Sesión de aprendizaje nº 7

Delitos contra la familia

(Título III del Código Penal

SUMARIO: Matrimonios ilegales (Capítulo I del Título III del

Código Penal).

Con la denominación delitos contra la familia, nuestro legislador, ha

ubicado en el Título III, Matrimonios ilegales Capítulo I, Delitos contra el estado
civil Capítulo II, Atentados contra la patria potestad Capítulo III, Omisión de
asistencia familiar Capítulo IV, tutelando cuatro aspectos o partes importantes
para su vigencia y desarrollo, tutelando en su Capítulo Primero: el matrimonio
monogámico como base para la estabilidad y desarrollo de la familia, en su
Capítulo Segundo “Se tutela el estado civil de las personas como fuente de
identidad, de derechos y obligaciones…” (Villa, 2004, pág. 80), en su Capítulo
Tercero, el derecho de custodia de los padres en relación a sus hijos y por último
en su Capítulo Cuarto, se tutela las obligaciones alimentarias.
El bien jurídico objeto de la tutela penal, con los delitos que se agrupan en
este título, de acuerdo con nuestro legislador es la familia, incriminando los
comportamientos, más gravosos que la puedan afectar.
El diccionario de la Lengua Española, define a la familia como “…grupo de
personas emparentadas entre sí que viven juntas bajo la autoridad de una de
ellas…”(Real Academia Española, 1981, pág. 630), dándosele una connotación
amplia que nos permite definir a la familia como parentesco, como el conjunto de
personas entre las cuales se da un vínculo familiar, que surge de la relación sexual,
procreación y parentesco, que dan origen a las relaciones, que son reguladas en el
Derecho de Familia, que no tiene en cuenta la vida común a que se hace referencia
el diccionario.
Nuestra Constitución Política del Estado, en su art. 4° consagra que protege
a la familia y promueve el matrimonio, reconociéndolos como institutos naturales y
fundamentales de la sociedad, en razón de su función de protección y defensa de la
persona frente al medio social, constituyéndose en la célula social sobre la que se
organiza la sociedad y se desarrolla el Estado, razón por la cual el Estado incrimina
y sanciona los comportamientos que puedan afectan a la familia.
 Matrimonios ilegales
(Capítulo I del Título III del Código Penal)

SUMARIO: 2.1.1.3.Delito de Bigamia.

2.1.1.3. Delito de Bigamia

SUMARIO: 2.1.1.3.1. Descripción legal en el Código Penal de

1991. 2.1.1.3.2. Antecedentes en la legislación nacional.
2.1.1.3.3. Bien jurídico. 2.1.1.3.4. Elementos de la tipicidad: 1.
Tipicidad objetiva. 1.1. De los sujetos. a. Sujeto activo. b.
Sujeto pasivo. 1.2. De la acción. 1.3. De los medios. 2.
Tipicidad subjetiva. 2.1. Dolo. 2.1.1. Elementos del dolo. a.
Elemento cognitivo. b. Elemento volitivo. 3. El error en el
delito de bigamia. 2.1.1.3.5. La antijuridicidad. 2.1.1.3.6. La
culpabilidad. 2.1.1.3.7. Proceso ejecutivo: 1. De la
consumación. 2. De la tentativa. 2.1.1.3.8. Autoría y
participación: 1. Autoría. 2. Participación. 2.1.1.3.9.
Consecuencia jurídica del delito: 1. La pena.

Constituye el tipo penal básico de los delitos que se agrupan en el Capítulo I

de los matrimonios ilegales. Se llama bigamia al matrimonio ilegal, que se contrae
subsistiendo con anterioridad un matrimonio válido, que puede ser de un
contrayente art. 139°, o de ambos art. 140°.
Este delito hoy en día, es de opinión en la doctrina comparada, que ha
perdido, ya relevancia penal y que, debe tener interés solo en el ámbito del Derecho
Civil.

2.1.1.3.1. Descripción legal en el Código Penal de 1991:

Art. 139°.- El casado que contrae matrimonio será reprimido con pena
privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro años.
Si, respecto a su estado civil, induce a error a la persona con quien
contrae el nuevo matrimonio la pena será privativa de libertad no menor
de dos ni mayor de cinco años.
 2.1.1.3.2. Antecedentes en la legislación nacional:
1. Proyecto del Código Penal Peruano de 1991: (Ministerio de Justicia C. R., 1990,
pág. 24)
Art. 153°.- El que estando casado contrae nuevo matrimonio, será
reprimido con pena privativa de libertad no menor de un año ni mayor de
cuatro.
Si induce a error a la persona con quien contrae el nuevo
matrimonio respecto a su libertad de estado, la pena será privativa de
libertad no menor de dos años ni mayor de cinco.
2. Código Penal derogado de 1924: (Ministerio de Justicia y Culto, 1924, pág. 74)
Art. 214°.- El que siendo casado contrajera nuevo matrimonio, será
reprimido con prisión no mayor de cuatro años ni menor de un año.
Si hubiere inducido en error respecto de su libertad de estado, a la
persona con quien hubiere contraído matrimonio posterior la pena de
prisión será no menor de dos ni mayor de seis años.
3. Código Penal de 1863: (Ministerio de Justicia, 1862, pág. 87)
Art. 296°.- El que contrae matrimonio, siendo casado ó religioso profeso, ú
ordenado in sacris, sufrirá cárcel en cuarto grado.
Si el matrimonio se contrajere ocultando alguno de los otros
impedimentos no dispensables por la Iglesia, la pena será cárcel en tercer
grado.
Si la ocultación fuere de impedimentos dispensables, se impondrá
reclusión en tercer grado, y multa de cincuenta a doscientos pesos;
debiendo reducirse la reclusión al primer grado, si se revalidare el
matrimonio.
Cuando el impedimento fuere de los que no anulan el matrimonio, la
pena será arresto mayor en cuarto grado, y multa de veinticinco a cien
pesos.

2.1.1.3.3. Bien jurídico:

El bien jurídico tutelado, por la ubicación sistemática del tipo penal en el
Código Penal, es la familia según lo señala nuestro legislador al rubricar el Título
III como delitos contra la familia. Este delito tutela la familia, otorgando
protección al matrimonio monogámico, que constituye la base sobre la que se
construye y sustenta la familia, impidiendo la intromisión de terceros en la familia.
Lo que determina que la naturaleza del bien jurídico sea jurídico-publica. Nuestra
Constitución Política del Estado consagra en su art. 4º, que el Estado protege a la
familia y promueve el matrimonio, reconociendo a estos, como instituto natural y
fundamental de la sociedad.
En la doctrina comparada, encontramos posiciones que sostienen que el
bien jurídico objeto de la tutela penal en el delito de bigamia no es el matrimonio
monogámico, poniéndose en tela de juicio, que con la bigamia se tutele este tipo de
matrimonio, “…sino en virtud de que es un presupuesto civil el no aceptar la
poligamia, con lo cual al contraer un nuevo matrimonio, sin disolver el anterior, se
afecta el estado civil.” (Terradillos citado por Donna, 2001 pág. 21).

2.1.1.3.4. Elementos de la tipicidad:

La tipicidad es el primer elemento y primer paso en el proceso de
subsunción de un supuesto de hecho con relevancia penal a la descripción que hace
el legislador en un tipo penal. La tipicidad como primera categoría, se constituye en
el indicio que permite o impide la formalización y continuación de la investigación
preparatoria conforme lo establece el Código Procesal Penal art. 336° inc. 1. Si de la
denuncia, del informe policial o de las diligencias preliminares que realizó,
aparecen indicios reveladores de la existencia de un delito, (…) dispondrá la
formalización y la continuación de la investigación preparatoria.
1. Tipicidad objetiva:
1.1. De los sujetos:
a. Sujeto activo.- de acuerdo con la fórmula utilizada por nuestro
legislador sólo puede ser el casado, que contrae un segundo matrimonio.
b. Sujeto pasivo.- de acuerdo al bien jurídico por ser colectivo, solo
puede serlo el Estado en su condición de titular, ya que es la colectividad la
que se ve afectada cuando se trasgrede el matrimonio monogámico.
1.2. De la acción:
El comportamiento que se le exige al agente para que cumpla la
acción típica es estando casado contrae matrimonio, la acción exige que el
agente de este delito tiene que estar casado civilmente, con una persona
diferente de quien contrae nuevo matrimonio. Puede ser hombre o mujer,
que siendo casado va a contraer matrimonio. El matrimonio debe ser válido
y debe estar vigente.
El hecho de que el matrimonio contraído con anterioridad adolezca de
nulidades, se reputa valido y subsistente, mientras no sea declarado
judicialmente mediante resolución firme.
 Al momento de contraer matrimonio la persona soltera debe ignorar
el estado civil de casado, de la persona con quien se casa, ya que de contraer
matrimonio con el conocimiento que se casa con una persona casada, su
comportamiento se subsume en lo dispuesto en el art. 140° del Código Penal.
Formalizada una investigación preparatoria por el delito de bigamia, y
siendo el caso de haberse interpuesto la nulidad del primer matrimonio o
anulación del segundo matrimonio, fundándose en hechos diferentes al de la
bigamia, podemos formular una cuestión prejudicial Código Procesal Penal
art. 5º, medio técnico de defensa, que busca en primer lugar suspender el
proceso penal, hasta que sea resuelto en la vía civil la nulidad o anulación, de
declararse positivamente, se dispondrá el sobreseimiento y archivo
definitivo del proceso, caso contrario seguirá el proceso.
Forma agravada.-El artículo en comento, en su segundo párrafo,
agrava el delito de bigamia por la circunstancia en la cual el agente induce a
error de su verdadero estado civil a la persona con quien contrae nuevo
matrimonio, se entiende que el medio del que se vale para inducir en error
debe ser idóneo, ya que no es suficiente, no manifestar su estado civil.
1.3. De Los medios:
Un medio idóneo del que se puede valer el agente para cumplir la
acción de estando casado contraer nuevo matrimonio puede ser valerse de
otra persona, para que lo represente por poder mediante escritura pública de
acuerdo al Código Civil art. 264°.
El tipo penal del delito de bigamia, no hace distinción entre los
medios con los que el agente puede cometer este delito. Solo se requiere que
sean idóneos.
2. Tipicidad subjetiva:
2.1. Dolo:
Este delito solo puede ser punible a título de dolo directo, no admite
la culpa, y se cumple con el elemento psicológico de acuerdo con lo dispuesto
por el Código Penal art. 12°, cuando el agente cumple con los elementos del
dolo.
2.1.1. Elementos del dolo.
a. Elemento cognoscitivo.- el agente debe tener conocimiento
en primer lugar de la ilicitud de su comportamiento, y saber que lleva
a cabo su acción de casarse con otra persona, estando válido su
matrimonio, debiendo de abstenerse.
 b. Elemento volitivo.- El agente cumple con el elemento
volitivo, al haber querido tal resultado, o sea contraer matrimonio,
estando casado.
3. El error en el delito de bigamia:
El elemento negativo que hace desaparecer el dolo, es el error y de acuerdo a
los elementos del tipo del delito de bigamia; el error en el agente puede ser factible,
ya que éste puede casarse con la plena convicción de ser una persona soltera “…en
la firme creencia que su anterior cónyuge murió o en todo caso, creyéndose
soltera.” (Salinas, 2005, pág. 336). Si existe error de tipo, se elimina el dolo y
desaparece la culpabilidad del agente.
Si el sujeto ha cumplido con todos los elementos de la tipicidad del delito de
Bigamia; el hecho es típico, por lo que de acuerdo con la teoría general del delito,
corresponde seguir con el análisis de la segunda categoría; la antijuridicidad.

2.1.1.3.5. La antijuridicidad:
La antijuridicidad como categoría en la teoría del delito, tiene la finalidad de
determinar si la acción de estando casado contrae matrimonio, en un caso
concreto, si concurre o no una causa de justificación, a la que se adecue el
comportamiento del sujeto activo para que justifique el hecho de haber contraído
matrimonio estando casado.
Por lo tanto, será objeto de análisis si el haber contraído matrimonio
estando casado, concurre la legítima defensa art. 20° inc. 3; el estado de necesidad
justificante art. 20° inc. 5; si actúo por una fuerza física irresistible art. 20° inc. 6;
compelido por un miedo insuperable art. 20° inc. 7, o si ha obrado por disposición
de la ley o en cumplimiento de un deber art. 20° inc. 8. etc. El comportamiento de
contraer matrimonio estando casado puede ser típico, pero si concurre algunas de
estas causas de justificación como miedo insuperable art. 20° inc. 7, ejemplo: en el
caso de Juan, que es descubierto que mantiene relaciones sexuales, por el hermano
de su pareja, quien es un ex presidiario que fuera sentenciado por delito de
homicidio, y es amenazado de muerte si no contrae matrimonio con su hermana,
mostrándole un arma de fuego, no será antijurídico, y por lo tanto no es delito, ya
que lo justifican frente al ordenamiento jurídico y por lo tanto dicho
comportamiento está amparado por la eximente de responsabilidad penal y de toda
otra responsabilidad jurídica, que puede ser civil, etc.
Si no concurre ninguna causa de justificación, para el derecho penal sigue
siendo insuficiente que un hecho sea típico y antijurídico, ya que para la imposición
de la pena, es necesario determinar si el comportamiento bígamo puede ser
imputable a su autor.

2.1.1.3.6. La culpabilidad:
La culpabilidad como capacidad de motivación y comprensión de la
antijuridicidad, comprende determinar si la persona a quien se le imputa que,
estando casado contrae matrimonio goza de capacidad penal, para responder por
dicho comportamiento o es un inimputable, para tal caso tenemos que determinar
si las eximentes de responsabilidad que establece el Código Penal, le alcanzan:
El art. 20° inc. 2 del Código Penal, establece que la minoría de edad
constituye una causa de inimputabilidad, por lo que al no haber alcanzado los 18
años de edad, con la sola constatación, queda excluido de su responsabilidad penal.
Se requiere establecer que el agente tenía el conocimiento en el momento de
los hechos de que su comportamiento que estando casado contrae matrimonio era
antijurídico, siendo necesario para que el agente cumpla, solamente un
conocimiento común, normal de toda persona, no le es exigible un conocimiento
específico.

2.1.1.3.7. Proceso ejecutivo:

1. De la consumación:
El delito de bigamia, se perfecciona o consuma cuando el agente cumple con
los elementos constitutivos de la acción de contraer matrimonio, por lo tanto el
matrimonio formalmente se consuma con la suscripción del acta de matrimonio, en
el libro de Registros Civiles.
Medio de Prueba: el acta del matrimonio, viene a ser el medio de prueba pertinente
para acreditar el delito de bigamia en un proceso penal.
2. De la tentativa:
El tipo penal del delito de bigamia si admite la tentativa, ya que el
matrimonio cumple una formalidad que exige la ley, y que se inicia con la
ceremonia, por lo tanto se puede dar la tentativa, si una vez iniciada se interrumpe
hasta, antes que se cumpla con subscribir el acta de matrimonio, por parte de los
contrayentes.
 2.1.1.3.8. Autoría y participación:
1. Autoría:
En el delito de bigamia, la responsabilidad del agente de acuerdo con el art.
23°, puede ser a título de autor inmediato y autor mediato, ya el Código Civil. art.
264°, permite el matrimonio por representación mediante poder por escritura
pública, debidamente autorizado, ignorando que representa a una persona que es
casado. Por la naturaleza del delito no admite la coautoría.
2. Participación:
Este delito por su naturaleza no admite se dé, la determinación o que
terceros puedan aportar o ayudar al agente en la realización de los elementos de la
tipicidad.

2.1.1.3.9. Consecuencia jurídica del delito:

1. La pena:
Habiendo cumplido el agente la acción típica del delito de bigamia y
establecido el grado de su responsabilidad, previo juicio con las garantías del
debido proceso, por el hecho de haber cometido el delito de bigamia, de acuerdo a
lo señalado en el tipo penal, en su forma simple se le impondrá la pena privativa de
libertad no menor de uno ni mayor de cuatro años; y en su forma agravada se le
impondrá una pena privativa de la libertad no menor de dos ni mayor de cinco
años.