(8) El positivismo de Hart no es solo una
teoría de hechos (solo coacción) pues
también considera valores. Es un conjunto
de pautas de comportamiento humano (punto
de vista externo) y un conjunto de criterios
que permiten criticar tales comportamientos
(punto de vista interno)
(9) Hart reconoce que hay principios que no
pueden ser identificados por la regla de
reconocimiento (hay muchos, algunos muy
efímeros, cambiantes) como adaptables a las
instituciones y prácticas jurídicas.
(10) Dworkin dice que la regla de
reconocimiento no permite determinar la
pertenencia de una norma de derecho
consuetudinario al orden jurídico toda vez
que a juicio de Hart, las normas, para que
sean jurídicas, deben ser creadas por el
Legislador (aunque la costumbre tenga
carácter jurídico). Según Dworkin, esto va en
contra de la realidad misma de que son los
jueces las consideran y reconocen como
válidas y las aplican en un caso. De igual
forma, Dworkin critica que no hay criterios
que permitan que la costumbre pueda ser
identificada como perteneciente al orden
jurídico.
(11) Que la colectividad considere la
costumbre como una práctica moralmente
obligatoria no permite distinguirla de la moral
social. El criterio de identificación de la
costumbre, según Dworkin, se adquiere de la
colectividad y no de un órgano de poder, lo
que desvirtúa la regla de reconocimiento.
(12) Hart responde a esta crítica afirmando
que la costumbre es jurídica, pues ya hay un
reconocimiento de ella, que puede ser
verificado por las normas que habilitan su
existencia.
(1) Para Dworkin la regla de reconocimiento
de Hart es insuficiente para determinar lo
que es derecho pues solo comprende reglas
más no principios que también son normas
pero de diferente naturaleza.
(2) La regla de reconocimiento para Dworkin
es una regla de aceptación del derecho que
da los criterios para decir que es lo que
constituye derecho partiendo de los
principios (presentes y futuros) y normas
constitucionales aplicados en la jurisdicción
de un determinado estado.
(3) Es la moral política para Dworkin el
EL ORDEN criterio de pertenencia de una norma al orden
JURÍDICO 3. jurídico.
Hart vs
Dworkin.
(4) Hart dice que esta regla de Hart no permite
la unicidad y por ende tampoco la jerarquía
normativa (aun de las reglas). Los principios
para Dworkin derivan su validez por
cohesión y no por una cadena de validez
(jerarquía).
(5) Para Hart, además de la regla de
reconocimiento, se requiere el punto de vista
interno frente a las reglas, lo cual, la hace
moral.
(6) Para Hart, los principios hacen parte de
las argumentaciones de los jueces pero no
pueden desbordar el derecho constitucional.
(7) Para Hart, la regla de reconocimiento hace referencia a
la validez formal pero tal regla también incluye principios de
justicia o valores morales sustantivos (validez material).