El Control de Constitucionalidad Por Vía de PDF

EL CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD POR VÍA DE
EXCEPCIÓN: UN MECANISMO QUE GARANTIZA LA

SUPREMACÍA E INTEGRIDAD DE LA CONSTITUCIÓN.
CONSTITUTIONAL REVIEW AS AN EXCEPTION: A

MECHANISM TO ENSURE THE SUPREMACY AND
INTEGRITY OF THE CONSTITUTION.
Esp. Yenny Carolina Ochoa* RESUMEN**
Fecha de recepción: 23-09-10 Con el ánimo de entender el control de
Fecha de aprobación: 27-11-10
constitucionalidad por vía de excepción,
entendido este como un mecanismo que garantiza
la supremacía e integridad de la constitución,
a lo largo del presente artículo se generan una
serie de preguntas cuya respuesta a dichos
cuestionamientos desarrollan la idea para por
in llegar a unas conclusiones inales en presente
trabajo se presenta el siguiente plan de trabajo:
en un primer término, nos ocuparemos de
establecer cómo el Control de Constitucionalidad
por vía de excepción se podría constituir en un
mecanismo que protege el sistema democrático
colombiano; para revisar, en un segundo lugar,
algunos aspectos críticos que se desprenden de
la aplicación del citado mecanismo, con el in
de concluir si en Colombia el desarrollo de este
sistema de control constitucional garantiza la
supremacía de la Constitución Política.
** Artículo de investigación cientíica y tecnóloga,

resultado del proyecto terminado “Control de
Constitucionalidad por vía de excepción un
mecanismo de garantía de la supremacía e
integridad de la Constitución”, vinculado a la
línea de investigación en Derecho Constitucional
y Construcción Democrática del Centro de
* Abogada – Universidad Santo Tomás, Especialización
Investigaciones Socio- Jurídicas de la Universidad
– Derecho Administrativo Universidad Santo
Santo Tomás de Tunja.
Tom á s, M a g íst er (c) en D er e c ho P úbl ic o
Universidad Santo Tomás, Secretaria de División Método: A ná l isis Jur íd ico, tomado como
y Docente de la Facultad de Derecho Universidad fuentes directas la normatividad aplicable y la
Santo Tomás, Seccional Tunja. jurisprudencia de las altas Cortes.
ISSN: 0124-2067 • REVISTA PRINCIPIA IURIS No.14, 2010-2 • 157

El control de Constitucionalidad por vía de excepción: Un mecanismo que
garantiza la supremacía e integridad de la Constitución
PALABRAS CLAVES RÉSUMÉ

Constitución, control de cons- Dans le but de comprendre le contrôle de
titucionalidad, inconstitucionalidad. constitutionnalité par voie d’exception,
comprise comme un mécanisme visant
ABSTRACT à assurer la suprématie et l’intégrité
With the aim of understanding the de la constitution, tout au long de cet
judicial review by way of exception, article a généré un certain nombre
understood it as a mechanism to de questions dont les réponses à ces
ensure the supremacy and integrity of questions à développer l’idée enfin
the constitution, through this article tirer des conclusions déinitives dans
are generated a number of questions le présent document, nous présentons
whose answers to these questions le plan de travail suivant: En premier
develop the idea to inally reach inal terme, nous allons établir la façon dont
conclusions. in this paper we present le contrôle constitutionnel par voie
the following work plan: irst term, we d’exception pourrait être un mécanisme
will establish how the judicial review by pour protéger le système démocratique
way of exception could be a mechanism en Colombie, en deuxième lieu, certaines
to protect the democratic system in questions essentielles découlant
Colombia, in second place, some critical de l’application de ce mécanisme,
issues arising from the application of afin de déterminer si en Colombie,
this mechanism, in order to conclude le développement de ce système de
whether in Colombia the development contrôle de la Constitution garantit la
of this control system guarantees the suprématie de la Constitution.
supremacy of the Constitution.
MOTS CLÉS
KEY WORDS Constitution, la révision
Constitution, constitutional review, constitutionnelle, inconstitutionnelle.
unconstitutional
SUMARIO
1. Introducción. 2. El control de constitucionalidad por vía de excepción: un
mecanismo que protege la democracia. 2.1. Un importante desarrollo en el sistema
normativo colombiano. 2.1.1. Antes de la constitución de 1991. 2.1.2 A partir de la
constitución de 1991. 2.2. Un papel protagónico de la jurisprudencia en la deinición
y alcance de un concepto de control constitucional por vía de excepción. 2.2.1.
La jurisprudencia de la C.S.J. y del Consejo de Estado. 2.2.2. La jurisprudencia
de la corte constitucional. 3. Elementos críticos que se desprenden del control
de constitucionalidad por vía de excepción en el sistema jurídico colombiano.
158 • REVISTA PRINCIPIA IURIS No.14, 2010-2 • ISSN: 0124-2067

Esp. Yenny Carolina Ochoa
3.1. Aplicación del principio de supremacía constitucional por cada uno de los
funcionarios con jurisdicción. 3.1.1. La capacidad de desarrollar el control por
vía de excepción es limitado por varios factores. 3.1.2. Elementos normativos y
jurisprudenciales que deinen su aplicación. 3.2. Excepción de constitucionalidad
vs certeza jurídica e igualdad ante la ley. 3.2.1. El control constitucional por vía
de excepción: ¿una intromisión en la esfera del juez natural?. 3.2.2. Aspectos de
seguridad y estabilidad jurídica que se desprenden del control. 4. Conclusiones.
5. Referencias bibliográicas.
METODOLOGÍA actual papel del juez.
La presente investigación se desarrolló 1. INTRODUCCIÓN

en dos etapas: inicialmente se realizó
un estudio constitucional y doctrinario Históricamente en Colombia, desde
acerca del control de constitucionalidad la Constitución de 1886, se establece
en consonancia con un análisis de el Control de Constitucionalidad,
derecho comparado, especificando como una herramienta de protección
las características del control del ordenamiento jurídico, capaz
difuso y el control concentrado de de salvaguardar los mandatos
constitucionalidad. Posteriormente se constitucionales. Sin embargo el
estudio la jurisprudencia referente a desarrollo de ésta figura jurídica
la excepción de inconstitucionalidad ha sido paulatino, inicialmente se
emitida por las Altas Cortes, destacando coniguro el Control a cargo de la Corte
la Corte Suprema de Justicia, la Corte Suprema de Justicia, pero tan solo
Constitucional y el Consejo de Estado, el conocimiento de las objeciones de
las cuales han dado forma a la igura inconstitucionalidad presentadas por el
de la excepción de inconstitucionalidad Presidente, posteriormente se consagró
tanto en el objeto, los sujetos, la acción pública de inconstitucionalidad
procedimiento, interés para alegarla y la excepción, en el año 1910.
entre otros aspectos, terminando con
la relación de ésta igura jurídica con Se trata de un control de
otras, lo que nos permitirá resolver constitucionalidad esencial para la
el objetivo de este escrito, identiicar vida comunitaria, jurídica y política,
la naturaleza jurídica de la excepción revestido de un carácter complejo, que
de inconstitucionalidad y su rol en el es indispensable estudiar para veriicar
ordenamiento jurídico como mecanismo sus reales efectos.
para la protección eicaz de los derechos
fundamentales, teniendo en cuenta el Éste tipo de control abarca la totalidad de

las normas, desde los Actos legislativos protección. Sus efectos coinciden con
hasta las leyes ordinarias, por tanto el sistema de control concreto donde
el objeto del control comprende todo los efectos son producidos para el caso
el ordenamiento jurídico, llamado particular siendo inter partes.
por esta circunstancia control
integral. Es complejo, en razón a los En el sistema de control concentrado
órganos encargados de su aplicación, existe un órgano especializado para
la Jurisdicción Constitucional, y estudiar la constitucionalidad de las
funcionalmente cualquier juez de la leyes, analizando casos de carácter
República, o autoridad administrativa abstracto, cuya decisión origina el
con jurisdicción. Finalmente se indica desaparecimiento de la norma inferior
que es abierto ya que se ejerce a través con efectos vinculantes. El legitimado
de la excepción de inconstitucionalidad por activa es especializado, ciertos
de oicio o a solicitud de cualquiera órganos permanentes o transitorios de la
de las partes o de la acción de sociedad. El órgano especializado debe
inconstitucionalidad ejercida por ser completamente independiente en la
cualquier ciudadano. toma de sus decisiones, no depender de
ninguna otra entidad, especialmente del
Con el in de aclarar con más precisión poder legislativo, y sus decisiones deben
éstas características, analizaremos ser fundamentadas en interpretaciones
inicialmente los cuatro sistemas de coherentes con el espíritu de la Carta,
control constitucional existentes: el por ende sus resultas son obligatorias
Control Difuso, el Concentrado; el para todos los ciudadanos.
Concreto y el Abstracto. En el Control
Difuso la función especíica de la guarda Finalmente el control abstracto produce
y supremacía de la constitución, les efectos erga omnes, ya que se deine
corresponde a todos los jueces, no de manera deinitiva la vigencia de la
existe un órgano especializado. Ésta norma, expulsándola del ordenamiento
clase de control se caracteriza por la jurídico a través de la declaratoria de
existencia de una constitución rígida inexequibilidad de la misma, lo cual
a cargo de los integrantes del Poder signiica que la decisión obliga a todos
Judicial, a petición de parte, emitiendo los ciudadanos y por tanto su aplicación.
una decisión concreta, sin sacar la
norma del ordenamiento jurídico, el Existen varios ejemplos de los sistemas
operador no la aplica por considerarla de control mencionados, por ejemplo
contraria a la Carta Política, de manera el Difuso tiene su origen en el sistema
evidente, maniiesta y no dar lugar a americano Common Law, y creación
interpretaciones ambiguas, tratándose inmediata en el caso Marbury vs
de una aplicación in extremis, debido Madison, cuando el Juez Jhon
a la inexistencia de otro mecanismo de Marshall inaplica una ley federal por

considerarla incompatible y contraria concentrado ejercido por el Tribunal

a la norma suprema la Constitución Constitucional, a través de la cuestión
Norteamericana según lo dispone la de inconstitucionalidad consagrada
respectiva cláusula de supremacía en el artículo 163 de la Constitución
constitucional: “Esta Constitución, y Española. La cuestión puede ser
las leyes de los Estados Unidos que en interpuesta por cualquiera de las
virtud de ellas sean hechas y todos los partes en el proceso, o de oicio. En
tratados hechos o que se hagan bajo la este caso el juez o Tribunal ordinario
autoridad de los Estados Unidos, será adelanta todo el proceso hasta antes
ley suprema de la tierra y los jueces de la sentencia y eleva la cuestión de
de cada Estado estarán subordinados inconstitucionalidad al Tribunal quien
a ella, a pesar de lo que en contrario la decide. El juez ordinario tiene el deber
dispongan la constitución o las leyes de proyectar y establecer la importancia
de cada Estado”. Se establece pues de la vigencia o no de la norma con
el principio de la supremacía de la base en la Constitución, e indicar las
Constitución, como tarea fundamental posibles soluciones. Inmediatamente
de la actividad jurisdiccional. se comunica a las partes, al Fiscal para
que indiquen sus alegaciones. Mientras
En éste caso solo se dio la potestad al la cuestión se decide, se suspende el
Poder Judicial de no aplicar una ley por proceso, actuando una prejudicialidad
considerarla contraria a los preceptos constitucional. El fallo puede ser
constitucionales, cada juez tiene su desestimatorio, caso en el cual la
propia autonomía, pero cuando uno norma rige, y no será objeto de control
decide sobre algún tema especifico, por los mismos hechos. En caso de ser
se tiene que acatar por el resto de estimatorio, se procede a la declaración
funcionarios, lo que se denomina el de nulidad de la norma, y esta decisión
precedente judicial. Esta solicitud puede es oponible para los ciudadanos y las
ser solicitada por la parte o de oicio. autoridades a partir de su publicación
Como se observa desarrolla plenamente en el Boletín Oicial.
el sistema de control difuso, y es el
óbice del control constitucional por vía Denótese que el trámite de la
de excepción. Cuestión de Inconstitucionalidad ante
el Tribunal es admisión, si cumple
Un ejemplo de Control Concentrado es con los requisitos de procedibilidad,
el caso Austríaco, donde el Tribunal alegación, donde las partes y el Fiscal
Constitucional actuaba como un sustentan las alegaciones pertinentes y
legislador negativo, ya que expulsaba la sentencia que decide deinitivamente
con fuerza de ley una norma inferior. la cuestión. Se trata pues de un control
concentrado de carácter general,
En España, también existe un sistema únicamente por consulta del Poder

Judicial, es inadmisible la acción de sobre la acción de inconstitucionalidad;

inconstitucionalidad. en cuanto a la excepción es competente
cualquier ejecutor jurídico que deba
Como se observa tanto en Colombia aplicar la ley. (CHARRY UREÑA, Juan
como en diversos países se ha acudido Manuel, 1994, pág. 124).
al Control de Constitucionalidad como
una herramienta indispensable para la Con respecto a los efectos a los efectos
protección del Estado, la democracia de la sentencia es necesario tener en
y la salvaguarda de los derechos cuenta que en la vía de acción son de
constitucionales, con distintos énfasis carácter erga omnes, oponible a todas
según las especiicidades de cada ente las personas y autoridades públicas, sin
territorial y según el sistema elegido. excepción alguna, mientras que en la vía
de excepción solo produce efectos para
En Colombia se presenta un control las partes en litigio. Actualmente las
de constitucionalidad mixto, donde sentencias de la Corte Constitucional
se involucran la excepción de pueden ser condicionadas a través de
inconstitucionalidad, característica la modulación sobre el contenido o los
del control difuso y la acción pública efectos temporales del fallo; dentro del
de inconstitucionalidad del control contenido se encuentran las sentencias
concentrado y abstracto, los cuales interpretativas, sentencias aditivas y
buscan la supremacía y guarda de la las sentencias sustitutivas; en cuanto a
Constitución de forma más efectiva. los efectos temporales encontramos las
sentencias de inexequibilidad hacia el
En cuanto a la diferencia entre la acción futuro, sentencias con efecto retroactivo
y excepción de inconstitucionalidad se y las de constitucionalidad diferida.
pueden mencionar las siguientes:
El Consejo de Estado, también con carácter
La acción pública de inconstitucionalidad, general, ante el ejercicio de acciones
ejerce un control general y abstracto, por de nulidad por inconstitucionalidad,
tanto, no se debe demostrar un interés decide si están llamadas a prosperar
legitimo para alegarla, solo la primacía las pretensiones de los accionantes,
de la Constitución; la excepción es un y en caso afirmativo anula el acto
control difuso concreto, pues quien la administrativo correspondiente,
alega debe poseer un interés legitimo: la retirándolo del ordenamiento jurídico.
protección de un derecho fundamental
que puede lesionarse si la norma Por vía abstracta, la presunción
jurídica es aplicada. de legalidad solamente puede ser
desvirtuada mediante fallo de
En cuanto a la titularidad se establece inexequibilidad proferido por la Corte
una competencia privativa a la Constitucional, o de nulidad por
Jurisdicción Constiucional para decidir inconstitucionalidad, dictado por el

Consejo de Estado, según la jerarquía presente artículo.

de la norma examinada. Este último,
según la propia Constitución (art. 238), 2. EL CONTROL DE CONSTITU-
tiene además la potestad de suspender CIONALIDAD POR VÍA DE
provisionalmente, por los motivos EXCEPCIÓN: UN MECANISMO QUE
y con los requisitos que establezca PROTEGE LA DEMOCRACIA
la ley, los actos administrativos que
sean susceptibles de impugnación por El Control de Constitucionalidad ha
vía judicial. Pero, si se trata de actos sido una herramienta indispensable
administrativos de carácter general, o para el desarrollo idóneo y planeado
de una norma con esa misma fuerza, de un Estado Democrático, donde el
la suspensión provisional también tiene principio de legalidad, de tridivisión de
normalmente el mismo efecto abstracto, poderes, la postulación y protección
que no desvirtúa de modo deinitivo de libertades y derechos individuales,
la presunción de constitucionalidad y sociales y colectivos, han encontrado
legalidad del acto administrativo, pero una garantía viable a la comunidad
que lo priva temporalmente de todo en general (parte dogmatica) y la
efecto jurídico, a la espera del fallo. organización estatal (parte orgánica)
para el logro de los ines establecidos
La titularidad de la acción de por el Estado, sumado a la legitimidad
inconstitucionalidad corresponde del poder, los principios y los valores
a cualquier ciudadano según los establecidos, entre otros.
parámetros descritos en la ley; en la
excepción, como ya se menciono, solo Sin embargo, el consenso logrado al
puede instaurarla la persona lesionada construir mano a mano la Carta Magna,
o con la virtualidad de llegar a lesionarse no puede vulnerarse por el capricho
por la eventual aplicación de la norma de los particulares, de los funcionarios
que se cuestiona. administrativos o judiciales, como
norma fundante, al decir de Hans
Es pues, en este preciso contexto que Kelsen en la Teoría Pura del Derecho
hemos decidido plantearnos la siguiente “…y por ende no puede derogarse
problemática jurídica: ¿La aplicación ni desconocerse del ordenamiento
del Control de Constitucionalidad jurídico”, por ello la Carta se 1991
por vía de excepción por parte de establece límites explícitos acerca de su
funcionarios que tienen jurisdicción, cumplimiento los particulares pudiendo
materializa la protección y supremacía realizar todas aquellas cosas que no
de la Constitución Política Colombiana? le están prohibidas por las leyes y los
servidores publicas por la misma razón
Con el ánimo de responder el anterior ni por la omisión o la extralimitación de
c ue s t i onam i ent o abor dar e m os a sus funciones.
continuación invito a la lectura del

Dicho tratadista brindo una teoría y particulares en la aplicación directa

jurídica jerarquizada de las normas de la Constitución, donde la norma
jurídicas en el ordenamiento del Estado, superior adquiere carácter vinculante,
para lo cual ideó una pirámide sobre automático y obligatorio, hablándose
la cual se extracta dicha jerarquía de la constitucionalización del Derecho,
normativa, que comúnmente recibe el al punto de que la ley 393 de 1997, no
nombre de supremacía constitucional, admite la acción de cumplimiento de
considerada en los albores del presente dichas normas, ya que son el sostén de
siglo como un principio constitucional y la organización del Estado.
en las modernas Constituciones como
una preceptiva normativa. La interpretación constitucional, por
ende, es un elemento indispensable
Esta teoría parte de la norma fundante para el desarrollo armónico, dinámico
básica como el fundamento de validez y cambiante de la Carta Política,
de un orden normativo y de la propia pues tiene que ver con situaciones
dinámica jurídica del ordenamiento del abstractas donde el Estado, la sociedad
Estado. Se trata de una jerarquización y el individuo se interrelacionan para
de las normas, donde existen normas obtener el Bien Común anhelado por
que se desarrollan con base en los ilósofos del Derecho: Aristóteles,
otras, y éstas a su vez en la norma San Agustín y Santo Tomás de Aquino
fundante, norma suprema, la cual por mencionar algunos.
es constituyente, fundamental y
presupuesta. En conclusión REY, En su obra “El Control de consti-
Cantor Ernesto (1993, pág. 201, 205, tucionalidad” SÁCHICA, Luis Carlos, nos
214 y 232) la norma fundante es la describe ésta interpretación, como una
unidad de una multiplicidad de normas. integración de las dimensiones lógica,
sociológica y axiológica del derecho,
La Constitución Política Colombiana donde los fines, valores, cultura,
establece en el articulo 4 la historia, humanismo se interrelacionan
supremacía constitucional en los con una visión de futuro, capaz de
siguientes términos: “la Constitución satisfacer la necesidades del entorno, en
es norma de normas”. Lo cual tiene pro del desarrollo integral de la persona
tres principales consecuencias: la y su dignidad humana. No es un acto
aplicación inmediata de la Carta, la mecánico de interpretación debe tener
interpretación constitucional y la capacidades de análisis profundo de
justicia constitucional. los hechos, de la normatividad, y lograr
la aplicación del concepto de justicia
Con respecto al primer aspecto, la vigente. (SACHICA, Luis Carlos, 1988).
doctrina ha establecido la vinculación
directa de todos los servidores públicos Finalmente la propia constitución de

1991 en el artículo 230 establece que 2.1. UN IMPORTANTE DESARRO-

para la interpretación constitucional LLO EN EL SISTEMA NORMATI-
existen normas especiales que VO COLOMBIANO.
coadyuvan la labor: la jurisprudencia, 2.1.1. ANTES DE LA CONSTITU-
los principios generales del derecho, el CIÓN DE 1991:
derecho Comparado, dándole un matiz
no deinitivo a la norma, ya que sufre El control de constitucionalidad ha sido
las contingencias de la realidad, y se les abordado a nivel Constitucional y legal,
da un contenido de justicia de acuerdo por ello se hace un sintético análisis
con la realidad. de cada uno de ellos, empezando
con los preceptos constitucionales y
El tercer aspecto relevante, posteriormente los legales.
es la consolidación de la justicia
constitucional, a través de los factores Desde la Constitución de 1886 en
orgánico y funcional. El primero de ellos, el artículo 215 superior señalaba
justiica un órgano especializado para la tímidamente el principio de la
guarda y supremacía de la Carta, siendo supremacía constitucional, pasando de
en Colombia una labor ejercida por dos un control político a un control judicial.
entidades: la Corte Constitucional y Así mismo el artículo 21 consagraba la
el Consejo de Estado, éste último con responsabilidad del agente que aplicará
competencia residual solo en casos una norma que manifiestamente
establecidos en la norma superior estuviera en contravía de la Carta
(Articulo 237). Por otro lado, cuando Magna en detrimento de alguna persona.
todos los jueces se encuentran en Además se estableció la posibilidad de
ejercicio de una acción de tutela, tiene la que la Corte Suprema de Justicia por
obligación de dar aplicación inmediata insistencia de las cámaras decidiera de
y forzosa a la misma, conformando el las objeciones presidenciales de una
factor funcional. ley por inconstitucionalidad, en éste
caso el fallo si era airmativo obligaba
Las tres consecuencias emanadas al presidente a sancionar el proyecto de
de la Supremacía constitucional, ley, en caso negativo se archivaba.
conluyen en la aplicación del Control
de Constitucionalidad antes enunciado, El Acto Legislativo (1910) No. 03
elemento indispensable para el de 1910, establece plenamente la
desarrollo del Estado de Derecho y el supremacía de la Constitución en el
Estado Social de Derecho, consolidando articulo 40 al decir “En todo caso de
la voluntad popular delegándolo en la incompatibilidad entre la Constitución
representación constituida. y la ley se aplicarán de preferencia
las disposiciones constitucionales”. Se
crea el control constitucional en su

concepción actual tanto en la modalidad 30 días para que el Procurador y la

de acción como excepción. En cuanto Sala Constitucional emitieran concepto
a la acción brinda la posibilidad a y 60 días para emisión de decisión;
cualquier ciudadano de instaurarla incluyendo el control constitucional
por considerar que una ley o decreto previo y automático de los Decretos del
contravenga la norma superior, con Gobierno dictados en circunstancias
efectos generales, hacia el futuro y excepcionales: Estado de Sitio y
vinculantes para todos, encargado a Emergencia Económica. Finalmente la
la Corte Suprema de Justicia de la consagración de sanciones disciplinarias
guarda de la integridad de la misma, a los magistrados en caso de incumplir
sumado al estudio de las objeciones términos o tareas establecidas en la
presidenciales de manera previa, que reforma.
ya se le habían encargado. Con respecto
a la excepción de inconstitucionalidad Con la reforma constitucional de 1979 se
faculta a todos los llamados a aplicar la reducen a una tercera parte los términos
ley, a inaplicarla cuando contravenga de la acción de inconstitucionalidad
los preceptos constitucionales. antes referidos, los actos legislativos
fueron objeto de control por vicios
La reforma Constitucional de 1945, de forma, y se impone un término de
el control de constitucional adquiere un año de caducidad de las acciones
un rasgo más difuso por otórgale al de inconstitucionalidad por vicios de
Consejo de Estado funciones de control forma. Esta reforma fue declarada
constitucional de algunos aspectos inexequible por la Corte Suprema
puntuales y a los Gobernadores la de Justicia, en sentencia del 3 de
potestad de objetar por motivos de Noviembre de 1981, por considerar una
inconstitucionalidad, inconveniencia o indebida acumulación de proyectos de
ilegalidad los proyectos de ordenanza. reforma haciendo uso de la excepción
Además se exigió la intervención del de inconstitucionalidad, al aplicar una
Procurador General de la Nación en las norma más ajustada a la Constitución,
acciones de inexequibilidad. pero no la norma superior, razón por
la cual CHARRY Juan Manuel (1994),
En 1968 la Reforma Constitucional trae critica el uso de la igura.
consigo la tecniicación del control de
constitucionalidad, porque se crea la A nivel legal se especiican las leyes 57
Sala Constitucional de la Corte Suprema de 1887, la 153 de 1887, la 02 de 1904
de Justicia, encargada de elaborar los y la Ley 130 de 1913.
proyectos de sentencia; en caso de
inexequibilidad el Pleno de la Corte era El artículo 5 de la Ley 57 de 1887
el encargado de decidir; se establecen establece el principio de supremacía de la
términos indefectibles para la acción: constitución en los siguientes términos:

“Cuando haya incompatibilidad entre que la Corte Suprema de Justicia

una disposición constitucional y una analice la validez o nulidad de los
legal, preferirá aquella”. decretos legislativos, previa solicitud de
cualquier ciudadano y con audiencia
Ésta norma originó gran controversia, del Procurador General de la Nación,
hasta el punto de ser modiicada en con lo cual se avanza, máxime cuando
el mismo año, por el artículo 6 de la existía previa presunción de legalidad
Ley 153 de 1887, que indicaba:“Una y constitucionalidad de las leyes.
disposición expresa de ley, posterior a Sin embargo tiene poca vigencia, fue
la Constitución, se reputa constitucional derogada mediante Ley 8° de 1905.
y se aplicará aún cuando parezca
contraria a la Constitución”. Finalmente la Ley 130 de 1913
amplía el control difuso, pues otorga
E l a r t i c u l o 9 s e ñ a l a b a q u e “La competencias para estudiar la
Constitución es la ley reformatoria y constitucionalidad o ilegalidad de un
derogatoria de la legislación preexistente. acto administrativo a los Tribunales
Toda disposición legal anterior a la Administrativos Seccionales, en cuanto
constitución que sea claramente contraria a las ordenanzas y ciertos actos emitidos
a su letra o a su espíritu, se desechará por las Asambleas Departamentales
como insubsistente”. y los acuerdos municipales y actos
emitidos por el Concejo Municipal y los
Las dos normas son completamente actos ejecutados por las autoridades
contradictorias, uno consagra la administrativas del orden municipal,
supremacía de la Constitución, y la otra invalidándolos a través de la acción de
el principio de constitucionalidad de las nulidad, emitiendo fallos de carácter
leyes posteriores a la expedición de la general o erga omnes, en razón a
Carta; ésta última clausula peligrosa, que la norma infractora se expulsa
la cual tuvo poca vigencia, ya que fue del ordenamiento jurídico, cuando se
derogada mediante artículo 40 del Acta concluya después del cotejo del acto con
Legislativo No. 3 de 1910. la ley y la constitución que revisten de
ilegalidad o inconstitucionalidad.
En éste caso la excepción de
inconstitucionalidad tendría uso 2.1.2. A PARTIR DE LA CONSTITUCIÓN
únicamente en aquellas normas DE 1991
expedidas antes de la Norma Superior,
con apoyo directo del artículo 9 señalado. A la Constitución Política de 1991 le
anteceden dos proyectos de Reforma
Con la confusión normativa presentada Constitucional, la primera presentada
en el año 1887, la Ley 02 de 1904 por el Presidente VIRGILIO BARCO, quien
procede en virtud del artículo 2° a proponía la eliminación del control difuso

y la creación de la Corte Constitucional, Aunado a lo anterior se le da la posibilidad

la segunda Reforma presentada por el de Revisar las decisiones judiciales
Presidente CESAR GAVIRIA TRUJILLO, relacionadas con la acción de tutela de
que pretendía la creación de una los derechos constitucionales y decidir
jurisdicción constitucional, la creación deinitivamente sobre la exequibilidad
del derecho de amparo y la cuestión de de los tratados internacionales y de las
inconstitucionalidad. leyes que los aprueben.
En la Constitución de 1991, se establece En consecuencia se consagra la acción

la JURISDICCIÓN CONSTITUCIONAL, de inconstitucionalidad (abstracto) y la
TITULO XIV, desarrollada a partir del excepción (concreto), formado un control
artículo 248, donde otorga la guarda mixto, complejo, independientes entre
de la integridad y supremacía de la sí, tanto que la Corte no tiene injerencia
Constitución a la Corte Constitucional. en las decisiones emitidas en vía de
excepción. De igual manera se amplía
Se establecen las funciones en el artículo el ámbito del control pues se acepta
249, especialmente la decisión de las en ciertos casos el control material y
demandas de inconstitucionalidad por no solo formal como la anterior Carta
vicios materiales o de procedimiento, Política.
teniendo en cuenta la importancia de
la norma en cuestión, así las leyes La acción de inconstitucionalidad fue
ordinarias y estatutarias, los decretos reglamentada mediante el Decreto
con fuerza de ley dictados por el 2067 de 1991, reglamenta los juicios
Gobierno con fundamento en los ante la Corte Constitucional por vía de
artículos 150 numeral 10 y 341 de acción, estableciendo el procedimiento,
la Constitución, de los proyectos de los efectos, el trámite de las objeciones
ley que hayan sido objetados por el de inconstitucionalidad, entre otros
Gobierno como inconstitucionales, y aspectos, se trata púes de una
de los proyectos de leyes estatutarias reglamentación extensa y detallada.
lo serán por los dos conceptos; en
cambio los actos reformatorios de la El artículo 4 de la Carta establece la
Constitución, la constitucionalidad de excepción de inconstitucional en los
la convocatoria a un referendo o a una siguientes términos: “La Constitución
Asamblea Constituyente para reformar es norma de normas. En todo caso de
la Constitución, la constitucionalidad incompatibilidad entre la Constitución y
de los referendos sobre leyes y de las la ley u otra norma jurídica, se aplicarán
consultas populares y plebiscitos del las disposiciones constitucionales…
orden nacional, tan solo por vicios de Es deber de los nacionales y de los
procedimiento. extranjeros en Colombia acatar la
Constitución y las leyes, y respetar y

obedecer a las autoridades… ”. conocimiento de oicio a elevar consulta

a la Corte Constitucional para que
De manera residual se dan ciertas amplié y especiique los alcances de su
atribuciones de control constitucional decisión con respecto al caso concreto,
al Consejo de Estado (Articulo 237 debiendo dar la solución respectiva a
C.P.), sobre los decretos emitidos los diez (10) días.
por el Gobierno Nacional que no le
correspondan a la Corte Constitucional, La ley Estatutaria de Administración
rasgo del control difuso. de Justicia (Ley 270 de 1996),
establece en el artículo 43 los criterios
Además los artículo 6 y 230 superiores orgánico y funcional de la Jurisdicción
ordenan a los particulares, extranjeros Constitucional.
y a servidores públicos a cumplir con
los preceptos constitucionales y su De lo anterior se colige que según el
desobedecimiento origina sanciones, criterio orgánico tan solo hacen parte
por lo anterior, aplicar normas de la Jurisdicción Constitucional:
inconstitucionales a una situación la Corte Constitucional y el Consejo
particular es inconcebible, por tanto de Estado. Con respecto al criterio
el control de constitucionalidad al funcional los jueces y corporaciones
revestir las dos modalidades: acción excepcionalmente conocen de funciones
y excepción materializa el principio de control de constitucionalidad al
de supremacía de la constitucional y conocer de la acción de tutela, pero
la aplicación directa de la Carta con ello no signiica que hagan parte de la
carácter normativo. jurisdicción mencionada.
Con respecto a la excepción de Finalmente la Ley 393 de 1997, norma

inconstitucionalidad existen que desarrolla el artículo 87 de la
especialmente tres normas que hacen Carta Política, en su artículo 20 nos
alusión a la misma, ellas son: habla claramente de la excepción de
inconstitucionalidad, imponiendo al
El Decreto 2067 de 1991, no establece juez de cumplimiento la revisión del
parámetros específicos, tan solo uso de la excepción planteada en el
el artículo 24 que cuando la Corte caso sub examine, en consecuencia, el
Constitucional haya emitido un concepto juez de cumplimiento establecerá si se
de constitucionalidad de una norma, conigura o no el motivo de justiicación
procede la acción de tutela en caso de que la autoridad aduce. Si el juez no
vulneración o amenaza de un derecho encuentra fundada la inaplicación
constitucional no tenido en cuenta en como consecuencia de la excepción
el respectivo fallo. De igual manera de inconstitucionalidad, habrá de
el mismo artículo faculta al juez de declarar que el incumplimiento se

coniguró y deberá impartir la orden que titucionalidad ha sido desarrollado por

haga efectivo el mandato inobservado, la Jurisprudencia tanto de la Corte
con efectos exclusivos en ese caso y Suprema de Justicia como del Consejo
sin que su sentencia sustituya las de Estado, dándole características
providencias que hayan de proferir propias. Así se desprenden lo siguiente:
aquellos tribunales en ejercicio de sus
respectivas competencias. La Corte Suprema de Justicia, establece
la facultad de atribuir a los jueces en
A tal punto que si, habiendo hallado cada caso determinado la excepción de
fundada la inaplicación en el caso inconstitucionalidad de un precepto
examinado, se produce después una legal, cuando exista incompatibilidad
sentencia erga omnes en sentido entre las normas de la Carta y la ley, en
contrario, ésta prevalece y, respaldada por cuyo evento se aplicarán con preferencia
el tribunal competente la ejecutabilidad las disposiciones constitucionales.
de la disposición por ser constitucional, De igual manera indica que la ley
bien podría hacia el futuro intentarse inconstitucional no es obligatoria, por
de nuevo la acción de cumplimiento sin lo menos para la rama jurisdiccional.
que el funcionario encargado de aplicar Realiza un desarrollo en cuanto al sujeto,
la norma pudiese ya escudarse en la el objeto y efectos que posteriormente
excepción de inconstitucionalidad para son acogidos en su mayoría por la Corte
justiicar su abstención. Constitucional, por ende se analizan en
dicho acápite.
Lo estipulado cierra el plano del control
difuso, ya que un juez no puede proponer Por su parte el Consejo de Estado
la excepción de inconstitucionalidad ha establecido el control de
sobre normas cuyo fallo de exequibilidad constitucionalidad por vía de excepción
previo ya fue emitido por el Consejo de como un mecanismo de defensa que
Estado o la Corte Constitucional. las personas pueden proponer en una
actuación administrativa, al contestar
2.2. UN PAPEL PROTAGÓNICO una demanda o en cualquier etapa de
DE LA JURISPRUDENCIA EN LA las actuaciones judiciales o de policía,
DEFINICIÓN Y ALCANCE DE UN sea procesal o extra procesal, con la
CONCEPTO DE CONTROL CONS- inalidad que se inaplique en el caso
concreto una ley por ser incompatible
TITUCIONAL POR VÍA DE EX-
con la Constitución Política.
CEPCIÓN
Se especiican los siguientes parámetros:
2.2.1. La jurisprudencia de la C.S.J.
y del Consejo de Estado
1 El Consejo de Estado en Sección
El concepto de excepción de incons-
quinta mediante Sentencia de marzo

19 de 1996 consagra: La excepción conclusión de su aplicabilidad a éste

de inconstitucionalidad debe ser nuevo caso. Igualmente reitera que
aplicada tanto por autoridades cuando la Corte Constitucional o el
judiciales como administrativas, Consejo emiten un pronunciamiento
en definitiva cualquier autoridad definitivo, los jueces no pueden
encargada de aplicar las normas seguir aplicando la excepción para
jurídicas, los cuales están casos concretos.
llamados a hacer valer la primacía 4 En Sentencia de julio 11 de 1997,
constitucional. De oicio, cuando el el Consejo de Estado menciona
juez o funcionario administrativo que debe existir una contradicción
vislumbre la transgresión normativa, directa entre los efectos de la norma
en cualquier caso, es su deber legal y la constitucional, y que ambas
hacer prevalecer el ordenamiento regulen la situación especíica, de
fundamental sobre la normatividad tal manera que el asunto concreto
inferior, con el objeto de mantener pueda quedar gobernado por el
incólume el orden jurídico, en su canon constitucional.
escala jeraquizante y, además, 5 El Consejo de Estado en
propendiendo por el equilibrio de pronunciamiento de 01 de febrero
la distribución de competencias de 2002 acepta la posibilidad de
y garantizando la protección de solicitar o aplicar la excepción de
los derechos de las personas, o a inconstitucionalidad por vicios de
solicitud de la parte interesada1. procedimiento.
2 En cuanto al objeto el Consejo de 6 La Sentencia de febrero 20 de
Estado establece que el Control septiembre de 2007 establece que
de Constitucionalidad de los actos la incompatibilidad de la norma
administrativos de carácter nacional inferior con la Carta Magna debe
lo ejerce el Consejo de Estado ser palmaria y lagrante, siendo esta
(artículo 237-2 C.N.) y el de los actos maniiesta, igualmente en Sentencia
departamentales y municipales lo de marzo 19 de 1996.
ejercen los tribunales contencioso-
administrativos. 7 En cuanto a los efectos se establece
en virtud del artículo 66 del Decreto
3 Mediante Sentencia de fecha enero 01 de 1984, sanciones para las
25 de 1996, el Consejo de Estado autoridades con jurisdicción,
establece que los efectos de la cuando de manera palmaria, las
excepción de inconstitucional es normas inferiores quebrantan los
inter partes, pero en reciente ordenamientos constitucionales,
jurisprudencia evidencia el caso inter con fundamento en la supremacía
partes, ya que al examinar un proceso constitucional, debe acatarse el
de similares características, llega a la mandato contenido en el artículo
1
Providencia de octubre 2 de 1996, Recurso de Incistencia, Magistrado ponente Dr. Ernesto Rey Cantor, Actor
Gilberto y Miguel Rodríguez Orjuela. Expediente 7864. Introducción al derecho procesal Constitucional.
Depto. de publicaciones. Universidad Libre - Cali, pág. 84 y 85.

4º. de la Carta, que ordena que la improcedencia de la excepción

“en todo caso de incompatibilidad de Inconstitucionalidad ante el
entre la Constitución y la ley u otra establecimiento de nuevas cuantías.
norma jurídica, se aplicarán las Se le indica que es facultad del
disposiciones constitucionales”, legislador la configuración de los
sin perjuicio de la responsabilidad procedimientos judiciales y dentro
correspondiente de que trata el de ella se incluye la de señalar
artículo 6º. de la misma, por infringir en qué casos éstos se tramitarán
la Constitución y las leyes y por en una o dos instancias. La
omisión o extralimitación, por parte misma ley puede fijar los efectos
de los servidores públicos, en el de las nuevas disposiciones, en
ejercicio de sus funciones. atención a diferentes factores, entre
8 Se establece la improcedencia de la ellos, agilizar la efectiva y pronta
excepción de inconstitucionalidad por culminación de los procesos a cargo
errónea interpretación, por aplicación de esta jurisdicción, sin que por ello
indebída de una norma, no puede pueda entenderse vulnerado algún
disponerse que tal norma debe dejar derecho ni el principio de la buena
de aplicarse en un caso concreto, fe o conianza legítima.
pues no es su aplicación la que 11 Por último en Sentencia de fecha
resulta violatoria del ordenamiento marzo 19 de 1996 el Consejo de
superior, sino la interpretación Estado se pronuncia acerca que una
errónea e indebída que de ella se disposición anterior a la Carta Política
hace y la falta de aplicación de las no podría ser inconstitucional por
disposiciones pertinentes. Por esta contrariarla, porque si esto llegara
razón no es viable acceder a declarar a ocurrir, aquella estaría derogada.
la excepción de inconstitucionalidad,
esto conforme a la Sentencia del 2.2.2. La jurisprudencia de la corte
Consejo de Estado de fecha 19 de constitucional
noviembre de 1998. La jurisprudencia de la Corte
9 Norma aplicable al caso concreto Constitucional ha nutrido con
debe ser vigente, es decir que no bastantes elementos la excepción de
medie sentencia de inexequibilidad inconstitucionalidad dándole vigencia,
o ilegalidad de la norma inferior. coherencia y amplitud en su aplicación,
Conforme a la Sentencia de fecha estableciendo las relaciones con otras
abril 10 de 1997 del Consejo de figuras jurídicas, concluyendo la
Estado. necesidad de una norma jurídica expresa
10 E l C o n s e j o d e E s t a d o e n donde se compilen los pronunciamientos
pronunciamiento de fecha realizados. Se enuncian los aspectos
septiembre 13 de 2007 habla sobre más relevantes:

1 Se establece claramente el principio dada su mutua contradicción, no

de supremacía de la Constitución, pueden imperar ni aplicarse al mismo
el cual impone el grado más alto tiempo, razón por la cual una debe
dentro de la jerarquía de las normas, ceder ante la otra; en la materia que
de manera que el contenido de las se estudia, tal concepto corresponde
leyes y de las normas jurídicas a una oposición tan grave entre la
generales está limitado por el de disposición de inferior jerarquía y
la Constitución. “…Así pues, debe el ordenamiento constitucional que
existir siempre armonía entre los aquella y éste no puedan regir en
preceptos constitucionales y las forma simultánea. Así las cosas, el
normas jurídicas de inferior rango, y antagonismo entre los dos extremos
si no la hay, la Constitución Política de la proposición ha de ser tan
de 1991 ordena de manera categórica ostensible que salte a la vista del
que se apliquen las disposiciones intérprete, haciendo superflua
constitucionales en aquellos casos en cualquier elaboración jurídica que
que sea maniiesta y no caprichosa, busque establecer o demostrar
la incompatibilidad entre las mismas, que existe.(Corte Constitucional,
por parte de las autoridades con Sentencia T-614 de 1992).
plena competencia para ello…”(Corte 4 En cuanto a los sujetos la Corte
Cosntitucional, Sentencia C-600 de Constitucional establece que la
1998). excepción puede ser interpuesta por
2 Indica el deber de la autoridad con la parte interesada dentro del litigio o
jurisdicción para realizar el juicio de oicio por el juez, siendo ella titular
de constitucionalidad de la norma de la misma, en un caso concreto,
aplicable, en todos los casos. por considerarla contraria a la Carta
3 La aplicación de la ley no queda al sin que ésta haya sido declarada
arbitrio, la voluntad, el deseo o la inconstitucional. En este sistema
inconveniencia del juez, debe existir el proceso ya no es ofensivo: para
una incompatibilidad manifiesta invocar la inconstitucionalidad de la
entre el contenido de la norma y ley es necesario que ésta haya sido
los preceptos constitucionales. El aplicada; es decir, que no interviene
Diccionario de la Real Academia de sino de manera incidental, a
la Lengua deine la incompatibilidad propósito de un proceso, y a título
en términos generales como de excepción presentada por una
“repugnancia que tiene una cosa de las partes en él. En este caso
para unirse con otra, o de dos o más si el juez encuentra fundada la
personas entre sí”. En el sentido demanda de inconstitucionalidad,
jurídico que aquí busca relevarse, dejará de aplicar la ley, pero
son incompatibles dos normas que, únicamente para quien lo solicitó.

(Corte Constitucional, Sentencia o declarada inexequible, pues esta

T-049/02 y Sentencia T-006/94). función corresponde a los organismos
5 La Constitución Política establece el judiciales competentes, en virtud del
objeto del control de constitucionalidad control constitucional asignado por
por contenido de fondo o de forma, la Carta Fundamental en defensa
en cuanto a la acción, por tanto la de la guarda de la integridad y
excepción de inconstitucionalidad supremacía de la norma de normas
se aplicará para los mismos casos. (artículos 237 y 241 C.P.).
Aunado a lo anterior señala la 7 Se establecen los conceptos de cosa
necesidad de que tanto la acción juzgada absoluta y relativa, en
como la excepción se traten de ejercicio del control constitucional.
normas o proposiciones jurídicas La cosa juzgada absoluta ocurre
integrales, y que los contenidos, no cuando, se confrontan los preceptos
fragmentos normativos, sin contenido demandados frente a todo el
comprensible como regla de derecho, ordenamiento constitucional, lo que
expresiones aisladas carentes de implica que dichas disposiciones
sentido. (corte Constitucional, no pueden ser posteriormente
Sentencia T-049/02 y Sentencia objeto de nuevo pronunciamiento
T-006/94). en ese sentido. A su turno, la cosa
6 Los efectos de la excepción son inter juzgada relativa se presenta cuando
partes, o circunscrito a quienes el pronunciamiento se limita al
tienen interés en el caso. Y la norma análisis de las normas acusadas
inaplicada no se afecta en su vigencia frente a alguno o algunos artículos
general, aunque, por motivo de la del Estatuto Superior o cuando
inaplicación, no haya producido se pronuncia únicamente sobre
efectos en el asunto particular los cargos formulados o sobre un
del que se trata. La excepción de determinado aspecto constitucional.
inconstitucionalidad no ocasiona (Corte Constitucional. Auto 311
consecuencias en abstracto, ni puede de 2001). De modo que es claro
signiicar la pérdida de vigencia o que la segunda hipótesis permite
efectividad de la disposición sobre la que posteriormente se presenten
cual recae, ni tampoco se constituye, nuevas demandas o se planteen en
dentro de nuestro sistema jurídico, los respectivos litigios excepciones
en precedente forzoso para decidir de inconstitucionalidad contra las
otros casos que, bajo distintas normas sobre las cuales ha recaído
circunstancias, también estén un examen de constitucionalidad.
gobernados por aquélla. Desde Pero ello será posible, como
luego que la norma inaplicable por fácilmente se deduce de lo dicho,
ser contraria a la Constitución en solamente por cargos o violación de
forma maniiesta, no queda anulada

cánones constitucionales distintos 11 Se establece responsabilidad a las

a los analizados en la respectiva autoridades publicas como a los
sentencia de constitucionalidad. particulares que ejercen funciones
(Corte Constitucional, Sentencia publicas por ejecutar normas
C-069 de 1995). inconstitucionales.
8 La Corte establece que los fallos
del Consejo de Estado no declarán 3. ELEMENTOS CRÍTICOS QUE
la exequibilidad de actos emitidos SE DESPRENDEN DEL CONTROL
por el Gobierno Nacional, en ese DE CONSTITUCIONALIDAD POR
caso se debe hablar de nulidad por VÍA DE EXCEPCIÓN EN EL SIS-
inconstitucionalidad.
TEMA JURÍDICO COLOMBIANO.
9 Los fallos de nulidad por inconstituci-
onalidad emitidos por el Consejo Según la tratadista BERNAL, Cano
de Estado son obligatorios, Natalia (2002), existen elementos
por tanto, no es admisible que desde el punto conceptual, sujetos
una autoridad administrativa o intervinientes, objeto y efectos de la
judicial subalterna se abstenga de excepción de inconstitucionalidad. Se
cumplirla. Sin embargo, la Corte analizará cada uno de ellos:
Constitucional, al sentar doctrina
constitucional integradora sobre el Según la deinición dada en el artículo
alcance de las normas superiores 4° de la Carta Política, se explicitan los
con las cuales el Consejo de Estado siguientes elementos desde el punto de
hizo la confrontación, llegare a vista conceptual:
conclusiones diversas de las acogidas
por aquél, evento en el cual tendrían a.- La Constitución como norma de
que prevalecer, para todas las normas, en desarrollo del principio
autoridades públicas los contenidos constitucional de la supremacía de la
y las consecuencias jurídicas de Constitución, ya explicado, soporte
esa doctrina constitucional.(Corte del Estado Democrático, donde la
Constitucional, Sentencia C-069 de concertación y la voluntad general es
1995). la directriz de los derechos y libertades,
10 Las sentencias que proiere la Corte garantías y organización del estado.
Constitucional tienen el valor de
cosa juzgada constitucional y son de b.- El examen de una norma jurídica de
obligatorio cumplimiento para todas inferior jerarquía. Es deber del juez y de
las autoridades y los particulares cualquier funcionario con jurisdicción
(Declaratoria de inexequibilidad) ante un caso concreto analizar la norma
(Art. 21 D. 2067 de 1991)(Corte que le es aplicable según los supuestos
Constitucional, Sentencia C-600/98). de hecho presentados, una vez ubicada

realizar un exhaustivo análisis de ésta es un sujeto indeterminado.

con la Constitución Política Colombiana,
para identiicar la constitucionalidad de El objeto de la Excepción de
la misma, y veriicar la protección de los Inconstitucionalidad es muy
derechos constitucionales establecidos. amplio, se trata pues de todas las
normas generales e impersonales:
c.- La incompatibilidad entre las leyes estatutarias, leyes marco, leyes
disposiciones legal y constitucional. orgánicas, las leyes aprobatorias de
Debe tratarse de una incompatibilidad tratados internacionales, las leyes de
arbitraria, evidente, maniiesta, no puede las facultades extraordinarias y leyes
haber lugar a varias interpretaciones y ordinarias entre otras. Además de
una de ellas ajustada a la Carta. No todas las normas con fuerza de ley o
debe ser solo capricho del juez ya que decretos dictados por el Gobierno como
debe motivar la decisión por la cual se actos decretos reglamentarios, decretos
aparta del principio de legalidad de una legislativos de Estados de Excepción,
norma. decretos con fuerza de ley, entre otros.
d.- Interpretación preferente de la Igualmente se pueden concluir que los

Constitución. Es consecuencia la efectos es la inaplicabilidad de la norma
consecuencia directa del principio de cuando es maniiesta su contradicción
primacía de la Constitución. Al decir con la norma fundante, por ende se
de CHARRY Juan Manuel (1994), en el aplica directamente la constitución,
texto citado “En síntesis, la excepción protegiendo el derecho constitucional
de inconstitucionalidad consiste en la protegido, solo es obligatoria para las
aplicación directa de la constitución al partes del conlicto y no se afecta la
caso concreto, en el supuesto de que la exequibilidad general de la ley.
ley sea incompatible”
3.1. APLICACIÓN DEL PRINCIPIO DE
En cuanto a los sujetos intervinientes SUPREMACÍA CONSTITUCIONAL POR
establece que analizado el artículo 4° de CADA UNO DE LOS FUNCIONARIOS
la Carta, no hay lugar a limitaciones de CON JURISDICCIÓN
los sujetos intervinientes, tratándose de
todas aquellas autoridades que tengan Las normas de la Constitución son
jurisdicción, incluyendo los particulares fundamentales en cuanto ellas
que cumplen funciones públicas y expresan un mínimo de principios
que eventualmente están investidos incuestionables e incontrovertibles
de la facultad de administrar justicia que por su estabilidad y permanencia
atendiendo los nuevos criterios que sirven de sustento a la comunidad.
desarrolla la Constitución de 1991 en Esos principios son unos de naturaleza
su artículo 116, por tanto se dice que orgánica y procedimental y otros de

contenido material. Los primeros La Corte en sentencia C-069 del 23 de

señalan las tareas que el Estado debe febrero de 1995. M.P.: Dr. Hernando
cumplir, coniguran las competencias e Herrera Vergara, señala: “Considera
instituyen los órganos que las realiza; la Corte que el texto constitucional
gracias a ellos se regulan los procesos ha de hacerse valer y prevalece sobre
de creación y aplicación de normas y la preservación de normas de rango
solución de conlictos, estableciendo inferior…
entre los órganos, mecanismos de
coordinación y control a los abusos Dentro de la supremacía que tiene y
del poder. Los segundos consagran debe tener la Constitución, esta se
las metas del Estado, los principios y impone como el grado más alto dentro
valores máximos de la sociedad y los de la jerarquía de las normas, de
ámbitos de libertad y derechos de los manera que el contenido de las leyes y
individuos y grupos. de las normas jurídicas generales está
limitado por el de la Constitución. Así
En consecuencia de lo anterior se pues, debe existir siempre armonía
estableció el valor normativo de la entre los preceptos constitucionales y
Norma Superior que no se limita a que las normas jurídicas de inferior rango,
el Congreso, el ejecutivo y los jueces y si no la hay, la Constitución Política
al ejercer sus funciones y expedir de 1991 ordena de manera categórica
leyes y decretos y proferir sentencias, que se apliquen las disposiciones
observen la Constitución. El valor constitucionales en aquellos casos en
normativo de la Constitución explica que sea maniiesta y no caprichosa,
que a ella igualmente queden sometidos la incompatibilidad entre las mismas,
los nacionales y extranjeros y que sea por parte de las autoridades con plena
un deber y una obligación suyas acatar competencia para ello.
la Constitución (CP arts. 4o. y 95) so
pena de responder por su infracción Desde luego que la norma inaplicable
(CP art 6). por ser contraria a la Constitución en
forma maniiesta, no queda anulada
Por tal razón el artículo 4º ibídem o declarada inexequible, pues esta
establece: “la Constitución -toda, sin función corresponde a los organismos
distinguir entre su parte “orgánica” judiciales competentes, en virtud del
y su parte “material”, agrega la Corte control constitucional asignado por la
Constitucional- es norma de normas” Carta Fundamental en defensa de la
y a la misma, en su integridad, guarda de la integridad y supremacía
deben acomodar sus conductas los de la norma de normas (artículos 237
servidores públicos -sin excepción- y y 241 C.P.).
los particulares. T-006/92.
Si bien es cierto que por regla general las

decisiones estatales son de obligatorio apremiante en un Estado Social de

cumplimiento tanto para los servidores Derecho.
públicos como para los particulares
“salvo norma expresa en contrario” como Con base en lo anterior se establece un
lo señala la primera parte del artículo control de constitucionalidad mixto,
66 del Decreto 01 de 1984, también lo complejo, que abarca la posibilidad
es que, cuando de manera palmaria, abstracta y concreta, tratando de dar
ellas quebrantan los ordenamientos mayor alcance en sus resultados, no
constitucionales, con fundamento en perdiendo de vista el objetivo buscado: la
la supremacía constitucional, debe efectividad de los derechos consagrados.
acatarse el mandato contenido en
el artículo 4° de la Carta ya citado, Con el control difuso, es una ramiicación
que ordena -se repite- que “en todo de ese afán de hacer aplicable la Carta,
caso de incompatilibidad entre la cuando desafortunadamente una ley la
Constitución y la ley u otra norma contradice, produciendo efectos para
jurídica, se aplicarán las disposiciones el caso concreto únicamente, claro
constitucionales”, sin perjuicio de la que el Consejo de Estado ya acepta
responsabilidad correspondiente de efectos Inter Pares. Pero la concepción
que trata el artículo 6° de la misma, por de la institución del control por vía de
infringir la Constitución y las leyes y por excepción no deja al arbitrio caprichoso
omisión o extralimitación, por parte de de quien la aplica, debe tratarse de
los servidores públicos, en el ejercicio una decisión motivada, donde la
de sus funciones”. incompatibilidad sea manifiesta y
objetiva, y donde se logre la protección de
Por tanto es obligación de todas las normas y derechos constitucionales.
las autoridades con jurisdicción la
protección y guarda de la Carta, Si no se concibiera ésta forma de control
en cada una de las labores diarias difuso, por parte de cada autoridad
encomendadas, no solo como intérprete con jurisdicción, se estaría sometido a
del derecho sino como agente activo un órgano especializado, alejado de la
creador del mismo, es decir, que realidad local, cuyo concepto de justicia
buscará opciones de solución ajustadas variaría, con mayor tramite y demora en
a derecho, innovadoras, capaces de las resultas inales.
satisfacer las necesidades sociales,
culturales, axiológicas del entorno. 3.1.1. La capacidad de desarrollar
el control por vía de excepción es
La obligación es tan tajante, que al limitado por varios factores
lado del valor normativo de la carta
se consagra el principio de efectividad A nivel jurisprudencial ya se ha
de los derechos y garantías lo cual es mencionado que la excepción de

inconstitucionalidad no obedece tuvo en cuenta cierta norma,

al capricho del juzgador, sino a g.- Se plantean los conceptos de cosa
la preservación de la supremacía juzgada absoluta y relativa.
constitucional. Se han establecido los h.- Establecimiento de la doctrina
elementos doctrinales, sujetos, objeto, constitucional como obligatoria, hasta
efectos y sanciones, dando relevancia para el órgano de control residual: “…la
al contenido de la igura jurídica y el Corte Constitucional, al sentar doctrina
procedimiento para instaurarla, como constitucional integradora sobre el
ya se explico. Además se especiican alcance de las normas superiores con
ciertos límites precisos en aplicación, las cuales el Consejo de Estado hizo la
entre ellos los siguientes: confrontación, llegare a conclusiones
diversas de las acogidas por aquél, evento
a.- Los órganos de la Jurisdicción en el cual tendrían que prevalecer, para
Constitucional son los máximos todas las autoridades públicas y desde
interpretes de la Carta por ende sus luego para el juez de cumplimiento, los
decisiones tiene efectos erga omnes y por contenidos y las consecuencias jurídicas
tanto una vez exista pronunciamiento de esa doctrina constitucional…”. De
no podrá alegarse la excepción de igual manera se señala “Los principios
inconstitucionalidad. del Derecho natural y las reglas de la
b.- A través de la acción de cumplimiento, jurisprudencia servirán para ilustrar
otra acción constitucional, se prevé la Constitución en casos dudosos. La
la revisión de las actuaciones del doctrina constitucional es, a su vez,
juez que ha alegado la excepción de norma para interpretar las leyes”.
inconstitucionalidad. (artículo 8 Ley 153 de 1887).
c.- En la acción de tutela se puede alegar
la excepción de inconstitucionalidad, Ésta disposición establece de manera
cuando ello vulnera o amenaza un categoría la diferencia existente entre
derecho fundamental. doctrina constitucional y jurisprudencia.
d.- Se interrelaciona el derecho Es apenas lógico que si el juez tiene
de petición con la excepción de dudas sobre la constitucionalidad de
inconstitucionalidad para tener una la ley, el criterio del intérprete supremo
decisión de fondo oportuna. de la Carta deba guiar su decisión. Es
e.- Se establece de manera tajante claro eso sí que, salvo las decisiones que
que no procede la interposición de la hacen tránsito a la cosa juzgada, las
excepción de inconstitucionalidad a interpretaciones de la Corte constituyen
sentencias judiciales. para el fallador valiosa pauta auxiliar,
f.- En caso de que haya declarado la pero en modo alguno criterio obligatorio,
exequibilidad de una norma, se puede en armonía con lo establecido por el
consultar a la Corte sobre los alcances artículo 230 Superior.
del fallo con el objeto de veriicar si se

Lo anterior encuentra claro apoyo, Denótese que la conducta penal descrita

además, en el artículo 5° de la misma está en acción u omisión, por tanto el
ley (153 de 1887), cuyo texto establece hecho de desconocer la excepción de
“Dentro de la equidad natural y la inconstitucionalidad se encuadra típica
doctrina constitucional, la crítica y la y antijurídicamente.
hermenéutica servirán para fijar el
pensamiento del legislador y aclarar o En materia disciplinaria, la Ley 794
armonizar disposiciones legales oscuras de 2002, establece los derechos y
o incongruentes. La disposición destaca, deberes de los servidores públicos, en
nítidamente, la función que está llamada primera instancia el obedecimiento de
a cumplir la doctrina constitucional en el las normas Constitucionales y legales,
campo interpretativo. Es un instrumento y como causal de falta disciplinaria
orientador, más no obligatorio, como sí gravísima (artículo 48).
ocurre cuando se emplea como elemento
integrador: porque en este caso, se El régimen de responsabilidad
reitera, es la propia Constitución -Ley administrativa de los funcionarios
Suprema-, la que se aplica”. (Corte se encuentra establecido en el
Constitucional. Sala Plena Sentencia Capítulo VI de la Ley Estatutaria
C-083 del 1 de marzo de 1995, M.P. de la Administración de Justicia,
Carlos Gaviria Díaz). establece desde el artículo 65: “El
Estado responderá patrimonialmente
De igual manera se establece un por los daños antijurídicos que le sean
sistema de responsabilidad directo no imputables, causados por la acción o
solo del servidor público o particular la omisión de sus agentes judiciales.
que cumpla funciones públicas, sino del En los términos del inciso anterior el
Estado, en caso de causar perjuicios a Estado responderá por el defectuoso
un tercero. funcionamiento de la administración de
justicia, por el error jurisdiccional y por
Se consagran pues sanciones penales, la privación injusta de la libertad”.
disciplinarias, administrativas y hasta
civiles. De igual manera el artículo 71 ibídem
establece que cuando el Estado sea
En caso de responsabilidad penal se condenado por los daños antijurídicos
habla de la comisión de conductas causados la actuación dolosa o
punibles como el prevaricato por acción gravemente de sus agentes judiciales,
como por omisión consagrados en los caso en el cual deberá repetir contra el
artículos 213 y 214 del C.P. Dicho fallo mismo.
tiene como sanciones la pena privativa
de la libertad, sanción pecuniaria Esta normatividad es desarrollo de
e inhabilidad para ocupar cargos. lo establecido en el artículo 90 de la

Carta Política, el cual establece la jurisprudencial la Jurisdicción

responsabilidad patrimonial del Estado Constitucional ha reglamentado el uso
por los daños antijurídicos que sean de la excepción de inconstitucionalidad,
causados por la acción u omisión de las dándole contenido y limites especíicos,
autoridades públicas, ya que se trata de con los cuales los operadores judiciales
una falla en el servicio, que nadie está y autoridad con jurisdicción pueden
en obligación de soportar, razón por la aplicar con más argumento la excepción
cual se debe reparar. de Inconstitucionalidad.
Se establece un régimen de Cada una de las Cortes maneja

responsabilidad administrativa claramente el concepto de excepción
independiente, en teorías originarias de inconstitucionalidad, pero existen
como la falla presunta, la falla del rasgos que es importante señalar:
servicio, el riesgo excepcional entre
otros. En cuanto al Concepto el Consejo
de Estado se basa en la sentencias
Finalmente, el artículo 40 del C.P.C. expedidas por la Corte para la
establece que mediante un proceso aplicación de la correspondiente igura,
ordinario, con una caducidad de un lo cual es muy usual, según el análisis
año terminado el proceso respectivo, jurisprudencial realizado. Cabe destacar
una de las partes en nombre propio que ésta situación era más tajante con
puede solicitar el resarcimiento de un la Constitución de 1886, ya que la Corte
perjuicio que le hayan causado, por Suprema de Justicia y el Consejo de
una acción dolosa, abuso de autoridad Estado tenían una ambición de poder,
o fraude, o retardar injustiicadamente donde cada corporación imponía sus
una providencia u obren con error postulados.
inexcusable.
Se establece claramente el principio de
Como se analiza, existe un amplio supremacía de la Constitución.
régimen de responsabilidad de los
jueces, y por tanto ellos deben cumplir El concepto de inconformidad maniiesta
con honestidad, rectitud, objetividad y se mantiene, pero el Consejo de Estado
responsabilidad la labor encomendada, lo ha desarrollado en más perspectivas:
y no serán objeto fácil de imprecisiones. debe tratarse de la inaplicación de
una norma completa, con sentido, y
3.1.2. Elementos normativos y no una mera parte de la misma; es
jurisprudenciales que definen su improcedente la excepción por una
aplicación errada interpretación de la norma;
tampoco es viable la excepción cuando
Lo anterior denota que ha nivel se modiican las cuantías en un proceso

administrativo; no se puede ejercer concepto de doctrina constitucional

la excepción de inconstitucionalidad y su obligatoriedad, señala que los
mediante derecho de petición cuando efectos de la excepción son Inter-
existe una sentencia judicial, entre Partes únicamente, sin que un fallo
otros aspectos. se convierta en obligatorio en casos
similares. Señala los conceptos de
En cambio, si procede entablar mediante cosa juzgada absoluta y relativa, y
derecho de petición la excepción, con el hasta los fallos condicionados, entre
in de que decidan de fondo, e inicien otros aspectos. Se trata pues no solo
una completa actuación administrativa. de inaplicar una norma sino de aplicar
la constitución directamente a un caso
En cuanto a los sujetos ambas Cortes concreto.
aceptan la interpretación amplia del
artículo 4° de la Carta al indicar El Consejo de Estado, señala entre
que todas las autoridades con juris- otros el fenómeno de la derogatoria
dicción pueden ejercer la excepción tacita, el efecto Inter-Pares, es decir
de inconstitucionalidad. La Corte que en casos similares se debe aplicar
Constitucional señala la capacidad la decisión anteriormente aceptada,
jurídica que posee para aplicar la lo cual amplia el efecto de la igura
excepción de inconstitucionalidad. jurídica estudiada. En ejercicio de
la acción de cumplimiento, se ha
De igual manera concuerdan en que estipulado tajantemente que cuando
puede ser solicitada por la parte que se alguna corporación haya emitido un
entiende afectada o de oicio. concepto de exequibilidad éste no puede
desconocerse aplicando la excepción,
Pero existe una diferencia en cuanto a por tanto el fallo es inoponible para los
la aplicación, la Corte Constitucional particulares y los servidores públicos
no expresa taxativamente la necesidad de forma inmediata.
de tener un interés legítimo, esto es, la
vulneración de un respectivo derecho, Las dos corporaciones enuncian las
mientras el Consejo de Estado, lo exige mismas normas por las cuales se pueden
como requisito sine qua non. sancionar en caso de la aplicación de
una norma inconstitucional.
La diferencia más tajante de las
Cortes radica en los efectos del fallo Así podemos mencionar algunas
de la excepción y la acción pública de relaciones con otras iguras jurídicas que
inconstitucionalidad, los cuales son son indispensables para su aplicación:
analizados por las dos Corporaciones.
Con la acción de cumplimiento, se da
La Corte Constitucional señala el la posibilidad al Juez respectivo, de que

veriique la abierta e incontrovertible que, con repercusión exclusiva en la

oposición de la norma inferior a la situación particular, se ha desvirtuado
Carta Magna y la justiicación dada la presunción de constitucionalidad;
por el juez que la inaplicó. El juez de ella seguirá operando mientras no se
cumplimiento no resuelve si la norma o proiera un fallo del tribunal competente
el acto en cuestión son constitucionales que deina el punto por vía general. (Corte
o inconstitucionales, y su dictado no Constitucional, Sentencia T-067/98 y
afecta la obligatoriedad ni el vigor Sentencia T-357/02).
jurídico general de aquéllos. En caso de
que considere injustiicadas las razones Con respecto a la aplicación de la
expuestas, ordenará la aplicación de la excepción de Inconstitucionalidad en
norma; en caso contrario en la sentencia actos administrativos, no se ha proferido
se aceptará la excepción, con efectos una orientación determinada, ya que es
para el caso concreto, hasta el punto de aceptada o rechazada según el caso, por
la ejecutabilidad del fallo, así se haya ejemplo en Sentencia No. C-069 /95, no
producido pronunciamiento por parte se acepta en razón a que se trata de un
de la Corte Constitucional o el Consejo acto de contenido particular, individual
de Estado sobre la inexequibilidad y concreto, que crea derechos en favor
de la norma. En éste último caso, de un particular, la cual no puede dejar
podrá intentarse una nueva acción de de aplicarse a través de la excepción de
cumplimiento. (Corte Constitucional, inconstitucionalidad, en presencia de
Sentencia C600-/98). la garantía de que gozan los derechos
adquiridos con justo título y con
La excepción de inconstitucionalidad arreglo a las leyes civiles, hasta tanto
se puede alegar en el proceso de tutela no sean anulados o suspendidos por la
cuando la aplicación de una norma jurisdicción competente, o revocados
es causa de una lesión o amenaza por la misma administración con el
de un derecho fundamental. En esa consentimiento expreso y escrito de su
hipótesis es indudable que surge titular.
la posibilidad de ejercitar en forma
simultánea la llamada excepción de Por otro lado, en Sentencia T-658/07,
inconstitucionalidad y la acción de se concluye que cuando en la aplicación
tutela, la primera con el objeto de que de un acto administrativo, cobijado
se aplique la Constitución a cambio del por presunción de legalidad, resulten
precepto que choca con ella, y la segunda vulnerados claros preceptos contenidos
con el in de obtener el amparo judicial en la Constitución, el operador jurídico
del derecho. La vigencia de la norma no debe darle prevalencia a ésta, aplicándola
se controvierte, ni tampoco se concluye de manera preferente. Sin embargo, los
en su inejecutabilidad o nulidad con efectos tienen una repercusión exclusiva
efectos “erga omnes”. Apenas ocurre en la situación particular, aceptando la

posibilidad de instaurar la acción de produce, en forma inmediata. En lo

tutela como mecanismo transitorio para atinente a la inalidad, la excepción de
precaver un perjuicio irremediable. inconstitucionalidad busca preservar la
supremacía constitucional con el coste
Se presenta una relación directa entre de desvirtuar, para el caso concreto, la
la excepción y la vía de hecho, ya que en presunción de constitucionalidad de la
caso de que exista una disposición legal que gozan las leyes y demás normas del
que conlleve injusticias manifiestas ordenamiento jurídico; la suspensión
en su aplicación y que contradiga provisional por su parte busca preservar
la naturaleza del Estado Social de la supremacía de la ley sobre los
Derecho Colombiano y el funcionario actos administrativos de tal manera
administrativo no aplique la excepción que cuando ella opera se suspende
de inconstitucionalidad, tal actuación la presunción de legalidad de la que
constituiría una vía de hecho y perdería disfrutan los actos administrativos. De
su validez, esto conforme a la Sentencia acuerdo a la Sentencia C-803 de 2006.
T-049 de 2002.
La Sentencia de fecha febrero 15 de
En cuanto a la diferencia entre la 2002, el Consejo de Estado, señala que
suspensión provisional y la excepción la excepción de inconstitucionalidad
de inconstitucionalidad estipula que puede solicitarse a través de un derecho
tanto su naturaleza como la inalidad de petición, originando una verdadera
es distinta. Así, en cuanto a su actuación administrativa, a efecto de
naturaleza jurídica, la excepción de deinir intereses o derechos particulares
inconstitucionalidad establecida en el que debían ser presentados ante la
artículo 4 de la C.P. es un mecanismo de Administración para obtener una decisión
control constitucional de carácter difuso, sobre ellos. No es procedente alegar la
que opera cuando la autoridad judicial excepción de inconstitucionalidad por
y excepcionalmente administrativa, a derecho de petición de providencias
petición de las partes o de oicio, detecta judiciales ya que como medio de control
un vicio de inconstitucionalidad en una de éstas se establecen las acciones de
norma de inferior jerarquía e inaplíca nulidad y de nulidad y restablecimiento
la norma preiriendo la Constitución del derecho establecidas en los artículos
solo para el caso en cuestión, es 84 y 85, respectivamente, acciones
decir con efectos interpartes. Mientras en las cuales si se puede proponer
que la suspensión provisional es la excepción de inconstitucionalidad
una “institución jurídica gracias a pero de los actos administrativos. No
la cual el juez administrativo, sin puede pretender ahora, para subsanar
alterar las condiciones de existencia tal omisión, restituir los términos
del acto administrativo acusado, mediante el ejercicio del derecho de
interrumpe los efectos que por ley petición proponiendo la excepción de

ilegalidad del fallo desestimatorio de las autoridades públicas, en el ámbito

las súplicas de la demanda, pues como de las atribuciones que a cada una de
se dijo anteriormente, no es viable a la ellas corresponda, hacerla efectiva. Es
luz de nuestro ordenamiento jurídico cabalmente la inobservancia de ese
ya que tal derecho se predica para las deber lo que provoca, cierto desconcierto
actuaciones administrativas más no en cuando un operador jurídico inaplica
las jurisdiccionales que se encuentran una norma, por encontrarla contraria
regladas por procedimientos especiales a los preceptos constitucionales,
consagrados en la ley. generando dos aspectos negativos:
inseguridad jurídica y la no igualdad
Finalmente, el Código Contencioso ante la ley.
Administrativo como medio de control de
los actos administrativos las acciones de La Sentencia de Tutela No. 158 de
nulidad y de nulidad y restablecimiento 1993, dice que la seguridad jurídica
del derecho establecidas en los artículos hace referencia al reconocimiento que
84 y 85, respectivamente, acciones el ius gentium hizo sobre la naturaleza
en las cuales se puede proponer la falible del raciocinio humano y por
excepción de inconstitucionalidad pero ello consideró oportuno establecer un
de los actos administrativos. Esto según mecanismo en el cual pudiera haber
la Sentencia del Consejo de Estado de una apreciación más objetiva de los
febrero 15 de 2002. hechos. Esto es, evitar lo que en lógica
se llama el juicio problemático -simples
3.2. EXCEPCIÓN DE CONSTITUCIO- opiniones judiciales- para establecer
NALIDAD VS CERTEZA JURÍDICA E en lo jurídico únicamente los juicios
IGUALDAD ANTE LA LEY asertóricos y apodícticos, según el
caso, los cuales descansan siempre
Como lo ha expresado esta Corte sobre la certeza jurídica, de tal manera
Constitucional, el principio que rige la que brindan la estabilidad necesaria
operatividad del Estado de Derecho y que que exige el orden social justo. Con
hace posible el funcionamiento de las la certeza jurídica se puede establecer
instituciones es el de la obligatoriedad lo que los clásicos manifestaron: Res
y ejecutabilidad de las normas que, iudicata pro veritate habetur (la cosa
dentro del esquema de la organización juzgada la tenemos por verdadera).
política, profieren los organismos y
las autoridades competentes, según la En merito de lo anterior se establece
Constitución. un principio de legalidad de las normas
frente al principio de supremacía
En general, la norma jurídica, de la Norma Superior, y en caso de
independientemente de su jerarquía, incompatibilidad se aplicarán los
obliga a sus destinatarios y es deber de postulados de ésta última.

Al parecer éste postulado da lugar vinculación directa a la Constitución.

a una anarquía normativa, ya que
cualquier particular puede solicitar la El Juez por tanto debe conocer a fondo
no aplicación de una norma, que es un caso concreto, veriicar la norma
obligatoria para todos. Lo cual genera aplicable, y aprobar los efectos jurídicos
una zozobra colectiva, y hasta la previstos.
inestabilidad del Estado.
El control constitucional por vía de
En cuanto a la vulneración del principio excepción materializa la independencia
de igualdad ante la ley, se indica que del Juez, ya que su raciocinio lógico,
un juez puede apartarse de aplicar axiológico y cultural prevén situaciones
una norma en un caso concreto y en de incompatibilidad entre una norma
otro aplicarla, lo cual aparenta una inferior y la Carta Política, y por tanto
discriminación y una subjetividad no de manera justiicada y objetiva decide
aceptable en un Estado Democrático. no aplicarla.
En este caso se critica el control Se trata pues de mayor libertad en

difuso y se propone su expulsión, términos de responsabilidad, idoneidad
transformándolo en un control y valoración objetiva del entorno para
concentrado, como lo consideraron los aplicar el concepto de justicia vigente.
dos proyectos de reforma constitucional El juez es un protagonista del proceso,
presentados por los presidentes Virgilio por ende tiene la obligación de pedir
Barco y Cesar Gaviria Trujillo. pruebas de oicio y culminar con un
fallo de fondo, para lo cual debe seguir
3.2.1. El control constitucional por de manera directa las directrices
vía de excepción: ¿una intromisión constitucionales, buscando sobre
en la esfera del juez natural? todo la protección de los derechos
consagrados.
El derecho a un Juez Natural, no
solo tiene relevancia la jurisdicción y En consecuencia de lo anterior, el papel
competencia creadas con anterioridad, del juez como principal actor llamado a
sino la posibilidad de procedimientos respetar la Constitución, se dinamiza,
que garanticen la independencia e por tanto además de propender por el
imparcialidad de los administradores cumplimiento del ordenamiento jurídico
de justicia. (la supremacía constitucional y el
imperio de la ley) con responsabilidad,
La imparcialidad e independencia del actuando conforme a derecho, debe
poder judicial se encuentra consagrado cumplir no solo una función declarativa,
en el artículo 230 C.P., sujeto al imperio es decir la utilización del silogismo
de la ley, sin embargo tienen una judicial, no se exige solo interpretar la

ley, sino valorarla; teniendo en cuenta

la Constitución y la protección de los Los límites establecidos en la aplicación
derechos, obligándose a realizar un de la excepción de inconstitucionalidad
juicio previo de constitucionalidad coniguran una estructura real de la igura
de la ley que va a aplicar; además jurídica estudiada, con sujetos, objetos
debe ejecutar una función creadora y efectos precisos, lo cual da conianza
del derecho, motivando fórmulas de en la aplicación de la excepción, cuyo
solución innovadoras capaces de in único es la inaplicación de normas
solucionar con eicacia la problemática inconstitucionales o contra legem, la
del entorno, analizando el sentido, aplicación directa de los preceptos
el alcance y la inalidad de la norma, constitucionales y la protección de los
integrando ingredientes apartados por derechos establecidos.
la ley, pero admitidos por el juez, como
la preponderancia de un derecho vivo, En consecuencia de lo anterior,
los derechos e intereses individuales la aplicación de la excepción de
y su protección inmediata, la realidad inconstitucionalidad es una garantía
sociológica, el verdadero espíritu de a la efectividad de los preceptos
la constitución por mencionar otros. establecidos en ella, consecuencia del
Teniendo la posibilidad de ilustrar a valor normativo de la misma, hasta
los demás funcionarios para resolver el punto de ser igual o superior que
casos controvertidos constituyendo un las demás acciones constitucionales:
precedente jurídico que permita mayor acción de tutela, acción de grupo, acción
seguridad y certeza en el ejercicio de popular o acción de cumplimiento.
sus labores.
Las ventajas de la igura misma son
3.2.2. Aspectos de seguridad y entre otras la celeridad del proceso,
estabilidad jurídica que se desprenden la posibilidad que tienen las partes
del control y el juez de alegarla, la inmediatez
de la misma para el caso concreto,
El artículo 4 de la Carta contempla el el análisis del resultado del fallo con
principio de constitucionalidad, según ambas directrices, la ampliación de
el cual en caso de incompatibilidad la autonomía judicial, la prevalencia
entre el Estatuto Fundamental y otra de los derechos y la aplicación directa
norma jurídica de rango inferior, deberá de la Carta. Sumado al efecto social
prevalecer aquél. En consecuencia, del conglomerado, en cuyo caso, la
la autoridad pública que detecte una obligatoriedad del respeto por la Carta
contradicción entre tales normas está Magna se aplicará con la identidad y
en la obligación de inaplicar la de menor legitimidad necesaria del Estado Social
jerarquía y preferir la aplicación de la de Derecho.
Carta Política.

Las ventajas mencionadas, sumado a razonable derivado de la naturaleza

los controles y límites sumariamente de las cosas u otra razón capaz de
señalados, son mayores que los riesgos justiicar la diferencia introducida por
tomados. No se podría hablar de el legislador.
una anarquía legal, ya que como
anteriormente lo señalamos el régimen La transformación del sistema jurídico
de responsabilidad de los funcionarios permite hablar - en relación con el
del Estado no lo permite. principio de igualdad - de un cambio
en el parámetro valorativo o “patrón de
El Estado Social de Derecho presupone igualdad”. La voluntad legislativa queda
e l c ont r ol const i t uci onal de l as subsumida dentro de un referente
leyes y la efectividad de los valores, superior: la constitución. La ley se
principios y derechos fundamentales convierte así en un medio normativo a
del ordenamiento jurídico. En ésta través del cual los postulados esenciales
perspectiva, la ley pierde la posición del Estado se realizan.
de criterio último y definitivo de
interpretación, para dar lugar a la Por tanto al aplicar la excepción de
preponderancia del texto constitucional. inconstitucionalidad a un caso concreto,
no se está vulnerando el derecho a la
La seguridad jurídica no se igualdad, no se discrimina, pues no
vulnera, al aplicar la excepción de se hace una distinción infundada,
inconstitucionalidad, al contrario, sino se permean todas las situaciones
se robustece, ya que la Constitución de un caso concreto, se estudian la
es el eje central del ordenamiento decisión con base en una norma cuyos
jurídico, y de su interpretación, doctrina postulados contrarían a la Constitución,
constitucional se materializan los y se toma la mejor decisión, de acuerdo a
postulados del Estado Social de Derecho. la inalidad perseguida en los preceptos
constitucionales, se trata pues de un
En cuanto al derecho a la igualdad, la caso justiicado.
Carta Política realiza la superación plena
de la igualdad formal con la adopción Esta interpretación es, además, la
de los postulados del Estado Social de única compatible con el postulado de la
Derecho, plasmados en procedimientos efectividad de los derechos consagrado
judiciales para el control y adecuación en la Constitución Política y con los
del contenido de las leyes a los valores instrumentos internacionales de
y principios constitucionales. Así, protección de los Derechos Humanos, en
dentro del marco constitucional se ha los cuales se prohíbe la discriminación
pretendido extender el principio de por cualquier tipo de condiciones.
igualdad hasta cubrir aquellos casos
en los cuales no existe fundamento La justiicación del trato jurídico distinto

de una situación jurídica equiparable, a través del uso de la excepción de

sólo es posible si se demuestra que inconstitucionalidad, lo cual cambia el
ella resulta claramente de la inalidad papel del juez, volviéndolo un agente
perseguida por la norma que establece activo capaz de materializar el concepto
la distinción. de justicia.
En Sentencia C-522 de 2001, se 4. CONCLUSIONES

establece que en términos de la Corte
Europea de Derechos Humanos, “No a.- El control constitucional por vía
habrá, pues, discriminación si una de excepción es aplicado, tanto por
distinción de tratamiento está orientada la rama judicial, como autoridades
legítimamente, es decir, si no conduce a administrativas con jurisdicción.
situaciones contrarias a la justicia, a la En consecuencia se trata de una
razón o a la naturaleza de las cosas”. herramienta útil para la guarda y
En este orden de ideas, es necesario protección de la Carta Magna. No se
tener en consideración los objetivos de trata de una decisión caprichosa y
la norma que establece la distinción, “los arbitraria, en cada caso el esfuerzo
cuales - continúa la Corte - no pueden argumentativo es palpable.
apartarse de la justicia y de la razón, b.- Existen normas que contradicen
vale decir no pueden perseguir ines los postulados constitucionales, y por
arbitrarios, caprichosos, despóticos o que tanto todos los operadores jurídicos y
de alguna manera repugnen a la esencial autoridades con jurisdicción tienen el
unidad y dignidad de la naturaleza deber de realizar el juicio pertinente,
humana” ubicando la norma aplicable al caso,
y posterior análisis con la norma
“Para que quien aplique el derecho fundante.
justifique un trato diferenciado debe
c.- A nivel jurisprudencial se han
probar tres elementos: 1) empírico: que se
desarrollado los sujetos, objetos,
trate de casos diferentes; 2) normativo:
efectos y sanciones que conlleva el
que exista un in normativo que justiique
Control de Constitucionalidad por
racional y proporcionalmente la diferencia
excepción, otorgando límites expresos
de trato y 3) valorativo: que la medida
que estructuran la igura jurídica.
adoptada sea adecuada - razonable
- a la luz de los principios y valores d.- La excepción de inconstitucionalidad
constitucionales”. es una herramienta útil para la protección
de los preceptos constitucionales y los
De lo anterior se concluye que un derechos consagrados.
trato diferenciado soportado en la e.- El desarrollo de los criterios
supremacía de la Constitución es orgánico y funcional de la Jurisdicción
posible en un Estado Social de Derecho, Constitucional ha coadyuvado el

adecuado control constitucional, y la CHARRY UREÑA, Juan Manuel. (1994).

materialización de la democracia. La excepción de inconstitucionalidad,
f.- El papel del Juez se transforma Asociación Colombiana de Derecho
y se percibe como un agente no solo Constitucional y ciencia política.
intérprete sino creador de derecho. Ediciones Jurídicas Radar, Santa Fe
g.- Falta una regulación especíica que de Bogotá, Colombia.
denote los requisitos, los efectos, entre Revista mensual Tutela, acciones
otros aspectos, para que el control populares y de cumplimiento, tomo
difuso sea más usado y riguroso en I. (2000, agosto). Tomado de la III
aplicación, ya que un régimen de Conferencia de Justicia Constitucional
responsabilidad compilado daría más de Iberoamericana, España Portugal.
certeza jurídica, propuesta jurídica
planteada para solucionar la posible Colombia, Corte Constitucional. (1992,
inseguridad jurídica alegada por los 15 de Diciembre). “sentencia T-614”,
doctrinantes. M.P. Dr. HERNANDEZ GALINDO, José
Gregorio. Bogotá.
La propuesta de la investigación realizada, Colombia, Corte Constitucional. (1998,
se concentra a la elaboración de un 21 de Octubre). “sentencia C-600”,
proyecto de ley, donde se condensen M.P. Dr. HERNANDEZ GALINDO, José
los avancen jurisprudenciales de la Gregorio. Bogotá.
excepción de inconstitucionalidad,
entendida como una excelente y benéica Colombia, Corte Constitucional. (2002,
forma para la eficacia de la Carta 31 de enero). “sentencia T-049”, M.P.
Política. Dr. MONROY CABRA, Marco Gerardo.
Bogotá.
h.- Finalmente se concluye que el Colombia, Corte Constitucional. (1995,
control de constitucionalidad por vía 1 de marzo). “sentencia C-083” M.P. Dr.
de excepción materializa el principio de Gaviria Díaz, Carlos, Bogotá.
supremacía y la integridad de la Carta
Política. Colombia, Corte Constitucional. (2006,
27 de septiembre). “sentencia C-803”,
5. REFERENCIAS BIBLIOGRÁFI- M.P. Dr. CORDOBA TRIVIÑO, Jaime.
CAS Bogotá.
Colombia, Corte Suprema de Justicia,
BERNAL CANO, Natalia. (2002). La sala de casación penal. (1961, 26 de
excepción de Inconstitucionalidad y abril) “Sentencia 26 de Abril de 1961”.
su Aplicación en Colombia. Ediciones Bogotá.
Jurídicas Gustavo Ibáñez. Bogotá, D.
C. Colombia. Colombia, Consejo de Estado, Sala

de lo Contencioso Administrativo, número: 8366”, Consejero ponente:

Sección Quinta. (2001, 1 de febrero). CORREA RESTREPO, Julio Enrique.
“Radicación número: 25000-23-24- Bogotá.
000-2000-0826-01(2794)” Consejero
ponente: QUIÑONES PINILLA Darío, Colombia, Consejo de Estado, Sección
Bogotá. Primera. (2007, 20 de septiembre).
“Radicación número: 05001-23-31-000-
Colombia, Concejo de Estado, Sala 1997-02499-01”, Consejera ponente:
de lo Contencioso Administrativo, SANZ TOBON, Martha Sofía. Bogotá.
Sección Quinta. (1996, 25 de Enero).
“Radicación número: 1508”, Consejero Colombia, Consejo de Estado, Sección
ponente: JARAMILLO MEJIA, Luis Primera. (1998, 19 de Noviembre).
Eduardo. Santa fe de Bogotá. “Radicación número: 4860”, Consejero
ponente: ARIZA MUÑOZ, Ernesto
Colombia, Consejo de Estado, Sala de Rafael. Bogotá.
lo Contencioso Administrativo, Sección
Primera. (2000, 23 de Marzo). “Referencia: Colombia, Consejo de Estado, Sección
Expediente 5504”, Consejero Ponente, Cuarta. (1997, 10 de Abril). “Radicación
Dr. URUETA AYOLA, MANUEL. Bogotá. número: 8210”, Consejero ponente:
CORREA RESTREPO, Julio Enrique.
Colombia, Consejo de Estado, Sección Bogotá.
Quinta. (1996, 19 de Marzo). “Referencia
número: 1122, 1123, 1124, 1125, Colombia, Consejo de Estado. (2007, 13
1126, 1127, 1133, 1134 y 1152”, de Septiembre). “Radicación número:
Conjuez Ponente: BULA ORDOSGOITIA, 25000-23-27-000-2004-00863-
ALEJANDRO. Bogotá. 01(16705)”, Consejera ponente: ORTIZ
BARBOSA, María Inés. Bogotá.
Colombia, Consejo de Estado, Sección
Cuarta. (1997, 10 de Abril). “Radicación Colombia, Consejo de Estado. (2002, 15
número: 8210”, Consejero ponente: de Febrero). “Radicación número: 25000-
CORREA RESTREPO, Julio Enrique. 23-27-000-2001-1903-01(12991)”,
Bogotá. Consejero ponente: AYALA MANTILLA,
Germán. Bogotá.
Colombia, Consejo de Estado, Sala
Plena de lo Contencioso Administrativo. SACHICA, Luis Carlos. (1988). El control
(2006, 10 de octubre). “Radicación de constitucionalidad y sus mecanismos,
número: 25000-23-24-000-2003- Tercera Edición. Universidad Externado
01176-02(IJ)”, Consejero ponente: de Colombia. Bogotá.
QUIÑONES PINILLA, Darío. Bogotá. REY CANTOR, Ernesto. (1993). Teoría
Colombia, Consejo de Estado. Sección pura del derecho, séptima Edición, P.
Cuarta. (1997, 11 de julio). “Radicación 201, 202, 205, 214 y 232. Ed. Purrúa,
Mexico.

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EL CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD POR VÍA DE

EXCEPCIÓN: UN MECANISMO QUE GARANTIZA LA

CONSTITUTIONAL REVIEW AS AN EXCEPTION: A

** Artículo de investigación cientíica y tecnóloga,

ISSN: 0124-2067 • REVISTA PRINCIPIA IURIS No.14, 2010-2 • 157

PALABRAS CLAVES RÉSUMÉ

158 • REVISTA PRINCIPIA IURIS No.14, 2010-2 • ISSN: 0124-2067

METODOLOGÍA actual papel del juez.

La presente investigación se desarrolló 1. INTRODUCCIÓN

ISSN: 0124-2067 • REVISTA PRINCIPIA IURIS No.14, 2010-2 • 159

160 • REVISTA PRINCIPIA IURIS No.14, 2010-2 • ISSN: 0124-2067

considerarla incompatible y contraria concentrado ejercido por el Tribunal

ISSN: 0124-2067 • REVISTA PRINCIPIA IURIS No.14, 2010-2 • 161

Judicial, es inadmisible la acción de sobre la acción de inconstitucionalidad;

162 • REVISTA PRINCIPIA IURIS No.14, 2010-2 • ISSN: 0124-2067

Consejo de Estado, según la jerarquía presente artículo.

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Dicho tratadista brindo una teoría y particulares en la aplicación directa

164 • REVISTA PRINCIPIA IURIS No.14, 2010-2 • ISSN: 0124-2067

1991 en el artículo 230 establece que 2.1. UN IMPORTANTE DESARRO-

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concepción actual tanto en la modalidad 30 días para que el Procurador y la

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“Cuando haya incompatibilidad entre que la Corte Suprema de Justicia

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y la creación de la Corte Constitucional, Aunado a lo anterior se le da la posibilidad

En la Constitución de 1991, se establece En consecuencia se consagra la acción

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obedecer a las autoridades… ”. conocimiento de oicio a elevar consulta

Con respecto a la excepción de Finalmente la Ley 393 de 1997, norma

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coniguró y deberá impartir la orden que titucionalidad ha sido desarrollado por

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19 de 1996 consagra: La excepción conclusión de su aplicabilidad a éste

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4º. de la Carta, que ordena que la improcedencia de la excepción

172 • REVISTA PRINCIPIA IURIS No.14, 2010-2 • ISSN: 0124-2067

1 Se establece claramente el principio dada su mutua contradicción, no

ISSN: 0124-2067 • REVISTA PRINCIPIA IURIS No.14, 2010-2 • 173

(Corte Constitucional, Sentencia o declarada inexequible, pues esta

174 • REVISTA PRINCIPIA IURIS No.14, 2010-2 • ISSN: 0124-2067

cánones constitucionales distintos 11 Se establece responsabilidad a las

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realizar un exhaustivo análisis de ésta es un sujeto indeterminado.

d.- Interpretación preferente de la Igualmente se pueden concluir que los

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contenido material. Los primeros La Corte en sentencia C-069 del 23 de

ISSN: 0124-2067 • REVISTA PRINCIPIA IURIS No.14, 2010-2 • 177

decisiones estatales son de obligatorio apremiante en un Estado Social de

178 • REVISTA PRINCIPIA IURIS No.14, 2010-2 • ISSN: 0124-2067

inconstitucionalidad no obedece tuvo en cuenta cierta norma,

ISSN: 0124-2067 • REVISTA PRINCIPIA IURIS No.14, 2010-2 • 179

Lo anterior encuentra claro apoyo, Denótese que la conducta penal descrita

180 • REVISTA PRINCIPIA IURIS No.14, 2010-2 • ISSN: 0124-2067

Carta Política, el cual establece la jurisprudencial la Jurisdicción

Se establece un régimen de Cada una de las Cortes maneja

ISSN: 0124-2067 • REVISTA PRINCIPIA IURIS No.14, 2010-2 • 181

administrativo; no se puede ejercer concepto de doctrina constitucional

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veriique la abierta e incontrovertible que, con repercusión exclusiva en la

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posibilidad de instaurar la acción de produce, en forma inmediata. En lo

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