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EL CONSTITUCIONALISMO
CONCEPTO: es un extenso movimiento intelectual e institucional, que pone su acento en la
vigencia práctica de la libertad del hombre, a través de la limitación de los poderes públicos.
EL CONSTITUCIONALISMO Y LA LIBERTAD
La doctrina constitucional, tipifica como derecho constitucional de la libertad a la parte dogmática
de nuestra Constitución en donde se han consagrado las Declaraciones, Derechos y Garantías,
como una exteriorización de que la protección de la libertad es esencial y debe estar afianzada
formalmente por principios positivos.
Se puede sostener que el reconocimiento, la vigencia y el respeto que en la organización de los
Estados en general, se suscite por la libertad, va a definir la jerarquía institucional de cada uno,
siendo mayor en la medida que dicho valor tenga más amplitud.
INFLUENCIA DE LA INDEPENDENCIA DE EEUU.
El periodo de colonización comenzó como un trasplante de un pueblo verdaderamente maduro, el
nacimiento de las primitivas trece colonias norteamericanas, no fue homogéneo, es decir, no
tuvieron el mismo origen proviniendo en cambio de:
Comerciantes aventureros que financiaban empresas colonizadoras y obtenían una concesión
mediante la financiación de la propia empresa.
Grupos Religiosos que debieron buscar refugio en América por persecuciones en Inglaterra,
entre ellos el central, el de los puritanos.
Grandes señores que recibían en propiedad, a cambio de servicios prestados, concesiones
predeterminadas como lo fue la colonia de Virginia otorgada a la poderosa “Compañía de
Londres”.
Posteriormente las colonias tienen dificultades con Inglaterra, esto las obligaba a adoptar
medidas de defensa y también, la gran rivalidad comercial franco-holandesa. Fueron los
primeros síntomas de una situación que iría produciendo poco a poco, el fenómeno de la
necesidad de independizarse.
La revolución norteamericana, ocurre en el Primer Congreso Continental de Filadelfia, 1774. Su
importancia está dada por la primera Declaración de Derechos que allí se sanciona.
Sigue el Segundo Congreso Colonial (1775 a 1788) que no logra dictar la constitución, pero
adquiere relevancia:
Nombra a Jorge Washington Comandante en Jefe de las Fuerzas Armadas
Inicia relaciones diplomáticas en Francia, obteniendo ayuda Militar
Publica la Declaración de la independencia del 4 de Julio de 1776
De las trece colonias, once se dictan sus propias constituciones antes que la Constitución Federal,
organizándose en una confederación de los Estados.
La declaración de la Independencia de los Estados Unidos de América fue redactada por una
comisión integrada entre otros por Jefferson, Adams y Franklin, aprobándose la labor desarrollada
el día 4 de julio de 1776.
Sostiene la declaración “que todos los hombres han sido creados iguales y que han sido dotados
por el Creador con ciertos derechos inalienables, entre los que están la vida, la libertad y la
búsqueda de la felicidad; que los gobiernos han sido instituidos entre los hombres para asegurar
estos derechos.
CONSTITUCIONALISMO SOCIAL
Se caracteriza porque no va a considerar al individuo en abstracto, sino como a un ente costitutivo
de un grupo, vale decir, inmerso en la sociedad. Se va a preocupar del individuo como jefe de
familia, como trabajador, profesional, integrante de las denominadas entidades intermedias en
general.
LINARES QUINTANA: es constitucionalismo social “es un extenso movimiento que al lado y al
frente de los derechos individuales declara y jerarquiza los derechos sociales, normatizando la idea
de que aquellos deben estar limitados en función de los intereses de la colectividad”
El nuevo enfoque del constitucionalismo social tiene fundamentalmente, los temas dominantes:
PROPIEDAD: no deja de reconocer que tiene la finalidad de satisfacer los interese individuales,
afirma que tiene una función social, que esta sometida a obligaciones y limitaciones. La propiedad
es respetable.
TRABAJO: lo considera un acto humano, social, que exterioriza la dignidad de la persona humana,
mereciendo como tal la protección de estado que instituye una serie de normas básicas
FAMILIA: declara y reconoce que es una célula fundamental en la sociedad, una comunidad de
existencia necesaria y primaria, es decir, anterior al Estado.
SERVICIOS PUBLICOS: deben ser nacionalizados o estatizados.
ECONOMIA: Se autoriza al Estado a racionalizar la producción y regular la economía, como medio
para lograr el fin que es la protección de la libertad y la dignidad del hombre, el progreso y la
prosperidad de todos.
ANTECEDENTES
En el análisis de la evolución del constitucionalismo se ven como precedentes a los estados
teocráticos absolutistas, Grecia, ROMA, el cristianismo y la edad media. Se observa que ninguno
de estos precedentes se hallan constituciones o intentos de las cuales se derive una norma jurídico
fundamental para la organización política de una nación.
En el surgimiento de este movimiento intelectual e institucional a través de los principios de la
Revolución Inglesa se van a empezar a afianzar ideales para la necesidad de poner en vigencia un
documento de tal magnitud en donde se contemplen los derechos, libertades y garantías del
hombre como sujeto dentro de los estados. Gracias a las ideas de Locke, Hobbs y Montesquieu
que influyeron a la primera Revolución Inglesa de 1688, la cual desempeña un papel fundamental
para la declaración de la independencia estadounidense. Se desarrolla a partir de ahí una enorme
difusión de la democratización del constitucionalismo, hablándose de un desarrollo del federalismo
y de los estados de derecho.
A continuación de todo esto los problemas provenientes de tal movimiento surgen la
desconstitucionalizacion, los estados totalitarios: como el fascismo, nazismo, el estado ruso-
soviético, el comunismo y las democracias populares, en el cual se desarrolla un mal uso de la
constitución. Acto por el cual surge una nueva mirada sobre el derecho constitucional evocándose
en el constitucionalismo social para luego llegar a las ideas actuales del constitucionalismo.
EL PREÁMBULO
Nos, los Representantes del pueblo de la nación Argentina, reunidos en Congreso General
Constituyente por voluntad y elección de las Provincias que la componen, en cumplimiento de
pactos preexistentes, con el objeto de constituir la union nacional, afianzar la justicia, consolidar la
paz interior, proveer la defensa comun, promover el bienestar general y asegurar los beneficios de
la libertad para nosotros, para nuestra posteridad, y para todos los hombres del mundo que quieran
habitar el suelo argentino: invocando la proteccion de Dios, fuente de toda razon y justicia:
ordenamos, decretamos y establecemos esta Constitucion para la Confederacion Argentina.
El pacto de olivos
Este pacto, de importante trascendencia, para la constitución se conforma en los meses de
noviembre y diciembre del año 1993 donde el entonces presidente tanto de la nación como del
partido justicialista Sr. Carlos Saúl Menem y el entonces presidente del comité nacional de la unión
cívica radical el Dr. Raúl Ricardo Alfonsín, se reúnen en la quinta de olivos, la quinta presidencial,
con la finalidad de examinar temas relativos a la reforma de nuestra constitución nacional.
Donde se plantean 3 posturas:
1) Núcleo de coincidencias básicas: como lo dice su título aquí ambas personalidades
estuvieron de acuerdo para la reforma, se encuentra básicamente establecido para la atenuación al
sistema presidencialista y la implementación del jefe de gabinete en conjunto con sus atribuciones,
la reducción del mandato, la reelección directa de intendentes, la doble vuelta para el sufragio a
presidente y vicepresidente, se elimina el requisito confesional para acceder a la presidencia,
importando una libertad de culto, la elección directa de tres senadores dos por mayoría uno por
minoría, la reducción es eso mandatos, la elección directa del pueblo de buenos aires por su jefe
de gobierno, el procedimiento para agilizar los decretos de necesidad y urgencia realizados por el
presidente, creación de un consejo de la magistratura el cual tendría a cargo el control sobre
magistrados de justicia y la administración del mismo, la remoción de los mismos, el control de la
administración pública a través de la economía el patrimonio y las operaciones tomadas por estos,
financieramente, etc.
2) Los temas que deberán ser habilitados por el congreso nacional para su debate por la
convención constituyente: se trataba aquí de temas abiertos a criterio del congreso como ser el
fortalecimiento del régimen federal, la autonomía municipal, establecer un defensor del pueblo, el
ministerio público como órgano extra poder, establecer la jerarquía de tratados internacionales,
asegurar garantías en cuanto a la regulación de partidos políticos, sistema electoral y defensa del
orden constitucional, consagración del habeas corpus y del amparo; ampliar la defensa al
consumidor al usuario y su competencias, etc.
3) Los mecanismos jurídicos y políticos para garantizar la concreción de los acuerdos: aquí se
van a declarar la intención de la proclamación de la reforma, sobre el texto incluido en un anexo
sobre los temas considerados en el núcleo de coincidencias básicas y los temas abiertos a
debates, presentados en el punto dos, que los primeros deben ser considerados como texto en su
totalidad, hablaran también de cuál será el objeto de la convención constituyente, de la nulidad
absoluta que tendrán las reformas fueras de los puntos establecidos y por último de los recaudos
que tomaran los dos partidos para asegurar el cumplimiento de lo establecido.
Reformas de 1860-1866-1898-1949-1957-1994.
1866: En este año, debido al marcado aumento de los gastos nacionales generados por la Guerra
de la Triple Alianza, se reformó la Constitución en el sentido de garantizar que los impuestos de
importación y de exportación fueran exclusivamente de propiedad del Estado Nacional. Artículo 4:
se elimina el vencimiento de los recursos aduaneros, queda igual a la constitución de 1853; artículo
64, inciso primero.
1898: Hacia fines del s. XIX, se hizo evidente que el crecimiento de las actividades del gobierno
desbordaba las instituciones previstas en la Constitución. Por eso el Congreso Nacional aprobó el
20 de septiembre de 1897 la Ley 3507 declarando la necesidad de reforma constitucional,
estableciendo las materias y artículos para reformar, la representación asignada a cada provincia
(los ciudadanos de los territorios nacionales no tuvieron derecho a elegir ni ser elegidos) y demás
requerimientos para conformar la Convención:
Artículo 1.- Declárase necesaria la reforma parcial de la Constitución, en lo relativo al número de
habitantes que el Artículo 37 fija como base para la elección de diputados al Congreso Nacional; en
la disposición del Artículo 87, relativa al número de Ministros del Poder Ejecutivo; y, en el inciso 1º
del Artículo 67, en cuanto no permite la instalación de aduanas libres en los territorios del sud de la
República.
La elección se realizó el 30 de enero de 1898 y la Convención se instaló en la Ciudad de Buenos
Aires el 24 de febrero, funcionando hasta el 15 de marzo.
La Convención Constituyente trató los tres puntos que el Congreso consideró necesario reformar,
resolviendo:
1) Cambio de la base de elección de diputados. La constitución de 1853 indicaba que se
elegiría un diputado cada 20 000 habitantes. El crecimiento poblacional demostró la necesidad de
un cambio. El artículo se reformó para que indicara que se elegiría un diputado cada 33.000
habitantes, y que el Congreso pudiera elevar la base de elección de diputados para poder
mantener su número en una cantidad razonable (de no haber sido así, de acuerdo con los datos
del Censo de Argentina de 2010 la Cámara debería estar formada por 2004 miembros).
2) Aumento de los ministerios. La Constitución fijaba en cinco el número de ministerios y
deslindaba sus ramos (Relaciones Exteriores, Interior, Justicia e Instrucción Pública, Hacienda,
Guerra y Marina). Con la reforma, su número aumentó a ocho y su deslinde se dejó a la legislación.
3) Aduanas libres. La Convención rechazó esta posibilidad de reforma.
1949: La necesidad de incorporar nuevos derechos sociales y las nuevas funciones del Estado,
siguiendo los lineamientos del constitucionalismo social, fueron los argumentos básicos que
motivaron esta reforma. Fue promovida por el gobierno de Juan Domingo Perón. La modificación
incorporó en sus artículos los derechos de segunda generación (laborales y sociales), reconoció la
igualdad jurídica del hombre y la mujer, incorporó la función social de la propiedad, estableció la
autonomía universitaria, los derechos de la niñez y la ancianidad, el hábeas corpus, facultades de
intervención de Estado en la economía, entre otras normas. También posibilitó que el presidente
pudiera ser reelegido indefinidamente, y dispuso su elección y la de los diputados y senadores por
voto directo.
1957: En este año la dictadura encabezada por el general Aramburu declaró por decreto 3838 la
necesidad de reformar la Constitución y convocó a elecciones de convencionales constituyentes
para convalidar la derogación de las reformas de 1949 y realizar, eventualmente, nuevas reformas
constitucionales. El gobierno militar prohibió la presentación de candidatos peronistas, pero sus
simpatizantes respondieron votando masivamente en blanco y obteniendo la mayoría, hecho que
afectó fuertemente la legitimidad de la Convención Constituyente. Por su parte la Unión Cívica
Radical se fragmentó en dos partidos, UCRI y UCRP, el primero opuesto a la Convención
convocada por el gobierno militar y el segundo partidario de la misma. La Asamblea Constituyente
se limitó a convalidar la decisión del gobierno militar e inmediatamente después los convencionales
comenzaron a retirarse sin tratar las reformas preparadas por las comisiones. Mientras los
representantes se retiraban, una parte logró sancionar el artículo 14 bis, referido a algunos
derechos del trabajo. Luego de ello ya no fue posible lograr una nueva sesión con quórum.
Ley 24.309
Sanción: 29-12-1993
Promulgación: 29-12-1993
Publicación en el B.O.: 31-12-1993
En su artículo uno declara la necesidad de reforma parcial de la constitución nacional de 1853 con
las reformas de 1860, 1866, 1898 y 1957. En su artículo segundo se definen los puntos y artículos
a modificar de la siguiente manera:
a) Artículos : 45, 46, 48, 55, 67(inc. 27), 68, 69, 70, 71, 72, 76, 77, 78, 80, 81, 82, 83, 84, 85,
86(incs. 1-3-5-10-13-20), 87 y 99.
b) Reforma en el capítulo IV, sección II, parte segunda de la constitución.
c) Incorporar dos nuevos incisos al artículo 67, un nuevo inciso al artículo 86, un nuevo artículo
en un nuevo capítulo de la sección IV de la segunda parte de la constitución y un nuevo artículo en
el capítulo I de la sección III de la parte segunda de la constitución
d) Sancionar las clausulas transitorias que fueren necesarias.
La finalidad, el sentido y el alcance de la reforma que habilita este artículo 2 se expresa en el
contenido del núcleo de coincidencias básicas.
Esta ley consta de 17 artículos donde se determina los puntos a modificar, la edificación de
cláusulas transitorias y todo el proceso que debía seguir la convención constituyente.
La convención constituyente
Para hablar de la convención constituyente, necesariamente hay7 que definir el proceso que lleva a
formarla.
El proceso constituyente: es el que se ha denominado a las distintas fases que deben cumplirse
para concretar la tarea de fundación y de estructuración de un estado, hasta culminar con el
dictado de la norma fundamental. Este proceso está integrado por el acto constituyente, el poder
constituyente y la constitución.
El acto constituyente: es el hecho o hechos históricos de voluntad política, necesarios para la
formación y estructuración. Es entonces la voluntad política que recae sobre el pueblo, a diferencia
del poder constituyente que es la función que corresponde al titular de aquella voluntad.
Poder constituyente: es una tarea ardua que se concreta en un movimiento de inclinación hacia
una determinada forma de organización, que no traduce simples reacciones personales del
constituyente, sino que está inspirada esencialmente por una condición de objetividad.
Hay dos clases de poder constituyente.
1) originario: es cuando se ejerce en la etapa fundacional del estado, para darle nacimiento y
estructura, y tiene como titular al pueblo o la comunidad, porque es la colectividad toda la que debe
proveer a su organización política y jurídica, en el momento de crearse el estado. Tiene carácter de
ilimitado, porque no lo condiciona en el derecho positivo.
2) derivado: es el que se ejerce para reformar la constitución del estado. Tiene carácter de limitado
ya que tiene límites jurídicos y debe ajustarse a las condiciones establecidas en la constitución
preexistente, a fin de preservar su legitimidad de ejercicio.
El procedimiento reformador: este periodo se compone de tres etapas:
a) Etapa pre-constituyente reformadora: se denomina así a aquella en la que debieran tratar de
reunirse los mayores elementos de juicio, que permitan alcanzar una expresión plural de la mayoría
de los sectores representativos del país.
b) Etapa electoral reformadora: se inicia con el cumplimiento de los requisitos establecidos en el
artículo 30 de la constitución, debiendo observar que aunque el texto habla de necesidad de
reforma debe ser declarada por el congreso con el voto de las dos terceras partes al menos de sus
miembros, generalmente se ha puesto en marcha el procedimiento a través de una ley.
c) Etapa constituyente propiamente dicha: se inicia con la instalación de la asamblea en sesión
inaugural, con la aprobación del reglamento que regirá su desenvolvimiento y con la designación
de las respectivas comisiones a quienes se les desviara de acuerdo con su naturaleza el temario
que constituye el motivo de la reforma.
La convención nacional constituyente reformadora
Esta es el órgano a través del cual el pueblo ejercita el poder constituyente que, como sabemos se
clasifica en originario y derivado. En el primer caso será constituyente en el segundo caso será
reformadora.
Todo lo que concierna a esta convención será declarado en la ley que dicta el congreso.