresión, 1990: págs. 75 a 81, 82 a 86 y (96), 97 y (98). (DISPONIBLE
ON LINE).

- Sobre fuentes del DIDH, tratados de Derechos Humanos, declaraciones sobre Derechos
Humanos:

Pinto Mónica, “Temas de Derechos Humanos”, Editores del Puerto S.R.L., Bs. As., 1997.
Capítulos: III y IV. (DISPONIBLE EN BIBLIOTECA DE LA FACULTAD).