MANUAL DE DERECHO

PENAL ESPECIAL
(PARTE 4)

ELABORADO POR

GUSTAVO ALEJANDRO BERRIO MONCADA

ABOGADO

JULIO DEL 2018

(MATERIAL PARA USO PEDAGÓGICO)

 DELITOS CONTRA EL PATRIMONIO ECONOMICO (título VII)

En el código de 1890 se conocían como delitos contra los particulares, en el de 1936 se

denominaban delitos contra la propiedad privada y en el código de 1980 le dan el nombre
actual. Se limita este título al patrimonio económico o sea al conjunto de bienes avaluados
en dinero que pertenecen a una persona y comprende tanto bienes materiales como
inmateriales; se fundamenta y se deriva del derecho de propiedad.

1) HURTO (Cap. I - Arts. 239-243)

Hasta el código de 1936 se tenía el hurto y el robo siendo este último un hurto cometido con
violencia sobre las personas o cosas. A partir del código de 1980 y en el actual, desapareció
el delito de robo con esa denominación, pero no como conducta punible; ya no se llama robo
sino que adquirió la calificación de hurto calificado.
Este Art. 239 también se denomina hurto simple.
El sujeto activo puede ser cualquier persona.
El verbo rector es apoderarse, bajo esta acción una persona ocupa una cosa o la pone bajo su
poder a su goce y disposición como si fuera dueño.
El objeto material es cosa mueble ajena (todo objeto transportable de un lugar a otro que
pertenece a otra persona que por el apoderamiento queda privado de ella)
Si el sujeto activo sustrae cosa propia que está en poder de otro, no es hurto sino sustracción
de bien propio (concursa con violación de habitación ajena)
Se necesita que el sujeto activo tenga la finalidad, propósito (intención, ánimo) de obtener
provecho (beneficio, utilidad)
La conducta se consuma con independencia de que se obtenga el provecho sin que importe
el tiempo que tenga en su poder la cosa mueble el sujeto activo.
Los términos cosa mueble no es igual en penal que en civil. En penal los inmuebles por
adhesión o destinación se convierten en muebles a la hora de hurtarlos.
El delito de hurto admite la tentativa porque es un delito de resultado.

¿Cómo se determina el momento consumativo del delito de hurto?

Nuestro legislador considera que el delito se encuentra consumado cuando sale de la esfera
de custodia y vigilancia del que la tiene. Hay varias teorías:
a) Aprehensio Rei: con el solo hecho del tocamiento del bien mueble está consumado el
delito.
b) Amotio: cuando el objeto mueble ha sido desplazado.
c) Ablatio: la cosa debe sustraerse de la esfera de custodia y vigilancia de quien la tiene en
su poder.
d) Illatio: el sujeto activo debe apropiarse del bien mueble y llevarlo al lugar donde quiere
tenerlo.
e) Locupletatio: el sujeto activo debe obtener efectivamente el lucro o provecho para sí o
para un tercero.

Nuestro legislador acoge la ablatio.

Ej. de tentativa: cuando alguien entra a una casa a hurtar y lo capturan antes de salir.
Pero si una persona mediante violencia atraca en la calle y lo cogen, el delito de hurto es
consumado.

A partir del código de 1980 se abandonó el sistema de diferenciar el hurto del robo y se
adoptó unas causales para calificar el hurto y se conservaron las circunstancias de agravación
punitiva (hurto calificado diferente al hurto agravado)

Hurto calificado (Art.240- modificado por el Art. 2 de la ley 813/ 03)

1-Con violencia física sobre las cosas

2- Colocando a la víctima en situación de indefensión o inferioridad (dándole sustancias) o
aprovechándose de esa situación (de parapléjicos, niños)- no concursan, prima la violencia
física.
3-Mediante penetración arbitraria, engañosa o clandestina en lugar habitado o en sus
dependencias inmediatas, aunque no haya moradores.
*Lugar habitado: donde reside la gente casi en forma permanente (morada) No lugar de
trabajo.
*Dependencias inmediatas: jardín, garaje, terraza.
4-Escalamiento o uso de ganzúas, llaves falsas, sustraídas o violentando las seguridades
electrónicas o semejantes.
*Escalamiento significa vencer ciertos obstáculos para poder acceder

La modificación de la ley 813 consistió en elevar la pena cuando la violencia (física o moral)
se cometa sobre las personas (amarrándolas, amenazando con arma de fuego) y en agregar
cuando el hurto se cometa sobre medios motorizados, partes esenciales, mercancía o
combustible que se transporta en ellos y una mayor pena para la persona encargada de
custodiar la mercancía o el combustible (anteriormente circunstancia de agravación –Art. 241
#6)
La violencia puede ejecutarse inmediatamente después al delito con el fin de asegurar el
producto o la impunidad.

Tanto para el hurto simple como para el calificado el Art. 241 consagra circunstancias de
agravación en común:

1-El sujeto activo lo comete aprovechándose de calamidad, infortunio o peligro común.

Hurto calamitoso: el agente activo aprovecha estas situaciones donde los bienes no tienen
vigilancia (en terremoto, incendio, inundación)
2-El sujeto activo se aprovecha de la confianza depositada por el dueño, poseedor o tenedor
de la cosa. Al aprovecharse de la confianza está demostrando mayor insensibilidad el sujeto
activo, esto se llama hurto doméstico.
Carrara lo definió como hurto famélico.
En esta situación el sujeto activo tiene la cosa prácticamente a su disposición, aunque no le
pertenece por ej. empleadas del servicio doméstico, empleados de almacenes, cajeros
bancarios
.
Hay un problema en el sentido de que tiende a confundirse con el delito de abuso de confianza
(delito contra el patrimonio económico- Art. 249) sin embargo José Irureta Goyena diferencia
estos dos delitos: si el bien mueble no ha salido de la esfera de custodia del dueño es hurto
agravado por la confianza; si ha salido de la esfera es abuso de confianza. Ej. si la empleada
del servicio roba joyas en la casa es hurto agravado por la confianza; si el empleado de la
zapatería se lleva unos zapatos a arreglar y se queda con ellos, es abuso de confianza. Para
que haya abuso de confianza debe haber ánimo de apoderamiento.

3-Valiendose de actividad de inimputable. Sea que se use a esa persona como instrumento o
que se tenga como coautor material.

4-Cuando se comete por persona disfrazada (mediante uso de ciertas prendas busca no ser
reconocida por ej. pasamontañas, pelucas, mascaras), aduciendo calidad supuesta (cura,
plomero, mendigo), fingiendo autoridad (policía, empleado oficial) o invocando falsa orden
de autoridad (si la muestran concursa con falsedad en documento público)

5-En el equipaje de viajero. Viajero se entiende como persona que se desplaza de un lugar a
otro con el ánimo de permanecer en ese lugar.
Equipaje son las pertenencias, objetos personales (no encargos)
Para que se agrave, el objeto material es el equipaje material y tiene que ser sustraído en el
transcurso del viaje o en aeropuertos, muelles, terminales, hoteles o lugares similares (centro
de acopio, hangar)

6-Derogado por la ley 813/ 03-paso a hurto calificado.

7-Sobre objeto expuesto a la confianza pública por necesidad, costumbre o destinación.

Por ej. por destinación las lámparas del alumbrado público, semáforos, contadores, teléfonos
públicos, tapas de alcantarillas, cables de la energía.
Por costumbre (productos de plaza de marcado, material de obras de construcción) o por
necesidad (un carro varado)

8-Sobre cerca de predio rural (mojones para dividir una propiedad de otra que puede ser
eléctricas, de púas y que separan el predio que esta fuera del área urbana), sementera
(sembrados), productos separados del suelo (verduras), maquina o instrumento de trabajo
(tractor, azadón), cabeza de ganado mayor (vacuno, caballar, mular) o menor (ovejas, cabras,
cerdos) Este hurto de ganado es llamado abigeato.

9-En lugar despoblado y solitario.

10-Con destreza o arrebatando cosas (raponazo o hurto con arrebatamiento) o cuando dos o
más personas hayan acordado cometer el hurto.

Destreza es lo mismo que habilidad por ej. carteristas. El arrebatamiento en si no es

considerada forma de violencia, aunque puede haber hurto calificado por la violencia y
agravado por arrebatamiento.

11-En establecimiento público o abierto al público o en medios de transporte público (lugares

de consumo, compraventa por ej. supermercados, cafeterías)

12-Sobre efectos y armas destinados a la seguridad y defensa nacional (armas que estén en
guarniciones, comandos o portados por militares- uniformes, vehículos)

13-Sobre bienes que conforman el patrimonio cultural de la nación (el Art. 4 ley 397/ 97
declara el sitio y los bienes que lo conforman por ej. parques naturales)

14-Sobre petróleo y sus derivados siempre que se sustraigan de oleoducto, gasoducto,

poliducto o fuentes inmediatas de abastecimiento (tanques o bombas de gasolina)
Además de hurto agravado la competencia para este delito se ha establecido en los jueces del
circuito especializados.

15-Sobre material nuclear o elementos radiactivos (plutonio, uranio, actinio)

Circunstancias de atenuación: en anteriores códigos siempre se tuvo al lado del hurto

agravado y calificado otras modalidades que eran el hurto de uso y hurto entre condueños.
La ley 599/ 00 agrupó estos 2 delitos en dos circunstancias de atenuación punitiva (Art. 242)

1- Multa cuando el apoderamiento se cometa con el fin de usar la cosa y se restituya antes
de 24 horas. No hay la intención de apoderarse definitivamente del bien. Si se pasaron
las 24 horas será hurto simple o calificado. Ej. en talleres de vehículos automotores.
Inciso 2: si en esta circunstancia la cosa se restituye con daño o deterioro grave solo se
reducirá hasta la 3ra parte. El daño debe ser culposo o no pretendido por el agente porque
si es doloso hay concurso con daño en bien ajeno. En realidad este inc. 2 es inaplicable
porque en el anterior código penal el Art. estaba redactado de otra manera y la sanción
era pena y no multa como en el actual.
2- La conducta se comete por socio, heredero, copropietario o comunero sobre cosa común
divisible (dinero, cosechas) o indivisible (vehículo, semovientes)

Art. 243- Alteración, desfiguración y suplantación de marcas de ganado (señales que

identifican como perteneciente a alguien determinada marca)
Delito de aplicación subsidiaria siempre que no configure otro delito (generalmente esto se
hace con el fin de cometer otro delito)

2) LA EXTORSION (Cap. II- Arts. 244-245 modificados por la ley 733/ 02 Arts.5 y 6)
La conducta extorsiva consiste en obligar, constreñir a una persona por medio de violencia
física o moral para que haga, tolere u omita algo con un propósito (elemento subjetivo del
tipo), obtener beneficio, utilidad patrimonial ilícita para sí o para un tercero.
Se diferencia del constreñimiento ilegal ya que este no tiene contenido económico y se parece
al secuestro extorsivo (extorsión en la cual hay privación de la libertad de una persona para
que haga, tolere u omita algo)
Este delito de extorsión admite la modalidad de tentativa según la jurisprudencia. Para que
se consume es necesario que el sujeto pasivo haga, tolere u omita lo que se pretende de
contenido económico. Tesis aisladas dicen que no hay tentativa porque el verbo rector es
constreñir independientemente de que se logre el propósito económico.

Sujeto activo simple.

Constreñir, utilizar violencia física o moral.
Tiene elemento subjetivo del tipo (propósito de obtener beneficio ilícito)
El auto secuestro es una especie de extorsión.

Ej. hacer (entregar dinero), omitir (constreñir para que no cobre judicialmente un crédito),
tolerar (permitir vacunas en medios de transporte)

Circunstancias de agravación (se incrementaron con la ley 733/ 02):

1-La conducta se comete en pariente hasta 4 grado de consanguinidad, 4º de afinidad, 1º civil,

cónyuge o compañero permanente o en relaciones de confianza entre víctima y victimario y
el 4º de afinidad comprende matrimonio o unión libre.

2-La conducta se comete por servidor público o persona que sea o haya sido miembro de las
fuerzas de seguridad del Estado, son personas que conocen a fondo esta situación.

3-Si el constreñimiento es amenaza de secuestro, de dar muerte, lesionar o de acto donde se

derive calamidad, infortunio o peligro común (si se dan ya hay concurso)

4-Cuando se cometa con fines publicitarios o de carácter político (ej. hacer campaña política
teniendo que pagar)

5-Cuando el propósito es facilitar actos terroristas (ej. obligar a alguien a prestar un carro
para colocar una bomba)

6-Cuando se afecten gravemente los bienes o actividad profesional o económica de la víctima

(en este caso se pueden tener en cuenta los perjuicios morales)

7-Si se comete en persona que sea o haya sido periodista, dirigente comunitario, sindical,
político, étnico o religioso o candidato a elección popular en razón de ello o servidor público.

8-Utilizando orden de captura o detención falsificada o simulando tenerla o simulando

investidura o cargo público o fingiendo pertenecer a la fuerza pública (ej. pedir plata para
que no detengan a alguien con orden de captura falsa)
9-Cuando la conducta se comete desde lugar de privación de la libertad (igual que en el
secuestro)

10-Si la conducta se comete parcialmente en el extranjero.

11-Si se comete en persona internacionalmente protegida diferente o no del DIH.

3)LA ESTAFA (Cap. III- Arts. 246-247)

Un sujeto activo simple obtiene provecho para sí o para tercero o perjuicio ajeno induciendo
o manteniendo en error por medio de artificios o engaños.
Inc.2: mediante juegos de azar a través de maniobras engañosas.

-La esencia es que a la víctima se le induce o mantiene en error usando artificios (más
trascendentes que el engaño, más llevado a la presentación física- para los franceses mise en
scene) o engaños (engañar es hacer creer algo que no es cierto, timar, burlar)
-El verbo rector que se utiliza es inducir (llevar a alguien a determinado fin) o mantener (el
sujeto pasivo está en un error, no es convencido, sino que el sujeto activo se aprovecha de
esa situación)
Admite tentativa. No concursa con el abuso de confianza.
Estafa procesal (nombre doctrinario) es lo mismo que fraude procesal (Art. 453 CP- no tiene
contenido patrimonial)
Existen negocios meramente civiles o comerciales que son disfrazados por el delito de estafa
para presionar que se disuelva el negocio (por ej. se compra un carro, se supone que el
comprador debe revisarlo antes, y a los meses se daña el motor y se alega el delito de estafa)

Circunstancias de agravación:

1-El medio fraudulento utilizado está relacionado con vivienda de interés social (venta de
lotes)
2-El provecho ilícito se obtenga por persona que no tiene que ver (no es autor ni participe)
con el delito de secuestro y extorsión, pero saca provecho de esta situación induciendo a las
víctimas en error.
3-Cuando se invoque influencias falsas o reales con servidor público (tráfico de influencias)
antes era delito contra la administración pública.

4) FRAUDE MEDIANTE CHEQUE (Cap. IV- Art. 248)

Art. 248-Emisión y transferencia ilegal de cheques.
Cheque es la orden incondicional de pago emitida por el librador para ser pagado por el banco
librado a una determinada persona, teniéndose con el banco una cuenta corriente.
El titular es el girador y el banco es el girado. El titular debe tener suficientes fondos para
que el banco le gire y constituye conducta punible el hecho de que el titular de la cuenta
corriente emita o transfiera un cheque sin tener suficiente provisión de fondos o que luego de
emitido de orden injustificada de no pagarlo.
Hay este delito siempre que la conducta no constituya delito con pena mayor (estafa, falsedad
en documento público)
Emitir un cheque comprende expedirlo y entregarlo pero puede suceder que el delito de
presente no en la emisión sino en la transferencia (entrega a tercera persona) Para que haya
delito la persona que lo va a transferir tiene que saber que no hay suficientes fondos o saber
que el titular dio orden injustificada de no pagarlo.

Condiciones para este delito:

1-No habrá lugar al ejercicio de acción penal cuando el importe del cheque se pague antes de
que se dicte sentencia de primera instancia. Igualmente cuando ese cheque sea postfechado
o entregado en garantía.

- Postfechado: cuando se da orden de que se pague después de determinado tiempo, pero

si alguien presenta ese cheque antes de la fecha estipulada, el banco está en obligado a
pagar si tiene suficientes fondos.
- Entregado en garantía: cuando se otorga para garantizar el cumplimiento de determinada
obligación.

2-Tampoco hay acción penal cuando hayan transcurrido mas de 6 meses (término de
caducidad) de la emisión del cheque.
El cheque debe ser protestado o sea acudir al banco, presentarlo y que el banco diga
expresamente por escrito porque no se paga el titulo valor.

5) ABUSO DE CONFIANZA (Cap. V –Arts. 249-250)

Una persona se apropia para sí o tercero de cosa mueble ajena que se le ha entregado a titulo
no traslaticio de dominio.
Si lo que hay es uso indebido la pena es menor (ej. el mecánico que usa el carro sin permiso)

Títulos no traslaticios de dominio: mero tenedor, comodato, depósito, prenda, arrendamiento,

usufructo. En el mutuo no se puede hablar porque la cosa es consumible.
Al igual que en el hurto el objeto material es un bien mueble que ha salido de la esfera de
custodia.

Abuso de confianza calificado:

1-Abusando de funciones discernidas (encargadas de oficio por ej. la tutela de un menor),

reconocidas o confiadas por servidor público.
Discernimiento es la autorización para el tutor ejercer el cargo.
Cierto sector de la doctrina dice que el sujeto activo tiene calidad de servidor público y por
ende seria peculado y no agravante (Alfonso Ortiz Rodríguez)
Tutores, curadores, secuestres son servidores públicos, aunque sean particulares porque están
realizando funciones públicas.

2-Depósito necesario. Según el Art. 2260 CC el depósito se llama necesario cuando la

elección del depositario no depende de la libre voluntad del depositante, por ej. ruina,
incendio, saqueo, etc. El Art. 2965 CC indica que las cosas de una persona que se aloja en
una posada y que entrega al posadero se asimila al depósito necesario.
Ej. desplazamiento forzado y por ende le entrega las cosas a un vecino obligatoriamente.
En el anterior código penal estas 2 anteriores conductas eran las únicas circunstancias de
agravación (no era calificado) Ahora se llama abuso de confianza calificado y agrega dos
conductas más que en el anterior código se llamaban peculado por extensión:
3-Sobre bienes pertenecientes a empresas o instituciones en que el Estado tenga la totalidad
o la mayor parte, o recibidos a cualquier título de este. Por ej. si EPM o EDA mandan reparar
un carro y el mecánico se apropia de él.

4-Sobre bienes pertenecientes a asociaciones profesionales, cívicas, sindicales, comunitarias,

juveniles, benéficas o de utilidad común no gubernamentales.
Si ha algún particular se le ha entregado bienes que pertenecen a alguna de estas instituciones
es abuso de confianza calificado.

6) DEFRAUDACIONES (Cap. VI- Arts. 251-260)

Todos estos delitos no admiten tentativa y son querellables por ende solo se puede empezar
la investigación cuando la víctima imponga la querella.

Art.251- Abuso de condiciones de inferioridad

Art.252- Aprovechamiento de error ajeno o caso fortuito
Art.253- Alzamiento de bienes
Art.254- Sustracción de bien propio
Art.255- Disposición de bien propio gravado con prenda
Art.256- Defraudación de fluidos
Art.257- Del acceso ilegal o prestación ilegal de los servicios de telecomunicaciones (ley
422/ 98- clonación de celulares, llamadas internacionales como locales, etc.)
Art.258- Utilización indebida de información privilegiada
Art.259- Malversación y dilapidación de bienes
Art.260- Gestión indebida de recursos sociales

7) USURPACION (Cap. VII- Arts.261-264)

El objeto material son los bienes inmuebles y esto es lo que lo diferencia del hurto.

8) DAÑO EN BIEN AJENO (Cap. VIII- Arts.265-266)

Siempre se responde civilmente. No es culposo siempre es doloso y no admite tentativa.

9) DISPOSICIONES COMUNES A TODOS LOS ARTS ANTERIORES (Cap. IX-

Arts.267-269)
Circunstancias de agravación (Art. 267):
1- Si las conductas se cometieron sobre bienes cuyo valor sea mas de 100 SML o si siendo
menor se ocasiona un daño grave a la víctima atendida su situación económica concreta
(ej. vendedor ambulante)
2- Sobre bienes del Estado (el numeral 12 del delito de hurto agravado habla también sobre
bienes del Estado; en este caso se agrava doblemente y no viola ningún principio)

Circunstancias de atenuación (Art. 268):

Cuando la cosa valga menos de 1 SML, el sujeto activo no tenga antecedentes penales y que
no ocasione grave daño a la víctima económicamente.
Reparación (Art. 269):
El sujeto activo de la conducta punible antes de que se dicte sentencia de primera o única
instancia restituye el objeto material del delito o su valor e indemniza los daños y perjuicios
ocasionados al perjudicado.
En el anterior código penal bastaba con restituir el objeto o el valor o con indemnizar (no se
necesitaban los 2) El nuevo código demanda el cumplimiento de esas 2 exigencias.
Cuando es posible restituir el objeto material se habla de restitución natural; pero hay eventos
en los cuales se restituye es el valor del objeto material y se conoce como restitución por
equivalencia.
En cuanto a la indemnización, los daños son clasificados en materiales (daño emergente y
lucro cesante) y morales. No se acepta por la jurisprudencia la indemnización por daños
morales en delitos contra el patrimonio económico salvo en la extorsión.
A veces es imposible restituir el objeto o el valor porque el delito quedó en tentativa o porque
se recuperó el bien en el momento o porque se capturó al sujeto activo en flagrancia, en estos
casos no se puede exigir la restitución porque se daría un enriquecimiento sin causa para el
ofendido, por lo tanto, la jurisprudencia dice que basta la sola indemnización de perjuicios.
La cuantía y el monto para la indemnización para fijar la competencia en delitos contra el
patrimonio económico la realiza el ofendido (Art. 278 CPP)
Conforme al Art. 365 -#7 CPP, si la persona está privada de la libertad cuando se da la
reparación, se presenta una causa de excarcelación provisional.

(MATERIAL CON FINES EDUCATIVOS)