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APUNTE PARTE 2
DERECHO PROCESAL I
2012
6.- LA COMPETENCIA
6.1 Concepto.
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El artículo 108 del COT dispone que " la competencia es la facultad que tiene cada
juez o tribunal para conocer de los negocios que la ley ha colocado dentro de la esfera de sus
atribuciones".
Los mayoría de los tratadistas y catedráticos critican esta definición por estimarla
"incompleta" y porque además, es casi idéntica a la definición de “jurisdicción” que se
contiene en el art.1º del COT, en circunstancias que son dos conceptos diversos, aún cuando
entre ambos existe una relación de género a especie. Al efecto se dice que:
a) La competencia no es solo una facultad que tienen los tribunales, sino que es un
poder-deber;
b) Las atribuciones entregadas a los jueces no solo les permiten “conocer” los negocios,
sino que además juzgarlas o resolverlas y hacer ejecutar lo por ellos resuelto.
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La jurisdicción señala la esfera de acción del Poder Judicial frente a los demás poderes
del Estado, en cambio la competencia señala la esfera de acción de los diversos tribunales
entre sí.
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a) La cuantía,
b) La materia
c) El fuero personal.
d) El territorio.
Conforme lo dispuesto en el artículo 115 del COT en los asuntos civiles la cuantía se
determina por el valor de la cosa disputada; y en los asuntos criminales se determina por la
pena que el delito lleva consigo.
6.2.2 La materia
Se puede definir la materia real diciendo que es la naturaleza del negocio sometido a
la decisión de un tribunal y en ciertos casos el objeto o clase del mismo.
Si se quisiera buscar un fundamento para la existencia de este factor, habría que decir
que él radica en la variedad y complejidad de los asuntos, los que requieren que sean
diversas las jerarquías de los tribunales para conocer de ellos.
Es la calidad o dignidad que tienen ciertas personas, y en cuya virtud los asuntos en
que ellos sean partes o tengan interés, no serán conocidos por los tribunales que
naturalmente les correspondería conocer, sino que por otro tribunal de superior jerarquía.
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6.2.4.- El territorio.
A este elemento alude el artículo 7° del COT, según el cual los tribunales sólo pueden
ejercer su potestad en los negocios y dentro del territorio que la ley les hubiere
respectivamente asignado.
Todo tribunal tiene una extensión territorial determinada, dentro de la cual debe
ejercer sus funciones. De aquí que la competencia del juez está limitada por el territorio. Lo
normal es que ese territorio asignado a un juez, esté constituido por una comuna o
agrupación de comunas. Puede ser una provincia o agrupación de provincias o una región.
También puede ser todo el territorio nacional en el caso de la Corte Suprema.
El primero que se examina es la cuantía, pero ella puede estar modificada por la
materia, y ésta puede ser alterada por el fuero. Luego de la aplicación de estos tres factores
se aplica el factor territorio que va a señalar qué tribunal dentro de una determinada
jerarquía va a conocer el asunto.
Competencia delegada es aquella que un tribunal posee por habérsela delegado otro
tribunal (exhortos) Ver art.71 CPC
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e) Atendiendo al grado o instancia en que un asunto puede ser conocido por un tribunal, se
habla de competencia de única, de primera y de segunda instancia. 1
Competencia de única instancia que no faculta a las partes para deducir recurso de
apelación respecto de la decisión del tribunal.(ej. Art.45 n°1 COT)
Competencia de primera instancia que sí faculta a las partes apelar de la decisión del
tribunal.( Art.45 nro.2 COT)
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Competencia relativa es aquella que permite precisar qué tribunal dentro de una
determinada jerarquía es el llamado por la ley a conocer de un determinado asunto, es decir
permite determinar cuál es el tribunal al que territorialmente le corresponderá conocer de
un asunto.
Ej. Cuál de todos los jueces de letras del país conocerá de un determinado asunto.
b) Las normas de competencia absoluta son de orden público, o sea, han sido establecidas
por razones de alta conveniencia pública, como lo es todo lo relativo a la organización y
buena marcha de los tribunales. En cambio, las de competencia relativa han sido
establecidas en el sólo interés particular de los litigantes.
c) Las normas de competencia absoluta no pueden ser objeto de convenio por los litigantes;
en otros términos, ellas no pueden ser renunciadas por las partes. En cambio, las de
competencia relativa pueden ser objeto de convenios por los litigantes, o sea, son
esencialmente renunciables.
d) Las normas de competencia absoluta deben ser respetadas por el juez, sin necesidad de
requerimiento de parte interesada y, por consiguiente, la incompetencia absoluta del
tribunal debe ser declarada de oficio. En cambio, las de competencia relativa deben ser
respetadas por los litigantes y, por consiguiente, la incompetencia relativa del tribunal sólo
puede ser declarada a petición de parte, y, en caso alguno, de oficio.
e) La violación de las normas de competencia absoluta puede ser advertida por el juez o
reclamada por las partes en cualquier estado del juicio, y declararse la incompetencia
absoluta del tribunal en cualquier estado del mismo, es decir no hay plazo para así
declararlo. En cambio la violación de las normas de competencia relativa debe ser reclamada
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por las partes antes de hacer cualquier gestión en el juicio que no implique la formulación
de tal reclamo, pues, en caso contrario se produce la prórroga de la competencia, que será
estudiada más adelante.
Al respecto, don Mario Casarino (Derecho Procesal Orgánico. Tomo I, pág.257) dice que
estas reglas no son de competencia absoluta ni relativa, sino que por su carácter general se
encuentran sobre ellas. Lo que si está claro – señala el autor – es que estas normas se aplican
una vez determinado el tribunal competente preciso y determinado en virtud de las normas
de competencia absoluta y relativa. Estas reglas son:
a) Radicación o fijeza,
b) Grado;
c) Extensión;
d) Prevención y
e) Ejecución.
2º Si en el curso de una causa civil ordinaria que es conocida por un juez de letras, una de las
partes es nombrada Ministro de Estado, no por ello va a continuar conociendo un Ministro
de Corte.
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b) Para otros, sería necesario y bastante que esa demanda se haya notificado al
demandado (toda vez que el asunto se radicará a lo menos para resolver una eventual
excepción de incompetencia).
Por ello podemos sostener que no existe radicación ante el Juez de Garantía durante la
etapa de investigación; en cambio, en la etapa intermedia, esta se producirá con la dictación
del auto de apertura del juicio oral.
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Sin embargo, como toda regla general tiene sus excepciones, que en este caso son:
a) La acumulación de autos: esta es una institución procesal – regulada en los arts.92 y sgtes.
del CPC – que tiene por objeto evitar la dictación de sentencias contradictorias. Se produce –
en términos simples – cuando dos o más causas que son conocidas por diferentes tribunales
se van a reunir en un solo proceso y van a terminar en una sola sentencia, en los casos
previstos por la ley.
c) Las visitas: este caso se refiere a las visitas extraordinarias, vistas a propósito de las
atribuciones conexas. Se dice por algunos autores, que esta no constituye propiamente una
excepción al ppio. de radicación, porque en este caso lo que se reemplaza es la “persona” del
juez, pero no es que el asunto se sustraiga de la esfera de competencia.
Conforme al art.110 del COT, “una vez fijada con arreglo a la ley la competencia de
un juez inferior para conocer en primer instancia de un determinado asunto, queda
igualmente fijada la del tribunal superior que debe conocer del mismo asunto en segunda
instancia”. Este principio se funda en la idea de la gradualidad y en la existencia del recurso
de apelación.
Para que opere esta regla será necesario que el negocio esté radicado en primera
instancia y que además proceda el recurso de apelación.
Resulta importante este principio en cuanto demuestra que la ley sólo permite la
competencia prorrogada en los tribunales de primera instancia, más no en los de segunda,
siendo todas las reglas de competencia de estos últimos de orden público y, por
consiguiente, irrenunciables por las partes.
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Conforme al art.111 del COT, “el tribunal que es competente para conocer de un
asunto lo es igualmente para conocer de todas las incidencias que en él se promuevan. Lo
es también para conocer de las cuestiones que se susciten por vía de reconvención o
compensación, aunque el conocimiento de estas cuestiones, atendida su cuantía, hubiere
correspondido a un juez inferior si se entablaren por separado.”
Esta regla nos permite determinar hasta donde llega el ámbito del ejercicio de la
jurisdicción por parte del tribunal competente para conocer de un asunto judicial.
Así, la ley dispone que el tribunal no solo es competente para conocer de la cuestión
principal, sino que también lo es para conocer de los incidentes que se promuevan durante
el juicio y de las cuestiones que se susciten por vía de reconvención o de compensación.
Quien puede lo más, puede lo menos.
La cuestión principal está constituida por el fondo del asunto controvertido, el objeto
de la discusión que en materia civil quedará planteado en la demanda del actor y en la
contestación del demandado, a través de alegaciones, defensas y excepciones que en ella
formule. Sin embargo durante la tramitación de un proceso se pueden suscitar, también,
cuestiones accesorias a lo principal que requieran de un pronunciamiento especial de parte
del tribunal, a esas cuestiones la ley llama incidentes (ejemplo: incompetencia, costas,
implicancias y recusaciones, abandono del procedimiento, desistimiento de la demanda,
etc.).
La cuantía era importante cuando existían los juzgados de letras de mayor cuantía, de
menor cuantía, jueces de subdelegación y juzgados de distrito.
Esta regla está contenida en el art.112 del COT, que dispone que “siempre que según
la ley fueren competentes para conocer de un mismo asunto dos o más tribunales, ninguno
de ellos podrá excusarse del conocimiento bajo el pretexto de haber otros tribunales que
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puedan conocer del mismo asunto; pero el que haya prevenido en el conocimiento excluye
a los demás, los cuales cesan desde entonces de ser competentes”.7
Al efecto, el inciso 1º del art.113 del COT dispone que “la ejecución de las
resoluciones corresponde a los tribunales que las hubieren pronunciado en primera o única
instancia” .
1.- La ejecución de las sentencias penales y de las medidas de seguridad previstas en la ley
procesal penal será de competencia del Juzgado de Garantía que hubiere intervenido en el
respectivo procedimiento penal.9
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2.- Los tribunales que conozcan de la revisión de las sentencias firmes o de los recursos de
apelación, de casación o de nulidad contra sentencias definitivas penales, ejecutarán los
fallos que dicten para su substanciación. También podrán decretar el pago de las costas de
los funcionarios que han intervenido en ellos, reservando el de las demás costas para que sea
decretado por el tribunal de primera instancia. 10 Esta regla se relaciona íntimamente con la
regla de la extensión e incluso algunos autores la incluyen dentro de ella.
Son aquel conjunto de normas jurídicas que permiten determinar la jerarquía del
tribunal que es llamado a conocer de un determinado asunto judicial, reglas que son de
orden público, irrenunciables e improrrogables por las partes, no tienen plazo para ser
alegadas y el juez puede y debe declarar de oficio su incompetencia absoluta.
Ahora bien, este conjunto de preceptos está contenido en los arts.115 a 133 del COT
y para su elaboración el legislador ha tomado en consideración los factores de la cuantía, la
materia y el fuero.
6.5.1.- La cuantía.
Conforme al art.115 del COT, hay que distinguir entre asuntos civiles y asuntos
penales. En aquellos la cuantía de la materia se determina por el valor de la cosa disputada. 12
Sin embargo, este elemento será importante para establecer si el juez de letras
conocerá del asunto en única o primera instancia (art.45 nº 1 y 2 COT), como asimismo para
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Desde esta perspectiva los ilícitos se dividen en crímenes, simples delitos y faltas.
Los crímenes y simples delitos pueden ser conocidos por un Juez de Garantía, en el
contexto de un procedimiento especial simplificado o abreviado, o por un Tribunal de Juicio
Oral en lo Penal.
Las faltas penales (del Código Penal) y aquellas contempladas en la Ley de Alcoholes
son de conocimiento de los Jueces de Garantía, el resto de las faltas son de competencia de
los Juzgados de Policía Local.
En los asuntos civiles, como la cuantía de determina por el valor de la cosa disputada,
debemos distinguir aquellos casos en que es posible determinar ese monto de aquellos otros
en que eso no posible.
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5.- Si lo que se demanda es el resto insoluto de una cantidad mayor que ha sido antes
pagada parcialmente, se atenderá únicamente al valor del resto insoluto. 18
6.- Si se trata del pago de pensiones periódicas futuras que no abracen un tiempo
determinado, se fijará la cuantía por la suma a que ascendieren dichas pensiones en un año.
Si tienen tiempo determinado, se atenderá al monto de todas ellas. Pero si se tratare del
cobro de pensiones periódicas devengadas, la determinación se hará por el monto a que
todas ellas ascendieren.19
Se trata de negocios en que la materia del juicio, por su naturaleza, hace imposible
atribuirles u determinado valor. La ley considera a estos asuntos como de mayor cuantía. 22
A modo de ejemplo se señalan los negocios que versan sobre las siguientes materias:
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2.- Las relativas a la separación de bienes entre marido y mujer, o a la crianza y cuidado de
los hijos;
3.- Las que versen sobre validez o nulidad de disposiciones testamentarias, sobre petición de
herencia, o sobre apertura y protocolización de un testamento y demás relacionadas con la
apertura de la sucesión;
6.- Todas las cuestiones relativas a quiebras y a convenios entre el deudor y los acreedores.
b) Si la acción entablada fuere real, se estará a la apreciación que las partes hicieren
de común acuerdo.25
El hecho de comparecer ante el Juez para cualquier diligencia o trámite del juicio
todas las partes juntas o cada una de ellas separadamente, sin haber reclamado del valor de
la cosa disputada, hace presumir de derecho el acuerdo indicado. 26
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nombrará un perito para que evalúe la cosa y se reputará por verdadero valor de ella el que
fije el perito.27
Por último, si cualquiera de las partes tiene dudas acerca de la cuantía del pleito y
esta no aparece determinada por alguno de los medios señalados, podrá hacer las gestiones
convenientes para que dicho valor sea fijado antes de que se pronuncie la sentencia, y aun el
tribunal de oficio puede dictar las órdenes convenientes para el mismo efecto. 29
6.5.2.- La materia.
En la actualidad, la materia juega un doble rol, pues sirve tanto para el establecimiento
de tribunales especiales, cuanto para determinar la jerarquía del tribunal que conocerá del
asunto. En efecto, conocida la materia, lo primero que deberá analizarse es si existe un
tribunal especial competente; y si no lo hay, recién ahí veremos a cual de los tribunales
ordinarios le corresponde el conocimiento del asunto.
Por regla general, el factor materia opera mediante la sustracción de un asunto de un
determinado tribunal, y su radicación en otro de mayor jerarquía. A continuación
analizaremos algunos de los distintos casos expresamente regulados:
a) Juicios de Hacienda: Son aquellos procesos en los que el Fisco es parte. Será
competente para conocer de ellos un Juez de Letras de comuna Asiento de Corte
cuando el fisco es demandado. Si es demandante, puede elegir entre este y el juez de
Letras del domicilio del demandado. La misma regla se aplica respecto de los asunto
no contenciosos en que el Fisco tenga interés.(art.48 COT)
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“Es la calidad o dignidad que tienen ciertas personas, en cuya virtud los asuntos en
que son parte o tienen interés no son conocidos por los tribunales que ordinariamente le
corresponde conocer, sino por uno superior”
Sólo tiene aplicación efectiva en materia civil, pues en materia penal 30 la calidad de
ciertos funcionarios exige una autorización previa (desafuero) o un antejuicio (querella de
capítulos), pero en definitiva, desaforado el imputado o acogida la querella de capítulos,
serán juzgados por los mismos tribunales penales.
Debemos tener presente, además, que el fuero personal de que gozan las partes no
se considera en:
30 Derogación de los artículos 168 y 170 del COT, en virtud de la Ley N° 19.665, de 9 de marzo de 2000.
31 Artículos 133 del COT y 827 del CPC.
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Si en un juicio civil intervienen personas que gozan de fuero y otras que no, el juicio
será siempre de competencia del tribunal que deba conocer en razón del fuero.
Se le llama fuero menor o fuero chico y opera cuando sean parte o tengan interés los
Comandantes en Jefe del Ejército, de la Armada y de la Fuerza Aérea, el General Director de
Carabineros, los Ministros de la Corte Suprema o de alguna de las Cortes de Apelaciones, los
Fiscales Judiciales de estos tribunales, los jueces letrados, los párrocos y vicepárrocos, los
cónsules generales y vicecónsules de las naciones extranjeras reconocidas por el Presidente
de la República, las corporaciones y fundaciones de derecho público o de los
establecimientos públicos de beneficencia.
Constituye el fuero mayor o fuero grande, que opera cuando sean parte o tengan
interés el Presidente de la República, los ex Presidentes de la República, los Ministros de
Estado, Los Intendentes y Gobernadores, los Agentes Diplomáticos Chilenos, los Embajadores
y los Ministros Diplomáticos acreditados con el gobierno de la República o en tránsito por su
territorio, los Arzobispos, los Obispos, los Vicarios Generales, los Provisores y los Vicarios
Capitulares.
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Las reglas de competencia relativa son de orden privado, puesto que sólo miran al
interés de las partes, y como invisten ese carácter ellas pueden ser renunciadas. Esto se hace
a través de la "prórroga de competencia."
Para estudiar con precisión las reglas de competencia relativa es previo determinar la
naturaleza de los negocios o asuntos en que dichas reglas van a aplicarse.
La regla general está contenida en el artículo 134 del COT, en cuya virtud el juez
competente para conocer de una demanda civil, es el del domicilio del demandado. Ahora, si
el demandado tuviere su domicilio en dos o más lugares, podrá el demandante entablar su
acción ante el juez de cualquiera de ellos. 32 También puede ocurrir que siendo varios los
demandados, tengan domicilio en diferentes lugares, en este evento puede el demandante
entablar su acción ante el juez de cualquier lugar donde esté domiciliado uno de los
demandados, y en tal caso quedarán los demás sujetos a la jurisdicción del mismo juez. 33 Por
último, la ley se encarga de la situación de la persona jurídica demandada, reputando por
domicilio, para el objeto de fijar la competencia del juez, el lugar donde tenga su asiento la
respectiva corporación o fundación. Además, si tuviere establecimientos, comisiones u
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oficinas que la representen en diversos lugares, deberá ser demandada ante el juez del lugar
donde exista el establecimiento, comisión u oficina que celebró el contrato o intervino en el
hecho que da origen al juicio.34
Esta regla general es sin perjuicio de las reglas especiales establecidas en el propio
COT y las demás excepciones legales. Estas excepciones son, en definitiva, tan numerosas
que esta regla general del artículo 134 pasa a constituir una excepción.
Excepciones:
2.- Si no hay convención entre partes acerca de cuál tribunal es competente para conocer de
determinado asunto, habrá que atenerse a la naturaleza de la acción deducida. Tenemos que
ver si es mueble o inmueble.
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3.- La tercera excepción, se refiere a que existen ciertas normas especiales de competencia
relativa en determinados juicios.
Es competente para conocer de todos los asuntos a que se refiere el Código de Minas,
el juez letrado que tenga jurisdicción en la comuna o agrupación de comunas en que esté
ubicada la pertenencia.43
Al igual que en los asuntos contenciosos existe la regla general, que nos dice que es
juez competente el del domicilio del interesado.46
Excepciones:
1.- Apertura de la Sucesión, formación de inventarios, tasación y partición de los bienes que
el difunto hubiere dejado. Es competente el juez del lugar donde se abrió la sucesión, esto es,
en el del último domicilio del causante.47
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2.- Nombramiento de un tutor o curador y de todas las diligencias que, según la ley, deben
preceder a la administración de estos cargos. Es competente el juez del lugar donde tuviere
su domicilio el pupilo, aunque el tutor o curador nombrado tenga el suyo en lugar diferente.
El mismo juez es competente para conocer de todas las incidencias relativas a la
administración de la tutela o curaduría, de las incapacidades o excusas de los guardadores y
de su remoción.49
3.- En los casos de presunción de muerte por desaparecimiento, será competente el juez del
lugar en que el desaparecido hubiere tenido su último domicilio. 50
5.- Para nombrarle curador a los derechos eventuales del que está por nacer es competente
el juez del lugar en que la madre tuviere su domicilio.52
7.- Para conocer de la petición para entrar en el goce de un censo de transmisión forzosa es
competente el juez del territorio jurisdiccional en donde se hubiere inscrito el censo. Si el
censo se hubiere redimido, será competente el juez del territorio donde se hubiere inscrito la
redención. Si el censo no estuviere inscrito ni se hubiere redimido, será competente el juez
del territorio donde se hubiere declarado el derecho del último censualista. 54
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El factor a utilizar para esta determinación es el mismo que en materia civil, esto es, el
territorio.
La regla general aplicable a todo tribunal penal nos indica que es competente para
conocer de un delito el tribunal en cuyo territorio se hubiere cometido el hecho que da
motivo al juicio. Además, la ley precisa que el delito se considerará cometido en el lugar
donde se hubiere dado comienzo a su ejecución.55
A modo de regla especial podemos citar los delitos tipificados en la Ley sobre Cuentas
Corrientes Bancarias y Cheques, en cuyo caso es juez competente el del domicilio que el
librador del cheque tenga registrado en el Banco.57
Jueces de Garantía.
El Juzgado de Garantía del lugar de comisión del hecho investigado conocerá de las
gestiones a que diere lugar el procedimiento previo al juicio oral y se pronunciará sobre las
autorizaciones judiciales que solicitare el Ministerio Público para realizar actuaciones que
priven, restrinjan o perturben el ejercicio de derechos asegurados por la Constitución. Sin
perjuicio de ello, cuando las gestiones debieren efectuarse fuera del territorio jurisdiccional
del Juzgado de Garantía y se tratare de diligencias urgentes, la autorización judicial previa
podrá ser concedida por el juez de garantía del lugar donde deban realizarse. En ese evento,
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una vez realizada la diligencia, el Ministerio Público dará cuenta a la brevedad al juez de
garantía del procedimiento. Asimismo, si se suscitare conflicto de competencia entre jueces
de varios juzgados de garantía, cada uno de ellos estará facultado para otorgar las
autorizaciones o realizar las actuaciones urgentes, mientras no se dirimiere la competencia.
De los jueces entre quienes se hubiere suscitado la contienda, aquél en cuyo territorio
jurisdiccional se encontraren quienes estuvieren privados de libertad en la causa resolverá
sobre su libertad.58
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Al efecto debe tenerse presente el art.55 letra g) del COT que fija el territorio
jurisdiccional de la Corte de Apelaciones de Santiago, incluyendo a las provincias de
Chacabuco y Santiago, con exclusión de las comunas de Lo Espejo, San Miguel, San Joaquín,
La Cisterna, San Ramón, La Granja, El Bosque, La Pintana y Pedro Aguirre Cerda, que
corresponde a la Corte de San Miguel.
Considerando que los tribunales pueden clasificarse según la materia de que ellos
conozcan en civiles y penales, lógico es también que cada uno conozca de los asuntos que le
son propios. Sin embargo, es posible que un tribunal penal llegue a conocer de materias
civiles que naturalmente no le corresponden, y que en general se refieren a la acción civil
que puede nacer de un ilícito penal, o con las llamadas cuestiones prejudiciales civiles.
Al respecto debemos tener presente que la acción civil que eventualmente puede
derivar de un delito penal puede ser: a) Restitutoria; o b) Indemnizatoria. La “restitutoria” a
su vez, puede ser a1) Meramente restitutoria, o a2) Reparatoria. La primera, es la que
pretende solamente la restitución o devolución de la cosa objeto del delito; la segunda en
cambio, persigue obtener “el valor” de la cosa, cuando no es posible su devolución en
especie.
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Precisado lo anterior, debemos tener presente que esta materia se regula – entre otros –
en los artículos 59 y siguientes del CPP y 171 del COT, otorgando las siguientes reglas:
1.- Conforme al 171 inc.1º del COT y 59 inc.1º del CPP la acción civil que tiene por objeto
únicamente la restitución de la cosa materia del delito debe interponerse siempre ante el
tribunal que conozca de las gestiones relacionadas con el respectivo procedimiento penal, de
conformidad a lo previsto en el artículo 189 del CPP. 63
2.- Acción que tiene por objeto perseguir las responsabilidades civiles derivadas del hecho
punible. Sólo es competente el tribunal de juicio oral en lo penal cuando la deduce la víctima
respecto del acusado.67 (ver art.108 CPP)
Las demás acciones civiles deducidas por la víctima en contra de otras personas, por
ejemplo el tercero civilmente responsable, o por afectados distintos a la víctima deben
plantearse ante el tribunal civil correspondiente.68
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3.- Será competente para conocer de la ejecución de la decisión civil de las sentencias
definitivas dictadas por los jueces penales el tribunal civil competente de acuerdo a las reglas
generales.69
Son aquéllas que se refieren a un hecho de carácter civil que es uno de los elementos
que la ley penal estima para definir el delito que se persigue o para agravar o disminuir la
pena; o bien para no estimar culpable al autor.
Excepciones:71
3.- Las cuestiones sobre estado civil cuya resolución deba servir de antecedente necesario
para el fallo de la acción penal persecutoria de los delitos de usurpación, ocultación o
supresión de estado civil.
En los tres casos que preceden será competente el tribunal que la ley señale, vale
decir el tribunal civil correspondiente o la Contraloría General de la República, de acuerdo a
lo señalado en el artículo 117 de la Ley Orgánica de ese servicio, en los juicios de cuentas
fiscales.
4.- El conocimiento de las excepciones de carácter civil que se oponen a la acción penal, que
se refieren al dominio o a otro derecho real sobre inmuebles, son de competencia de los
tribunales en lo civil. Si tales excepciones aparecen revestidas de fundamente plausible y de
su aceptación, por la sentencia que sobre ellas recaiga hubiere de desaparecer el delito se
puede suspender el juicio criminal.
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El problema es cuál de los jueces debe conocer del juicio. Para determinarlo debemos
distinguir:
1.- Si en el lugar de que se trata no hay Corte de Apelaciones.72 En este caso los asuntos
civiles contenciosos y los no contenciosos los conoce el juez de turno en lo civil. Salvo que la
ley hubiere cometido a uno de ellos el conocimiento de determinadas especies de causas.
Durante el turno cada deberá conocer de todos los asuntos que se promuevan
durante ese período y seguirá conociendo de ellos hasta su conclusión.
a.- En los asuntos civiles contenciosos, las causas se distribuirán entre los distintos
juzgados que existen por el Presidente de la Corte respectiva, previa "Cuenta" dada por el
Secretario y asignando a cada una "un número de orden" según su naturaleza y de lo cual se
deja constancia al efecto y que no puede ser examinado sin orden del tribunal.
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Será menester que se presente en la Secretaría de la Corte toda demanda o gestión judicial
que deba conocer alguno de los jueces letrados. No obstante lo señalado por la ley, en la
práctica en la mayoría de las Cortes de Apelaciones de nuestro país se ha implementado un
sistema de distribución a través de la informática que implica presentar toda gestión
voluntaria a la Corte para su distribución al tribunal de turno y asignación de rol de ingreso.
● aquéllas a que dé lugar el cumplimiento de una sentencia, fuera del caso previsto en
la parte final del artículo 114 del COT.
Conforme lo dispuesto por el art.181 del COT se acostumbra definir esta institución
procesal diciendo que es “el acto por el cual las partes litigantes, en forma expresa o tácita,
le otorgan competencia a un tribunal para conocer de un determinado asunto judicial, en
circunstancias de que naturalmente no la tiene.77
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Pueden prorrogar la competencia todas las personas que según la ley son hábiles para
comparecer en juicio por sí mismas, y por las que no son hábiles pueden prorrogar sus
representantes legales.78 (Son hábiles todos aquellos que la ley no declara inhábiles o
incapaces)
1.- Debe mediar un acuerdo de voluntades entre las partes 79 en orden a atribuirle
competencia a un tribunal para que conozca de un determinado asunto, el cual sin este
acuerdo carecería legalmente de atribuciones para intervenir en él. Este convenio puede ser
expreso o tácito.
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3.- La prórroga opera sólo si se trata de tribunales de primera instancia. Por ende, no
procede la prórroga de competencia entre tribunales de segunda instancia.83
4.- Sólo procede respecto de tribunales ordinarios de igual jerarquía, incompetentes sólo
por el factor territorio.84
La prórroga de competencia sólo surte efectos entre las personas que han concurrido
a otorgarla, más no respecto de otras personas como los fiadores o codeudores. 85
Se trata de la aplicación del principio general en cuya virtud una persona sólo se
obliga para con otra mediante un acto o declaración de voluntad.
Una vez aplicadas las reglas de competencia absoluta y relativa, y las reglas del turno o
distribución de causas en su caso, debiéramos tener determinado que tribunal - dentro de
cierta jerarquía – es el llamado a conocer de un determinado asunto. Sin embargo, puede
suceder que ese tribunal o las partes estimen que ese tribunal carece de competencia para
conocer de dicho negocio. Cuando ello sucede se plantea un “conflicto” de competencia, que
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Los que optan por una de estas vías no pueden posteriormente abandonarlas ni
tampoco ocurrir al otro medio. No pueden tampoco usarse estos medios en forma
simultánea ni sucesiva.91
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El tribunal (que se estima competente) se pronunciará, por regla general, con el sólo
mérito de lo expuesto por la parte requirente y de los documentos presentados, en su caso.
Excepcionalmente, si el tribunal lo estima necesario, puede de oficio mandar agregar
documentos. El tribunal puede acceder o denegar la solicitud. 95
Sólo son apelables la resolución que niega lugar a la solicitud de inhibición a que se
refiere el artículo 102 del CPC (efectuada por el tribunal que la parte estima competente) y la
que pronuncia el tribunal requerido accediendo la inhibición. 100 Tales apelaciones se elevarán
ante el tribunal que deba conocer de la contienda de competencia; pero cuando los
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Expedida la resolución, el mismo tribunal que la dictó remitirá los autos que ante él
obren al tribunal declarado competente, para que este comience o siga conociendo del
negocio, y comunicará lo resuelto al otro tribunal.103
Es aquél conflicto suscitado entre dos o más tribunales, o entre dos o más
autoridades políticas o administrativas relacionadas con su competencia para el
conocimiento de un determinado asunto.
Esta contienda de competencia puede revestir dos formas, sea que se consideren
competentes o incompetentes para conocer de esa gestión o asunto.
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1.- Si se trata de Tribunales Ordinarios, hay que distinguir si son de igual o distinta jerarquía.
Si son de igual jerarquía, es competente para dirimir esta contienda el tribunal que
sea superior común de los que están en conflicto. 105 Si estos tribunales tienen un superior
diferente, es juez competente para dirimir la contienda el juez superior del que previno en el
conocimiento del asunto.106
2.- Entre tribunales ordinarios y especiales o entre especiales para determinar el tribunal
competente para dirimir debemos distinguir:108
5.- Entre árbitros. Para estos efectos los árbitros de cualquier clase o categoría tienen como
superior jerárquico la Corte de Apelaciones respectiva y será ésta quién deba resolver la
contienda que se promueva entre ellos.111
6.- Si se suscita entre tribunales ordinarios y tribunales arbitrales y entre éstos y tribunales
especiales hay que considerar para la resolución del conflicto que el superior jerárquico del
árbitro es la Corte de Apelaciones respectiva, y que en consecuencia si se suscita una
contienda entre un tribunal ordinario y un arbitral deberán aplicarse las reglas generales.
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7.1.- Concepto.
Son causas legales que, una vez constatadas y declaradas, hacen que un Juez con
competencia suficiente para conocer de un determinado negocio judicial deje de tenerla, en
razón de carecer de la imparcialidad necesaria para intervenir en él.
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Las implicancias y recusaciones han sido establecidas por el legislador con el objeto
de mantener entre las partes litigantes una perfecta y completa igualdad frente al Juez
llamado a juzgarlas. Si el Juez no mantiene esta igualdad, significa que carece de la
correspondiente y necesaria imparcialidad; esto es, en sus decisiones se inclina a favor de
una parte y en desmedro de la otra, por razones ajenas a las disposiciones legales llamadas a
resolver el conflicto jurídico ante él planteado.
También se afirma que existen razones de decoro y de prestigio para la magistratura
que aconsejan separar a ese Juez del conocimiento de un asunto judicial, a pesar de ser
absoluta y relativamente competente.
La ley no desea que ese Juez carente de imparcialidad conozca de un determinado
asunto judicial, y la manera de obtener esta finalidad es haciéndolo perder su competencia
para conocer de dicho asunto por causal de implicancia o recusación declaradas. 112
Pero como la administración de justicia no puede paralizarse, declarada la
incompetencia por implicancia o recusación legalmente comprobadas, y como éstas sólo
afectan a la persona del Juez, más no al órgano jurisdiccional llamado a conocer de asunto, se
produce el reemplazo de ese Juez por otro a quien no le afecten estas causales de
inhabilidad; reemplazo que se efectúa de acuerdo a las reglas de subrogación e integración,
que más adelante estudiaremos.
En consecuencia, las reglas de subrogación e integración son el complemento
indispensable de las normas de implicancia y de recusación.
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Juez ante quien se hizo valer; y de las segundas, esa misma implicancia en caso de que el Juez
la acepte.117
D.- Según si la inhabilidad debe declararse de oficio o no, se clasifican en declarables
de oficio y declarables a petición de parte.
E.- Según las causales que las motivan, se dividen en implicancias y recusaciones.
Las causales constitutivas de implicancia describen situaciones de mayor gravedad,
esto es, que afectan con mayor intensidad la imparcialidad del tribunal, por ello si un Juez
legalmente implicado falla un juicio civil o penal a sabiendas comete delito de
prevaricación.118
En el mismo orden de ideas, todo Juez que se considere afectado por una causal de
implicancia puede y debe declararse de oficio inhabilitado para continuar conociendo del
negocio; en cambio, el Juez que se considera afectado por una causal de recusación puede
declararse inhabilitado. Hace excepción a esta última regla, en el sentido que requieren de
solicitud previa de parte, la inhabilidad de los Jueces de la Corte Suprema y de las Cortes de
Apelaciones, fundada en cualquiera de las causales de recusación y la de los demás Jueces
producida por el hecho de ser parte o tener interés en el pleito una sociedad anónima de que
éstos sean accionistas, sin perjuicio en uno y otro caso de que se haga constar en el proceso
la existencia de la causal.119
La implicancia puede provocarse por cualquier litigante, en cualquier momento, sin
que pueda renunciarse, y en caso de ser admitida, anula todo lo obrado por el Juez
implicado; la recusación, en cambio, sólo la puede hacer valer la parte litigante en cuyo favor
la ha establecido el legislador 120, tan pronto llegue a su conocimiento, y, en caso de ser
acogida, sólo produce efectos para lo futuro.
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funcionarios auxiliares de la administración de justicia 121, los Jueces Árbitros122 y los peritos,
salvo en las causas penales.123
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por otro lado, este mismo hecho hace temer que el Juez se incline a favor de la parte cuyos
intereses legalmente representa.
4° Ser el Juez ascendiente o descendiente legítimo, padre o hijo natural o adoptivo
del abogado de alguna de las partes.
En este caso se teme que el Juez se vea influenciado por la tesis o defensa que
sustente aquel abogado en el pleito, al cual se halla ligado por estrechos vínculos de sangre
o de familia.
No se alude aquí al cónyuge abogado, mandatario o apoderado.
5° Haber sido el Juez abogado o apoderado de alguna de las partes en la causa
actualmente sometida a su conocimiento.
Evidentemente quien ha defendido una causa o ha representado en ella a alguna de
las partes se ve fuertemente influenciado por el sentido de la tesis de esa parte que le afecta
su condición de imparcialidad.
6° Tener el Juez, su consorte, ascendientes o descendientes legítimos, padres o hijos
naturales o adoptivos, causa pendiente en que deba fallar como Juez alguna de las partes.
Se pretende evitar que el Juez se incline a favor de aquella parte, la cual a su vez, es
Juez en otra causa, en la que es parte el Juez primitivo o alguna persona estrechamente
vinculada a él, eliminándose de este modo posibles componendas o reciprocidades entre los
magistrados.
7° Tener el Juez, su consorte, ascendientes o descendientes legítimos, padres o hijos
naturales o adoptivos, causa pendiente en que se ventile la misma cuestión que el Juez
debe fallar.
Se busca con ella evitar que el Juez falle la causa sometida a su conocimiento
teniendo en vista el precedente que con su sentencia pueda establecer, a objeto de hacerla
valer en el pleito de que es parte o lo son sus parientes cercanos.
8° Haber el Juez manifestado su dictamen sobre la cuestión pendiente con
conocimiento de los antecedentes necesarios para pronunciar sentencia.
Manifestar dictamen significa que el Juez expresa opinión y juicio ya formado sobre el
asunto sometido a su decisión.
Se ha sostenido que dicha opinión o juicio puede manifestarse de cualquier manera,
en forma verbal o por escrito, en una resolución judicial o en otro acto que no la constituya,
ello en razón que la ley no hace ningún distingo sobre el particular; pero tendrá,
naturalmente, que haberse expresado en términos tales que pueda probarse en forma
indubitada.
Ejemplos típicos de esta causal son aquellos en que el Juez dicta sentencia y,
posteriormente, es anulada vía casación en la forma o recurso de nulidad en materia penal; o
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en que un Juez dicta sentencia de primera instancia, la que es apelada, y dicho Juez pasa a
formar parte del tribunal de apelación.
9° Ser el Juez, su consorte, o alguno de sus ascendientes o descendientes legítimos,
padres o hijos naturales o adoptivos, heredero instituido en testamento por alguna de las
partes.
Se funda en el natural sentido de agradecimiento que experimentará el Juez frente al
que lo ha instituido heredero, o a alguna de aquellas personas vinculadas a él.
La ley habla de haber sido instituido heredero, luego no comprende al legatario o
donatario. Tampoco nos dice en cuanto a la oportunidad en que debe haberse otorgado el
testamento, o sea, si antes o después de haberse iniciado el juicio. A falta de tal distinción,
creemos que la causa en estudio comprende las dos situaciones antes expresadas.
Algunas dudas nos plantea el eventual uso malicioso de esta causal y el grave efecto
de la implicancia declarada, esto es, la nulidad de las actuaciones efectuadas por el Juez
inhabilitado. Pensamos que un papel importante en este sentido lo juega el conocimiento
efectivo y demostrable que el Juez tenía del testamento respectivo.
Respecto de los Jueces con competencia criminal el artículo 1°, N° 22, de la Ley N°
19.708, de 5 de enero de 2001, agregó tres causales de implicancia especiales, a saber:
9° Haber intervenido con anterioridad en el procedimiento como fiscal o defensor.
10° Haber formulado acusación como fiscal, o haber asumido la defensa, en otro
procedimiento seguido contra el mismo imputado, y
11° Haber actuado el miembro del tribunal de juicio oral en lo penal como juez de
garantía en el mismo procedimiento.
El fundamento de estas causales dice relación con el conocimiento previo que los
Jueces han adquirido respecto del tema a decidir y el respeto de la división de funciones que
impone el principio acusatorio.
También por la incompatibilidad psicológica que se genera al haber sido acusador o
defensor del mismo imputado en otro juicio.
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No señala la causal el monto de la deuda o del crédito, de suerte que, cualquiera que
éstos sean, tendrá aplicación.
6° Tener alguno de los ascendientes o descendientes simplemente ilegítimos del
Juez o los parientes colaterales del mismo dentro del segundo grado, causa pendiente que
deba fallar como Juez alguna de las partes.
Es similar a la sexta causa de implicancia con menor intensidad en el parentesco.
7° Tener alguno de los ascendientes o descendientes simplemente ilegítimos del
Juez o los parientes colaterales del mismo dentro del segundo grado, causa pendiente en
que se ventile la misma cuestión que el Juez deba fallar.
Similar a la causal 7ª de implicancia, salvo por la intensidad del parentesco.
8° Tener pendientes alguna de las partes pleito civil o criminal con el Juez, con su
consorte, o con alguno de sus ascendientes, descendientes o parientes colaterales dentro
del segundo grado.
Cuando el pleito haya sido promovido por alguna de las partes, deberá haberlo sido
antes de la instancia en que se intenta la recusación.
Se teme a la animosidad que puede generar en el Juez el pleito pendiente con alguna
de las partes del juicio sometido a su conocimiento.
9° Haber el Juez declarado como testigo en la cuestión actualmente sometida a su
conocimiento.
Se teme que el Juez se pueda ver inclinado a favorecer en su sentencia a la parte que
lo presentó como testigo, además, para no contradecir los hechos por él aseverados.
Esta causa de recusación debe relacionarse con lo establecido en el artículo 362 del
CPC que prohíbe a los jueces letrados, miembros de Cortes de Apelaciones y de la Corte
Suprema y los fiscales judiciales de las respectivas Cortes deponer en juicio sin permiso
previo de las autoridades que allí se señalan.
10° Haber el Juez manifestado de cualquier modo su dictamen sobre la cuestión
pendiente, siempre que lo hubiere hecho con conocimiento de ella.
Íntimamente ligada con la causal 8ª de implicancia. Manifestar dictamen implica
expresar opinión sobre la cuestión pendiente, o sea, sobre el juicio o pleito sometido a la
decisión del Juez. Este dictamen debe haberse manifestado de cualquier modo, sin los
antecedentes necesarios para dictar sentencia, pero con conocimiento de la cuestión.
11° Ser alguno de los ascendientes o descendientes ilegítimos del Juez o alguno de
sus parientes colaterales dentro del segundo grado, instituido heredero en testamento por
alguna de las partes.
Se asemeja a la causal 9ª de implicancia, con la diferencia que aquí el instituido
heredero no es el Juez, sino un pariente menos cercano.
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12° Ser alguna de las partes heredero instituido en testamento por el Juez.
Se presume que si la parte ha sido instituida heredero es porque se le aprecia y no
podrá fallar el juicio con la debida imparcialidad.
13° Ser el Juez socio colectivo, comanditario o de hecho de alguna de las partes,
serlo su consorte o alguno de los ascendientes o descendientes del mismo Juez, o alguno de
sus parientes colaterales dentro del segundo grado.
Los lazos que unen a los socios suponen conocimiento y confianza, por ello se estima
que un Juez no tiene imparcialidad para fallar un pleito en que sea parte alguno de sus socios
o algún socio de su consorte o de sus parientes.
14° Haber el Juez recibido de alguna de las partes un beneficio de importancia, que
haga presumir empeñada su gratitud.
Se trata de una causal amplia y relativa, ello hace necesario resolverla a la luz de las
circunstancias que rodean a cada caso particular. La ley no señala la oportunidad en que el
Juez debe haber recibido el beneficio, de suerte que puede haberlo recibido antes o después
de iniciado el juicio.
15° Tener el Juez con alguna de las partes amistad que se manifieste por actos de
estrecha familiaridad.
16° Tener el Juez con alguna de las partes enemistad, odio o resentimiento que haga
presumir que no se halla revestido de la debida imparcialidad.
La enemistad, el odio o el resentimiento deben ser experimentados por el Juez y no
por alguna de las partes.
17° Haber el Juez recibido, después de comenzado el pleito, dádivas o servicios de
alguna de las partes, cualquiera que sea su valor o importancia.
Como puede observarse el legislador quiere que el Juez una vez iniciado el pleito no
sólo sea imparcial, sino además que aparente serlo. Esta causal está relacionada con la 14ª
precedente. De este modo, si la dádiva o el servicio recibido lo ha sido antes de iniciarse el
juicio, tendrá que ser de tal importancia que haga presumir empeñada su gratitud, y
estaremos entonces dentro de la causal 14ª. En cambio, si esa dádiva o servicio lo ha recibido
una vez iniciado el juicio, cualquiera sea su valor o importancia, lo hace recusable por la
presente causal.
18° Ser parte o tener interés en el pleito una sociedad anónima de que el Juez sea
accionista.
No obstante lo anterior, no constituye causal de recusación la circunstancia de que
una de las partes fuere una sociedad anónima abierta. La excepción no regirá cuando
concurra la causal 8ª, tampoco cuando el Juez, por sí solo o en conjunto con alguna de las
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personas indicadas en el N° 8, fuere dueño de más del 10% del capital social. En estos dos
casos existirá causal de recusación.
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La recusación amistosa.132
Antes de pedir la recusación de un Juez al tribunal que deba conocer del incidente,
podrá el recusante ocurrir al mismo recusado, si funciona solo, o al tribunal de que forme
parte, exponiéndole la causa en que la recusación se funda y pidiéndole la declare sin más
trámite.
Rechazada la solicitud, podrá deducirse la recusación ante el tribunal
correspondiente.
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siguientes a la notificación de la resolución que fija la fecha del juicio y deberán ser resueltas
con anterioridad al inicio de la respectiva audiencia. Sin embargo, cuando los hechos que
constituyen la causal de inhabilidad llegaren a conocimiento de la parte con posterioridad al
vencimiento de ese plazo y antes del inicio del juicio oral, el incidente respectivo deberá ser
promovido al iniciarse la audiencia del juicio oral; con posterioridad, declarado ya el inicio del
juicio, no podrán deducirse incidentes relativos a la inhabilitación de los jueces, sin perjuicio
de que uno de estos advierta un hecho nuevo constitutivo de causal de inhabilidad, en cuyo
caso el tribunal podrá declararla de oficio. En este último caso, el tribunal continuará
funcionando con exclusión del o los miembros inhabilitados, si éstos pudieren ser
reemplazados de inmediato, o si continuare integrado por, a lo menos, dos jueces que
hubieren concurrido a toda la audiencia.135
En razón de la naturaleza de la prohibición si aun con todos estos recaudos la
sentencia penal hubiere sido pronunciada con la concurrencia de un Juez implicado, el juicio
y el fallo pueden ser anulados.136
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Procedimiento.
La solicitud de implicancia o recusación será presentada ante el tribunal
correspondiente; y, para los efectos de su tramitación distinguiremos nuevamente si el
articulista debe o no expresar causa legal.
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Efectos de la decisión.
Si la implicancia o la recusación es desechada, se condenará en costas al que la haya
reclamado, y se le impondrá una multa que no baje de la mitad ni exceda del doble de la
suma consignada previamente. Esta multa se elevará al doble cuando se trate de la segunda
solicitud de inhabilitación deducida por la misma parte, al triple en la tercera y así
sucesivamente. El tribunal fijará la cuantía de la multa, tomando en cuenta la categoría del
funcionario contra quien se haya reclamado, la importancia del juicio, la fortuna del litigante
y la circunstancia de haberse procedido o no con malicia.156
Sin perjuicio de lo anterior, podrán los tribunales, a petición de parte o de oficio,
después de haberse rechazado en la causa dos o más recusaciones interpuestas por un
mismo litigante, fijarle a éste y a su comparte un plazo razonable para que deduzcan todas
las causales que conceptúen procedentes a su derecho, bajo apercibimiento de no ser oídos
después respecto de aquellas causales que se funden en hechos o circunstancias que hayan
acaecido con anterioridad al decreto que fijó dicho plazo. Las recusaciones que se
interpongan por causas sobrevinientes a la fecha de este decreto serán admitidas previa
consignación de la multa, y, en caso de ser desestimadas, pueden también las Cortes
imponer al recurrente, a más de la multa establecida, otra que no deberá exceder de un
sueldo vital por cada instancia de recusación.157
152 Artículo 121 inciso 1° del CPC. Ver en el mismo sentido el artículo 75 del CPP.
153 Artículo 121 inciso 2° del CPC. Ver artículo 76 del CPP.
154 Artículo 121 inciso final del CPC.
155 Artículo 123 del CPC.
156 Artículo 122 incisos 1°, 2° y 3° del CPC.
157 Artículo 122 incisos 4° y final del CPC.
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8.1.1.- Fundamento.
Las reglas de subrogación e integración tienen por objeto conseguir que en la práctica
la administración de justicia sea ejercida en forma continua y permanente, en términos tales
que cualquier impedimento de orden físico o moral que afecte a un juez para cumplir sus
funciones no recaiga en perjuicio de los propios litigantes.
8.1.2.- Concepto.
La subrogación es el reemplazo que se hace, por el solo ministerio de la ley, de un
juez o de un tribunal por otro que, por cualquier causa, está impedido de ejercer sus
funciones.
La integración, en cambio, es el llamamiento que también se hace, por el solo
ministerio de la ley, de una persona que no forma parte ordinariamente de un tribunal
colegiado, con el objeto de que desempeñe funciones judiciales dentro de ese tribunal,
cuando alguno de sus miembros ordinarios, por cualquier causa, no puede ejercerlas.
Ambas instituciones tienen como elemento común el impedimento en que se halla un
juez, sea de tribunal unipersonal, sea de tribunal colegiado, para ejercer sus funciones; de
suerte que no hay otra manera para que el respectivo tribunal funcione, que reemplazar al
juez impedido por otro que esté libre de tal circunstancia.
Ahora bien, este impedimento puede obedecer a cualquier causa, y puede tener su
origen en dificultades de orden material o físico y de orden legal o moral. Por ejemplo:
ausencia accidental, licencias médicas, fallecimiento, inhabilidad, etc.
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8.2.- La subrogación.
Como dijimos opera en caso de impedimento de un juez por cualquier motivo, pero
para los efectos de la subrogación se entiende también que falta el juez (impedimento
accidental) si no hubiere llegado a la hora ordinaria de de despacho, o si no estuviere
presente para evacuar aquellas diligencias que requieran su intervención personal, como son
las audiencias de prueba, los remates, los comparendos u otras semejantes, de todo lo cual
dejará constancia, en los autos, el Secretario que actúe en ellos. En tales casos la subrogación
sólo durará el tiempo de la ausencia.163
Para estudiar la institución de la subrogación debemos distinguir diversas situaciones,
según cuál sea el tribunal en que incide el impedimento del juez.
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D) A falta de éste subrogará el juez del juzgado con competencia común de la comuna o
agrupación de comunas más cercana y, en su defecto, el secretario letrado de este último
juzgado.166
E) En defecto a todos los designados en las reglas anteriores, la subrogación se hará por los
jueces de garantía de las restantes comunas de la misma jurisdicción, en orden de cercanía.
Para estos efectos, las Cortes de Apelaciones fijarán cada dos años el orden de cercanía
territorial de los distintos juzgados de garantía, considerando la facilidad y rapidez de las
comunicaciones entre sus lugares de asiento.167
F) Cuando no resulte aplicable ninguna de las reglas anteriores, actuará como subrogante un
juez de garantía, a falta de éste un juez de letras con competencia común o, en defecto de
ambos, el secretario letrado de este último que dependan de la Corte de Apelaciones más
cercana.168
Los jueces de un juzgado de garantía sólo pueden subrogar a otros jueces de
garantía, en las situaciones ya señaladas, y a jueces de tribunales de juicio oral en lo
penal.169 Si hubiere más de un juez de garantía en condiciones de subrogar, la subrogación se
hará por orden de antigüedad, comenzando por el menos antiguo.170
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los jueces de garantía. Para estos fines, se considerará el lugar en el que deba realizarse el
juicio oral de que se trate.173
Para entender adecuadamente la última frase de la norma precedente debemos
señalar que los juicios orales penales se pueden realizar en localidades situadas fuera del
lugar de asiento del tribunal, siempre que ello sea necesario para facilitar la aplicación
oportuna de la justicia, de conformidad a criterios de distancia, acceso físico y dificultades de
traslado de quienes intervienen en el proceso. 174 Además, debemos tener en cuenta la
situación especial y transitoria de las salas itinerantes en las jurisdicciones que ingresaron a la
reforma procesal penal el año 2003 y la Región Metropolitana.
C) A falta de un juez de un tribunal de juicio oral en lo penal de la misma jurisdicción, lo
subrogará un juez de garantía de la misma comuna o agrupación de comunas, que no
hubiere intervenido en la fase de investigación.175
D) Si no fuere posible aplicar ninguna de las reglas anteriores, sea porque los jueces
pertenecientes a otros tribunales de juicio oral en lo penal o a los juzgados de garantía no
pudieren conocer de la causa respectiva o por razones de funcionamiento de unos y otros,
actuará como subrogante un juez perteneciente a algún tribunal oral penal que dependa
de la Corte de Apelaciones más cercana o, a falta de éste, un juez de un juzgado de garantía
de esa otra jurisdicción.176
E) En defecto de las reglas precedentes, resultará aplicable lo dispuesto en el artículo 213 del
COT (defensor público o terna de abogados) o, si ello no resultare posible, se postergará la
realización del juicio oral hasta la oportunidad más próxima en que alguna de las reglas
precedentes resulte aplicable.177
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es, conoce, falla y hace ejecutar lo juzgado, como si fuera el titular. 185La única limitación que
tienen estos subrogantes dice relación con la circunstancia de encontrarse pendiente la
inhabilitación del titular, en cuyo caso conocerá en todos los trámites anteriores a la citación
para oír sentencia, y en este estado se suspenderá el curso del juicio hasta que se declare si
ha o no lugar a la inhabilitación.186 En el mismo sentido, en materia penal, pendiente la
inhabilitación de un juez de garantía, el subrogante continuará conociendo de todos los
trámites anteriores a la audiencia de preparación del juicio oral, la que no se realizará hasta
que se resuelva la inhabilitación.187
Si el juez subrogante es un abogado de la terna (abogado subrogante), por regla
general, sólo tiene facultad para tramitar las causas hasta dejarlas en estado de dictar
sentencia definitiva, sin poder pronunciar esta última resolución; salvo el caso en que la
subrogación se haya producido por inhabilidad, implicancia o recusación del juez titular, pues
aquí sí tiene la plenitud de la jurisdicción, pudiendo incluso dictar sentencias definitivas. 188
El secretario no abogado del juzgado subrogará al juez para el solo efecto de dictar
las providencias de mera sustanciación, esto es, aquellas que tienen por objeto dar curso
progresivo a los autos, sin decidir ni prejuzgar ninguna cuestión debatida entre partes. 189
Los jueces o secretarios que subroguen al tribunal podrán girar contra la cuenta
corriente del mismo, debiendo expresar esta circunstancia en la antefirma. No podrán girar
los demás subrogantes legales de los jueces.190
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8.3.- La integración.
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La fiscalía judicial será ejercida por el Fiscal Judicial de la Corte Suprema 200, que será el
jefe del servicio, y por los fiscales judiciales de las Cortes de Apelaciones. 201
Los fiscales judiciales gozan de la misma inamovilidad que los jueces, tienen el
tratamiento de Señoría y les es aplicable todo lo prevenido respecto de los honores y
prerrogativas de los jueces.202
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Hasta la puesta en marcha de la reforma procesal penal, a los fiscales judiciales les
correspondía asegurar el interés de la sociedad en la persecución de actos punibles. Sin
embargo, desde diciembre del año 2000 dicha función corresponde al Ministerio Público un
nuevo organismo reconocido constitucionalmente como autónomo. 204
9.1.2.- Funcionamiento.
Los fiscales judiciales están sujetos a las instrucciones que les imparta el jefe del
servicio, verbalmente o por escrito, en los casos que este funcionario considere necesario
seguir un procedimiento especial tendiente a uniformar la acción del referido ministerio. 205
1° Vigilar por sí a los ministros y fiscales judiciales de las Cortes de Apelaciones, y por sí o por
medio de cualesquiera de los fiscales judiciales de las Cortes de Apelaciones la conducta
funcionaria de los demás tribunales y empleados del orden judicial, exceptuados los
miembros de la Corte Suprema , y para el solo efecto de dar cuenta a este tribunal de las
faltas o abusos o incorrecciones que notare, a fin de que la referida Corte, si lo estima
procedente, haga uso de las facultades correccionales, disciplinarias y económicas que la
Constitución y las leyes le confieren.
2° Transmitir y hacer cumplir al fiscal judicial que corresponda los requerimientos que el
Presidente de la República tenga a bien hacer con respecto a la conducta ministerial de los
jueces y demás empleados del Poder Judicial, para que reclame las medidas disciplinarias que
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correspondan, del tribunal competente, o para que, si hubiere mérito bastante, entable la
correspondiente acusación.
Las funciones que corresponden al ministerio público para los efectos del N° 15, del
artículo 32 de la CPR serán ejercidas, por lo que hace a medidas de carácter general, por el
Fiscal de la Corte Suprema, y por lo que hace a medidas que afecten a funcionarios
determinados del orden judicial, por el Fiscal de la respectiva Corte de Apelaciones.
Los fiscales judiciales obran, según la naturaleza de los negocios, o como parte
principal, o como terceros o como auxiliares del juez. 208
Cuando alguno de los fiscales judiciales obra como parte principal, figurará en todos
los trámites del juicio. En los demás casos bastará que antes de la sentencia o decreto
definitivo del juez o cuando éste lo estime conveniente, examine el proceso y exponga las
conclusiones que crea procedentes.209
4° En los negocios que afecten los bienes de las corporaciones o fundaciones de derecho
público, siempre que el interés de las mismas conste del proceso o resulte de la naturaleza
del negocio y cuyo conocimiento corresponda a un Ministro de Corte de Apelaciones.
5° En general, en todo negocio respecto del cual las leyes prescriban expresamente la
audiencia o intervención del ministerio público judicial.
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Pueden los tribunales pedir el dictamen del respectivo fiscal judicial en todos los
casos en que lo estimen conveniente a excepción de la competencia en lo criminal. 212 Esta es
una intervención voluntaria y queda entregada al criterio exclusivo del tribunal.
La falta de un fiscal judicial será suplida por otro del mismo tribunal cuando hubiere
más de uno; por el secretario de la Corte, empezando por el más antiguo cuando hubiere dos
o más , y a falta de éstos por el abogado que designe el tribunal respectivo y que reúna los
requisitos indispensables para desempeñar el cargo, los que no percibirán remuneración
alguna por este concepto.
La responsabilidad criminal y civil de los fiscales judiciales se regirá por las reglas
establecidas en el párrafo 8 del Título X del COT, en cuanto atendida la naturaleza de las
funciones de estos funcionarios, dichas reglas les sean aplicables.
De las acusaciones o demandas que se entablaren contra los fiscales judiciales para
hacer efectiva su responsabilidad conocerán los mismos tribunales designados por la ley para
conocer de las que se entablen contra los jueces.
212 Artículo 359 del COT.
213 Artículo 361 del COT.
214 Artículo 362 del COT.
215 Artículo 363 del COT.
216 Artículo 364 del COT.
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9.2.1.- Concepto.
La fiscalía judicial vela por los intereses generales de la sociedad; en cambio, los
defensores públicos velan por los intereses de determinadas personas, como los menores,
los incapaces, los ausentes.
Los fiscales judiciales son remunerados con fondos fiscales; en cambio, los defensores
públicos, por regla general, son remunerados por los propios interesados mediante el
sistema de “derechos”, señalados de antemano en los respectivos aranceles judiciales.
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Por regla general, los defensores públicos desempeñan sus funciones manifestando
su opinión al tribunal que conoce de un negocio en que ellos deban intervenir mediante
informes o “vistas”, pero también les corresponde ejercer funciones de representación y
cautelares o velatorias.
En el mismo sentido el artículo 367 del COT dispone que pueden los defensores
públicos representar en asuntos judiciales a los incapaces, a los ausentes y a las fundaciones
de beneficencia u obras pías, que no tengan guardador, procurador o representante legal.
Además, siempre que el mandatario de un ausente, cuyo paradero se ignore, careciere de
facultades para contestar nuevas demandas, asumirá la representación del ausente el
defensor respectivo, mientras el mandatario nombrado obtiene la habilitación de su propia
personería o el nombramiento de un apoderado especial para este efecto, conforme a lo
previsto en el artículo 11 del CPC.
Facultades cautelares.
También les corresponde velar por el recto desempeño de las funciones de los
guardadores de incapaces, de los curadores de bienes, de los representantes legales de las
fundaciones de beneficencia y de los encargados de la ejecución de obras pías; y pueden
provocar la acción de la justicia en beneficio de estas personas y de estas obras, siempre que
lo estimen conveniente al exacto desempeño de dichas funciones.219
Facultades dictaminadoras.
Dictámenes obligatorios:220
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2° En los actos de los incapaces o de sus representantes legales, de los curadores de bienes,
de los menores habilitados de edad, para los cuales actos exija la ley autorización o
aprobación judicial.221
3° En general, en todo negocio respecto del cual las leyes prescriban expresamente la
audiencia o intervención del ministerio de los defensores públicos o de los parientes de los
interesados.
Estos dictámenes o vistas se les solicitan por el tribunal antes de pronunciar sentencia
definitiva.
Dictámenes facultativos:
Pueden los jueces oír al ministerio de los defensores públicos en los negocios que
interesen a los incapaces, a los ausentes, a las herencias yacentes, a los derechos de los que
están por nacer, a las personas jurídicas o a las obras pías, siempre que lo estimen
conveniente.222
Si no pudiere tener aplicación la regla precedente, será reemplazado por una persona
entendida en la tramitación de los juicios y que no tenga incapacidad legal para desempeñar
el encargo.
221 La calidad de menores habilitados de edad desapareció en virtud de lo dispuesto en la Ley N° 7.612, de 21
de octubre de 1943.
222 Artículo 369 del COT.
223 Artículos 370 y 371 del COT.
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9.3.1.- Concepto.
En los tribunales unipersonales, el juez examina por si mismo los autos para dictar
resolución. En los tribunales colegiados, en cambio, sus miembros toman conocimiento del
proceso por medio del relator o del secretario, sin perjuicio del examen que ellos crean
necesario hacer por sí mismos.224
1° Dar cuenta diaria de las solicitudes que se presenten en calidad de urgentes, de las que no
pudieren ser despachadas por la sola indicación de la suma y de los negocios que la Corte
mandare pasar a ellos.
2° Poner en conocimiento de las partes o sus abogados el nombre de las personas que
integran el tribunal, en el caso a que se refiere el artículo 166 del CPC.
Se trata del caso en que una sala de la Corte se integra con personal que no sea el
ordinario, ya sea con un fiscal o con un abogado integrante.
3° Revisar los expedientes que se les entreguen y certificar que están en estado de relación.
En caso que sea necesario traer a la vista los documentos, cuadernos separados y
expedientes no acompañados o realizar trámites procesales previos a la vista de la causa,
informará de ello al Presidente de la Corte, el cual decretará las providencias que
correspondan.
Esta es la función básica de todo relator. Sus relaciones deben ser efectuadas de una
manera metódica y sistemática, dando fielmente razón de todos los documentos y
circunstancias que pueden contribuir a la decisión, de modo de dejar a los miembros del
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Antes de hacer la relación los relatores deben dar cuenta a la Corte de todo vicio u
omisión substancial que notaren en los procesos; de los abusos que pudieren dar mérito a
que la Corte ejerza las atribuciones que le confieren los artículos 539 y 540 del COT y de
todas aquellas faltas o abusos que las leyes castigan con multas determinadas. 228
Las causas que se ordene tramitar, las suspendidas y las que por cualquier motivo no
hayan de verse, serán anunciadas en la tabla antes de comenzar la relación de las demás.
Asimismo, en esa oportunidad deberán señalarse aquellas causas que no se verán durante la
audiencia, por falta de tiempo.229
El relator debe, además, dar cuenta a la sala de los abogados que hubiesen solicitado
alegatos o se hubiesen anunciado para alegar y no concurrieren a la audiencia respectiva. El
Presidente de la sala oirá al interesado, y, si encontrare mérito para sancionarlo, le aplicará
una multa. El sancionado no podrá alegar en esa misma Corte mientras no pague la multa. 231
5° Anotar el día de la vista de cada causa los nombres de los jueces que hubieren concurrido
a ella, si no fuere despachada inmediatamente.
6° Cotejar con los procesos los informes en derecho, y anotar bajo su firma la conformidad o
disconformidad que notaren entre el mérito de éstos y los hechos expuestos en aquéllos.
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Examinadas con detención las funciones de los relatores se puede apreciar que, en
ciertos casos intervienen como informantes del tribunal colegiado y, en otros, como
verdaderos ministros de fe.
Se prohíbe a los relatores revelar las sentencias y acuerdos del tribunal antes de estar
firmados y publicados.232
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Los relatores tienen sueldos fiscales, los que se encuentran señalados en las leyes
especiales respectivas. En su carácter de tales no pueden cobrar emolumentos de ninguna
clase.
9.4.1.- Concepto.
Los secretarios de las Cortes y juzgados 236, son ministros de fe pública encargados de
autorizar, salvo las excepciones legales, todas las providencias, despachos y actos emanados
de aquellas autoridades, y de custodiar los procesos y todos los documentos y papeles que
sean presentados al tribunal.237
1° Dar cuenta diariamente a la Corte o juzgado de las solicitudes que presentaren las partes.
3° Dar conocimiento a cualquiera persona que lo solicitare de los procesos que tengan
archivados en sus oficinas, y de todos los actos emanados de la Corte o juzgado, salvo los
casos en que el procedimiento deba ser secreto en virtud de una disposición expresa de la
ley.
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4° Guardar con el conveniente arreglo los procesos y los demás papeles de su oficina,
sujetándose a las órdenes e instrucciones que la Corte o juzgado respectivo les diere sobre el
particular.
Dentro de los seis meses de estar practicada la visita de que trata el artículo 564 del
COT, enviarán lo procesos iniciados en su oficina y que estuvieren en estado, al archivo
correspondiente.
a.- La subrogación del juez titular (artículos 211 y 214 del COT).
b.- Hacer al juez la relación de los incidentes y el despacho diario de mero trámite, el que
será revisado y firmado por el juez (artículo 381 del COT).
En materia civil, todo escrito debe presentarse al tribunal por conducto del secretario
y éste a su vez debe presentarlo al tribunal para su despacho el mismo día o al día siguiente
hábil. Los secretarios letrados de los juzgados civiles deben dictar por sí solos los decretos,
providencias o proveídos, resoluciones que serán autorizadas por el oficial primero. La
reposición en su caso será resuelta por el juez.239
c.- La redacción de los avisos de remate de los bienes inmuebles en el juicio ejecutivo
(artículo 489 inciso final del CPC).
d.- Confeccionar el acta del remate y llevar el registro de los mismos (artículo 495 del CPC).
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a.- En las Cortes de Apelaciones que consten de una sala, los secretarios estarán obligados
hacer la relación de la tabla ordinaria durante los días de la semana que acuerde el tribunal
(artículo 383 del COT).
b.- Fijar en la puerta de la secretaría una nómina de las causas que queden en estado de
acuerdo y una estadística completa del movimiento de causas y demás negocios de que
conozca el tribunal (artículos 587 y 588 del COT).
c.- Confeccionar eventualmente el acta de instalación de la sala (artículo 166 del CPC).
d.- Anotar en las solicitudes de adhesión a la apelación y desistimiento del recurso la hora en
que se entreguen (artículo 217 inciso final del CPC).
Obligaciones generales:241
1° Llevar un registro foliado compuesto por copias escritas a máquina, autorizadas por el
secretario, de las sentencias definitivas que se dicten en los asuntos civiles contenciosos o
voluntarios242.
También se copiarán en dicho libro las sentencias interlocutorias que pongan término
al juicio o hagan imposible su continuación.
En los tribunales colegiados se formará el mismo registro y cada registro con más de
quinientas páginas se empastará anualmente.
2° Llevar el registro de los depósitos a que se refiere el artículo 517 del COT.
Quienes deben llevar también un libro donde se estampen, con la firma del juez, las
resoluciones que miren al régimen económico y disciplinario del juzgado (libro de decretos
económicos).243
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b.- El de juramentos, en el cual deberán insertarse las diligencias de los juramentos que tome
el Presidente.
c.- El libro público de integraciones y asistencia al tribunal (artículo 220 del COT).
Los secretarios tienen sueldos fiscales, los que se encuentran señalados en las leyes
especiales respectivas. En su carácter de tales no pueden cobrar emolumentos de ninguna
clase, salvo los que puedan corresponderles cuando desempeñen los cargos de actuarios en
juicios arbitrales o de ministros de fe en la facción de inventarios. 246
También tienen derecho a honorario por su desempeño como peritos tasadores en las
gestiones de posesión efectiva de la herencia.247
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9.5.1.- Concepto.
Les son aplicables las disposiciones generales establecidas para los auxiliares de la
administración de justicia, en cuanto no se opongan ala naturaleza de sus funciones. 249
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9.5.4.- Remuneración.
El administrador de tribunal penal percibe un sueldo fijo con cargo a las arcas fiscales.
9.6.1.- Concepto.
Son Ministros de fe pública encargados de hacer saber a las partes, fuera de las
oficinas de los secretarios, los decretos y resoluciones de los tribunales de justicia, y de
evacuar todas aquellas diligencias que los mismos tribunales les cometieren. 254
Ejercerán sus funciones en todo el territorio jurisdiccional del respectivo tribunal. Sin
embargo, también podrán practicar las actuaciones ordenadas por éste, en otra comuna
comprendida dentro del territorio jurisdiccional de la misma Corte de Apelaciones.
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1° Notificar a las partes las resoluciones de los tribunales de justicia, fuera de las oficinas de
los secretarios.257
2° Evacuar todas aquellas diligencias que los tribunales de justicia les cometieren. 258
El encargo se hace a través de una resolución judicial, de modo que los receptores no
pueden efectuar diligencias no contempladas por la ley, sin previo decreto del tribunal.
Por ejemplo: hacer la oferta en el pago por consignación 262; expresar al ejecutado, en
el acto de requerimiento de pago, el plazo que tiene para oponer excepciones 263;
desempeñarse como actuarios en los juicios arbitrales 264; actuar de ministros de fe en la
confección de inventarios solemnes265, etc.
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a.- Cumplir con prontitud, diligencia y fidelidad las notificaciones y demás diligencias que se
le encomienden, ciñéndose en todo a la legislación vigente.
Los receptores sólo podrán retirar de la secretaría del tribunal las piezas del
expediente que sean estrictamente necesarias para la realización de la diligencia que deban
efectuar. El expediente o el respectivo cuaderno, en su caso deberán devolverse a la
secretaría del tribunal dentro de los dos días hábiles siguientes a la fecha en que se practicó
la diligencia, con la debida constancia de todo lo obrado. Todo incumplimiento a esta norma
constituirá falta grave a las funciones y será sancionado por el tribunal, previa audiencia del
afectado, con alguna de las medidas contempladas en los números 2, 3 y 4 del artículo 532
del COT. En caso de reincidencia, el juez deberá aplicar la medida de suspensión de funciones
por un mes.
b.- Deben dejar testimonio íntegro de las actuaciones que realicen en los autos respectivos.
Toda falsedad en un testimonio castigada por la ley llevará consigo la pena accesoria
de inhabilitación especial perpetua para desempeñar funciones en la Administración de
Justicia, sin perjuicio de las otras penas accesorias que procedan en conformidad a la ley.
c.- Deben también, obligatoriamente, anotar bajo su firma y al margen de la diligencia los
derechos que perciban de las partes.
Los receptores no pueden cobrar derechos superiores a los que establezca el arancel
fijado anualmente por el Presidente de la República, previo informe de la Corte Suprema.
e.- Deben servir gratuitamente a quienes gocen del privilegio de pobreza, de conformidad a
lo establecido en el artículo 595 del COT.
Los receptores sólo podrán hacer uso del auxilio de la fuerza pública que decrete un
tribunal para la realización de determinada diligencia respecto de la cual fue autorizado. El
uso no autorizado o la amenaza de uso del auxilio de la fuerza pública sin estar decretado,
será sancionado en la forma prevista en el N° 4 del artículo 532 del COT.
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Estos Ministros de Fe no tienen una remuneración del Estado, sino que perciben
derechos por las actuaciones que realizan y que deben ser pagados por los litigantes o por el
interesado que le encomiende la práctica de esa diligencia. Estos derechos están
determinados por un arancel que dicta el Presidente de la República a través del Ministerio
de Justicia.
En general procurador es toda persona que representa a otra, ante los tribunales de
justicia, por encargo de ella.
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9.7.3.- Concepto.
9.7.4.- Constitución.
Habrá para cada comuna o agrupación de comunas los procuradores del número que
el Presidente de la República determine, previo informe de la Corte de Apelaciones
respectiva.272
9.7.5.- Funciones:
b.- Representar a las partes ante la Corte Suprema. En efecto, ante nuestro máximo tribunal
sólo se puede comparecer por abogado habilitado o por procurador del número. 273
c.- Representar a las partes ante las Cortes de Apelaciones. No se trata de una función
exclusiva de los procuradores del número, toda vez que las partes pueden comparecer
personalmente o por abogado.274
d.- Servir de procurador judicial a las partes en juicio, cuando sean varias y deduzcan
idénticas pretensiones u opongan idénticas excepciones y la contraparte exija la designación
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9.7.6.- Obligaciones:276
b.- Dar los avisos convenientes sobre el estado de los asuntos que tuvieren a su cargo, o
sobre las providencias y resoluciones que en ellos se libraren, a los abogados a quienes
estuviere encomendada la defensa de los mismos asuntos.
d.- Asistir a la secretaría de los tribunales e instruirse de lo que les concierne en el despacho
de los negocios.277
e.- Los procuradores del número deben limitarse estrictamente a los términos de su mandato
y no les es lícito hacer acto alguno de abogado, salvo que posean este título y se encuentren
habilitados. No obstante, los procuradores del número no podrán ejercer la profesión de
abogado ante las Cortes de Apelaciones en que actúan. La contravención será castigada con
multa, y remoción en caso de reincidencia, que acordará el pleno de la respectiva Corte de
Apelaciones.278
9.7.7.- Remuneración.
Los procuradores del número no tienen remuneración del Estado, sólo perciben
derechos de las propias partes que le confieren su representación. 279
9.8.1.- Concepto.
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9.8.2.- Constitución.281
1.- Extender los instrumentos públicos con arreglo a las instrucciones que, de palabra o por
escrito, les dieren las partes otorgantes.
4.- Notificar los traspasos de acciones y constituciones y notificaciones que se les solicitaren.
5.- Asistir a las juntas generales de accionistas de sociedades anónimas, para los efectos que
la ley o reglamento de ellas lo exigieren.
6.- En general dar fe de los hechos para que fueren requeridos y que no estuvieren
encomendados a otros funcionarios.
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7.- Guardar y conservar en riguroso orden cronológico los instrumentos que ante ellos se
otorguen, en forma de precaver todo extravío y hacer fácil y expedito su examen.
8.- Otorgar certificados o testimonios de los actos celebrados ante ellos o protocolizados en
sus registros.
9.- Facilitar, a cualquiera persona que o solicite, el examen de los instrumentos públicos que
ante ellos se otorguen y documentos que protocolicen.
10.- Autorizar las firmas que se estampen en documentos privados, sea en su presencia o
cuya autenticidad les conste.
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Se trata de una especie de instrumento público, esto es, aquél autorizado con las
solemnidades legales por el competente funcionario.285
Las escrituras públicas deben otorgarse ante notario y pueden ser manuscritas,
mecanografiadas o en otra forma que leyes especiales autoricen; deben indicar el lugar y
fecha de su otorgamiento, la individualización del notario autorizante y el nombre de los
comparecientes, con expresión de su nacionalidad, estado civil, profesión, domicilio y cédula
de identidad, o en su caso, pasaporte o documento de identificación idóneo.287
Las escrituras deben ser rubricadas y selladas en todas sus fojas por el notario. 289
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Antes de firmar los otorgantes debe procederse a la lectura de la escritura, ya sea por
el notario a viva voz o por cada parte. 290Si alguno de los comparecientes o todos ellos no
supieren o no pudieren firmar, lo hará a su ruego uno de los otorgantes que no tenga interés
contrario o una tercera persona, debiendo los que no firmen estampar la impresión de su
digito pulgar derecho, o en su defecto izquierdo.291
El notario autorizará las escrituras una vez que éstas estén completas y hayan sido
firmadas por todos los comparecientes. 294 Además, debe velar por el cumplimiento de las
obligaciones de orden tributario que imponen numerosas leyes especiales.
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Los notarios podrán autorizar las firmas que se estampen en documentos privados,
siempre que den fe del conocimiento o de la identidad de los firmantes y dejen constancia de
la fecha en que se firman.
Los notarios deben llevar cuatro clases de libros, a saber: el protocolo, un libro
repertorio de escrituras públicas y documentos protocolizados, un libro índice público y un
libro índice privado.
En el libro índice público se anotarán las escrituras por orden alfabético de los
otorgantes y debe estar a disposición del público, debiendo el notario exhibirlo a quien lo
solicite.306
En el libro índice privado se anotará por orden alfabético de los otorgantes los
testamentos cerrados con indicación del lugar de su otorgamiento y del nombre y domicilio
de sus testigos. Este libro debe mantenerse en reserva y sólo podrá ser exhibido en virtud de
decreto de juez competente o solicitud de particular que acompañe el certificado de
defunción del otorgante.
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El notario que faltare a sus obligaciones podrá ser sancionado disciplinariamente con
amonestación, censura o suspensión, según sea la gravedad del hecho. Sin embargo, podrá
aplicarse la sanción de exoneración del cargo al notario que fuere reincidente en el período
de dos años en los hechos contemplados en el artículo 440 inciso 2° del COT. Incluso ciertos
comportamientos ilícitos pueden originar responsabilidad penal del notario. 309
El antiguo artículo 86 de la Ley N° 4.808 sobre Registro Civil señalaba que los Oficiales
del Registro Civil de las comunas que no sean asiento de un notario, debían, además, llevar
registros públicos para los efectos de autorizar testamentos abiertos, poderes judiciales,
inventarios solemnes, escrituras de reconocimiento o de legitimación de hijos y demás
instrumentos que las leyes les encomendaban.
Sin perjuicio de ello, el artículo 35 de la Ley Orgánica aludida establece que los
Oficiales Civiles titulares de oficinas ubicadas en circunscripciones en que no exista Notario,
estarán facultados para intervenir como ministros de fe en la autorización de firmas que se
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9.9.1.- Concepto.
A estos funcionarios les va a corresponder practicar las inscripciones que ordenan las
leyes en sus respectivos registros y dar las copias y certificados que se soliciten. Los
registros que ellos llevan han sido creados por distintas leyes y reglamentos.
9.9.2.- Constitución.311
Si hubiere dos o más notarios, uno de ellos llevará el registro de comercio y otro el
registro de bienes raíces, según la distribución que efectúe el Presidente de la República.
Asimismo le corresponderá designar el que deberá tener a su cargo el registro de minas y el
de accionistas de las sociedades propiamente mineras.
El notario que lleve el registro de bienes raíces llevará, además, los registros de
asociaciones de canalistas, de prenda agraria, de prenda industrial y especial de prenda.
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El Registro de Minas, creado por el Código de Minería y comprende todas las materias
que abarca dicho cuerpo de leyes.
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Los conservadores son subrogados del mismo modo que los notarios. 313
9.9.5.- Remuneración.
Los conservadores no tienen asignada una remuneración fija, sino que perciben
derechos de los interesados, conforme al respectivo arancel. 314
9.10.1.- Concepto.
9.10.2.- Constitución.316
Los archiveros judiciales tendrán por territorio jurisdiccional el que corresponda a los
juzgados de letras de la respectiva comuna.
9.10.3.- Funciones:317
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b.- Los procesos afinados de los jueces árbitros seguidos dentro del territorio
jurisdiccional respectivo.
2° Guardar con el conveniente arreglo los procesos, libros de sentencias, protocolos y demás
papeles de su oficina, sujetándose a las órdenes e instrucciones que la Corte o juzgado
respectivo les diere sobre el particular.
4° Dar a las partes interesadas, con arreglo a la ley, los testimonios que pidieren de los
documentos que existieren en su archivo.
5° Formar y publicar, dentro del término que el Presidente de la República señale en cada
caso, los índices de los procesos y escrituras con que se instale la oficina; y en los meses de
marzo y abril, después de instalada, los correspondientes al último año. Estos índices serán
formados con arreglo a las instrucciones que den las respectivas Cortes de Apelaciones.
6° Ejercer las mismas funciones señaladas precedentemente respecto de los registros de las
actuaciones efectuadas ante los jueces de garantía y los tribunales de juicio oral en lo penal.
9.10.4.- Subrogación.
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9.10.5.- Remuneración.
Los archiveros no reciben remuneración del Estado, sólo derechos de los interesados
conforme al respectivo arancel.
9.11.1.- Concepto.
9.11.2.- Constitución.
En cada juzgado especial de menores habrá, a lo menos, un asistente social judicial. 321
9.11.3.- Subrogación.
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como las que el tribunal o su Presidente le encomienden en relación a las estadísticas del
tribunal.
9.13.1.- Nombramientos.
Los funcionarios auxiliares de la administración de justicia, al igual que los jueces, son
designados en calidad de propietarios, suplentes e interinos. Si en el nombramiento no se
especifica la calidad se entiende que lo es como propietario.324
Ningún cargo de fiscal judicial, de defensor público o de relator podrá permanecer
vacante, ni aun en el caso de estar servido interinamente, por más de cuatro meses si se
trata de los dos primeros y de tres meses, si del último. Vencidos estos términos el
funcionario interino cesará de hecho en el ejercicio de sus funciones, y el Presidente de la
República proveerá la plaza en propiedad.325
Estos funcionarios auxiliares son nombrados por el Presidente de la República previa
propuesta de la Corte Suprema o de la Corte de Apelaciones respectiva, en conformidad a las
disposiciones contenidas en el párrafo tercero del Título X del COT. 326
Por regla general, estas propuestas son confeccionadas a base de ternas, salvo la
destinada a designar al Fiscal Judicial de la Corte Suprema, en cuyo caso se confecciona una
lista de cinco personas (artículo 283 del COT), y la destinada a designar relator, que puede
consistir en una propuesta uninominal (artículo 285 inciso 1° del COT).
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Las Cortes examinarán las aptitudes de los opositores que no sean abogados
mediante un examen de competencia cuando se trate de proveer algún cargo para el cual no
se requiera esa calidad; y podrán, asimismo, si lo estiman conveniente, abrir concurso y
recibir exámenes cuando se trata de proveer el cargo de relator. 327
9.13.2.- Requisitos.
Fuera del requisito general de figurar en el Escalafón Judicial respectivo, salvo en los
casos en que ello no es preciso, y de los requisitos establecidos en los incisos 4° y 5° del
artículo 294 del COT, toda persona que desee optar a alguno de estos cargos debe reunir los
siguientes requisitos específicos:
a.- Para ser Fiscal Judicial de la Corte Suprema o de una Corte de Apelaciones se requieren las
mismas condiciones que para ser miembro del respectivo tribunal (art. 461 COT).
b.- Para ser defensor público se requieren las mismas condiciones que para ser juez letrado
del respectivo territorio jurisdiccional (art. 462 COT).
c.- Para ser relator, secretario de la Corte Suprema o de las Cortes de Apelaciones y notario
se requieren las mismas condiciones que para ser juez de letras de comuna o agrupación de
comunas (artículo 463 COT).
d.- Para ser secretario de un juzgado de letras, archivero y conservador se requiere ser
abogado (art. 466 COT).
e.- Para ser receptor judicial y procurador del número es preciso tener veinticinco años de
edad, las cualidades requeridas para poder ejercer el derecho de sufragio en las elecciones
populares y acreditar la aptitud necesaria para desempeñar el cargo (art. 467 inciso 1° COT).
f.- Para ser asistente social judicial se requiere tener más de veintiún años de edad,
encontrarse en posesión del título de asistente social otorgado por alguna universidad del
Estado o reconocida por éste (art. 467 inciso final COT).
9.13.3.- Inhabilidades.
No pueden ser fiscales judiciales, defensores ni relatores los que no pueden ser jueces
de letras (art. 464 COT).
No pueden ser notarios (art. 465 COT):
1° Los que se hallaren en interdicción por causas de demencia o prodigalidad.
2° Los sordos, los ciegos y los mudos.
3° Los que se hallaren procesados por crimen o simple delito, y
4° Los que estuvieren sufriendo la pena de inhabilitación para cargos y oficios públicos.
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9.13.4.- Incapacidades.328
Las incapacidades en razón de parentesco establecidas en el artículo 258 del COT,
rigen para todos los funcionarios del Escalafón Primario dependientes de una Corte de
Apelaciones en su respectivo territorio jurisdiccional.
No podrán ser fiscales judiciales, administradores, sub-administradores, jefes de
unidades de tribunales con competencia en lo criminal o asistentes sociales judiciales en un
tribunal las personas que tengan con uno o más jueces de él alguno de los parentescos
indicados en el artículo antes citado.
No pueden ser defensores públicos los que tengan con alguno de los jueces de letras
propietarios del respectivo territorio jurisdiccional cualquiera de los parentescos indicados en
dicho artículo.
Tampoco podrán desempeñar ante ningún juez funciones accidentales de defensores
los que tengan con él cualquiera de los indicados parentescos.
9.13.5.- Incompatibilidades.329
Las funciones de los auxiliares de la Administración de Justicia son incompatibles con
toda otra remunerada con fondos fiscales o municipales, con excepción de los cargos
docentes hasta un límite de doce horas semanales.
No obstante, los cargos de secretario, receptor y notario podrán ser desempeñados
por una misma persona en aquellas comunas o agrupaciones de comunas en que, a juicio del
Presidente de la República, no sea posible o conveniente hacerlos recaer en personas
distintas por no permitirlo la exigüidad de los emolumentos correspondientes a cada uno de
dichos cargos.
Las funciones de los fiscales judiciales son, además, incompatibles con las eclesiásticas
y las de los defensores públicos con las eclesiásticas que tengan cura de almas.
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Obligación de residencia.332
Los auxiliares de la Administración de Justicia, salvo los relatores, estarán obligados a
residir constantemente en la ciudad o población donde tenga asiento el tribunal en que
deban prestar sus servicios.
No obstante, las Cortes de Apelaciones podrán, en casos calificados, autorizar
transitoriamente a los auxiliares de su territorio jurisdiccional para que residan en un lugar
diverso.
Obligación de asistencia.
Los secretarios deben asistir todos los días a la sala de su despacho durante las horas
de funcionamiento de los tribunales. Además, deben mantener abierta su oficina al público
desde una hora antes de la designada para que tenga principio el despacho y hasta una hora
después de terminado (artículo 475 incisos 1° y 2° COT).
Los receptores deben permanecer diariamente en sus oficinas durante las dos
primeras horas de audiencia de los tribunales, a disposición de éstos y de los litigantes. Sin
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Excepción.333
Las obligaciones de residencia y asistencia cesan durante los días feriados. Regla que
no regirá en el feriado de vacaciones con los notarios, conservadores y archiveros, con los
juzgados que queden de turno, ni con los auxiliares que determinen las Cortes para el
funcionamiento de sus respectivas salas de verano.
Permisos.334
Ningún notario, conservador, archivero, secretario, administrador de tribunal,
procurador o receptor podrá ausentarse del lugar de su residencia ni dejar de asistir
diariamente a su oficina sin permiso del Presidente de la Corte si ejerciere sus funciones en el
lugar de asiento de este tribunal, o del juez de letras respectivo o de turno, en los demás
casos.
Este permiso podrá otorgarse como máximo, en cada año calendario, por una sola vez
o fraccionado, por 8 días a los secretarios y administradores de tribunales, 2 meses a los
notarios, conservadores y archiveros y un mes a los otros funcionarios. Si el permiso
solicitado excediere a los aludidos plazos y no pasare de un año, deberá pedirse por escrito
ante el Presidente de la República. Si transcurrido un año no se presentare el funcionario a
servir su destino, se tendrá esta inasistencia como causal bastante para que la autoridad
competente declare vacante el empleo.
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En los permisos hasta por dos meses el notario, conservador y archivero podrá
proponer al juez el abogado que deba subrogarlo bajo su responsabilidad, propuesta que en
el caso de los notarios y conservadores de cuarta categoría podrá recaer en el oficial 1° de la
oficina respectiva.
Otras prohibiciones.
La prohibición del artículo 321 del COT regirá también con los fiscales judiciales,
defensores públicos, relatores, secretarios, receptores y asistentes sociales judiciales. Los
notarios y procuradores del número no podrán comprar los bienes en cuyo litigio han
intervenido y que se vendan a consecuencia del litigio, aunque la venta se haga en pública
subasta.337
La prohibición del artículo 322 rige respecto de los secretarios de los juzgados de
letras en lo civil y de los conservadores de minas.338
Por último, son aplicables a todos los auxiliares las prohibiciones contenidas en el
artículo 323 del COT.339
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102
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Rigen plenamente las causales de implicancia del artículo 195 del COT, de modo que
les es prohibido intervenir en esos casos.
Recusación.345
Para recusar a los relatores, secretarios y asistentes sociales judiciales es menester
expresar y probar causa legal. No ocurre lo mismo con los Relatores y funcionarios llamados
a subrogarlos, quienes pueden ser inhabilitados sin expresión de causa por una vez, por cada
parte, en un mismo juicio. Pasado este número se deberá expresar y probar alguna de las
causas de implicancia o recusación.
A los secretarios y asistentes sociales judiciales les son aplicables todas las causales de
recusación del artículo 196del COT. Para los relatores sólo son causas legales las de los
números 1, 2, 4, 5, 6, 7, 8, 11, 12, 13 y 16 del precitado artículo.
Sólo puede recusarlos la parte a quien, según al presunción de la ley, perjudique la
falta de imparcialidad que estas causas inducen.
Pesa también sobre los auxiliares la obligación de hacer constar en el proceso las
causas legales de implicancia o de recusación que, a su juicio, los inhabilitan para intervenir
en el negocio respectivo. Sin embargo, se necesitará de solicitud previa para declarar la
inhabilidad de cualquier funcionario auxiliar, producida por el hecho de ser parte o tener
interés en el pleito una sociedad anónima de que aquél sea accionista, sin perjuicio de que
dicho funcionario haga constar en el proceso la existencia de la causal. 346
Conoce de la implicancia o recusación de un auxiliar de la administración de justicia el
tribunal que conozca del negocio en que aquéllos deban intervenir, y se admiten sin más
trámite cuando no requieren de expresión de causa legal. En cambio, será necesario probar
la causa cuando la inhabilidad se funda en disposición legal expresa. 347
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104
Los aranceles son fijados por el Presidente de la República, previo informe de la Corte
Suprema y, del mismo modo, puede modificarlos anualmente teniendo en consideración las
variaciones del valor adquisitivo de la moneda.348
Los auxiliares de la administración de justicia estarán, además, sometidos al régimen
de previsión que determinen las leyes (artículo 494 inciso final COT).
348 Artículo 54 de la Ley N° 16.250, de 21 de abril de 1965, modificado por las leyes N° 17.570, de 12 de
diciembre de 1971, y 18.018, de 14 de agosto de 1981.
349 Artículo 496 del COT.
350 Artículos 494, 495 y 495 bis del COT.
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3.- Cuando sobrevienen algunas de las inhabilidades indicadas en los cuatro primeros
números del artículo 256 del COT.
4.- Los fiscales judiciales y defensores públicos si se produce la situación prevista en el inciso
final del artículo 470 del COT.
5.- Los secretarios, notarios, conservadores, archiveros, receptores y procuradores si fueren
condenados a la pena de inhabilitación para cargos y oficios públicos.
6.- Si el funcionario auxiliar de aquellos indicados en el artículo 469 del COT contrae con un
Ministro de la Corte de la cual dependan alguno de los parentescos designados en el artículo
258, aquél por cuyo matrimonio se haya contraído el parentesco, cesará inmediatamente en
el ejercicio de sus funciones y deberá ser separado de su destino. Esto es aplicable al Fiscal
Judicial de la Corte Suprema con respecto a los miembros de dicho tribunal.
7.- Por cumplir 75 años de edad (artículo 495 bis COT). 351
Las leyes políticas de nuestro país, entendiendo por tales aquellas que regulan los
aspectos esenciales de los derechos políticos, como las que se refieren al sufragio, al sistema
electoral público de que habla el artículo 18 de la CPR, a las elecciones de Presidente de la
República, de Senadores y Diputados, al sistema de inscripciones electorales, entre otras,
señalan una serie de cargas públicas353 a ciertos auxiliares de la administración de justicia.
351 La ley 19.390, de 30 de mayo de 1995, que agregó el artículo 495 bis, en su artículo 3º transitorio señala que
esa norma no se aplicará a los auxiliares de la Administración de Justicia que se encuentren en servicio a la fecha
de su vigencia.
352 Artículo 497 del COT.
353 Carga pública es aquella que el Estado impone unilateralmente, sin que medie el consentimiento de aquellos
a quienes se les asigna el cumplimiento de una función pública. Es circunstancial, gratuita, impuesta por la ley en
razón de un interés público, de carácter personal y no sustituible.
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10.2.- Funciones.
Le corresponde especialmente:356
1° La elaboración de los presupuestos y la administración, inversión y control de los fondos
que la Ley de Presupuestos asigne al Poder Judicial.
2° La administración, adquisición, construcción, acondicionamiento, mantención y reparación
de los bienes muebles e inmuebles destinados al funcionamiento de los tribunales y de los
servicios judiciales o a viviendas fiscales para los jueces.
3° Asesorar técnicamente a la Corte Suprema en el diseño y análisis de la información
estadística, en el desarrollo y aplicación de sistemas computacionales y, en general, respecto
de la asignación, incremento y administración de todos los recursos del Poder Judicial, para
obtener su aprovechamiento o rendimiento óptimo.
4° La organización de cursos y conferencias destinados al perfeccionamiento del personal
judicial.
5° La creación, implementación y mantención de salas cunas en aquellos lugares en que sean
necesarias en conformidad a la ley, para los hijos del personal del Poder Judicial.
6° Dictar, conforme a las directrices generales que le imparta la Corte Suprema, políticas de
selección de personal, de evaluación, de administración de recursos materiales y de personal,
de indicadores de gestión, de diseño y análisis de la información estadística, y la aprobación
de los presupuestos que le presenten los tribunales.
7° Remitir, previa autorización del Consejo Superior, los informes y estudios que haya
elaborado o encargado a terceros y obren en su poder a los Ministerios de Justicia y
Hacienda y a los órganos y autoridades del Estado, cuando los soliciten para materias
relacionadas con su competencia.
El Consejo Superior.
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fiscalizar el cumplimiento de las mismas y, en general, realizar todos los actos y gestiones
necesarias para dar cumplimiento y eficacia a los acuerdos del Consejo Superior. 363
En caso de ausencia o impedimento el director será subrogado por el subdirector; y a
falta de éste, por el jefe de finanzas y presupuestos.364
10.4.- Patrimonio de la Corporación.
La CAPJ tendrá un patrimonio propio formado por:365
a.- Los fondos que se consulten anualmente en la Ley de Presupuestos de la Nación para su
funcionamiento.
b.- Los valores y bienes raíces o muebles que la Corporación adquiera a cualquier título.
c.- Los frutos y rentas que produzcan tanto sus bienes como los fondos depositados en las
cuentas corrientes de los tribunales de justicia.
d.- El producto de las multas y consignaciones que las leyes establezcan a beneficio de la
CAPJ.
e.- Los depósitos judiciales cuya restitución no fuere solicitada por los interesados dentro del
plazo de cinco años, contado desde que exista resolución firme que declare el abandono del
procedimiento.366
Los depósitos judiciales que tengan más de diez años y que incidan en juicios o
gestiones cuyos expedientes no se encuentren o no puedan determinarse, figurarán en listas
que el secretario o administrador del tribunal colocará durante treinta días en un lugar visible
del tribunal. Transcurrido este último plazo sin que se pidiere la restitución, o desechada esta
solicitud, que se tramitará en forma incidental, el tribunal decretará el ingreso del depósito a
favor de la Corporación.
Las cantidades que deban aplicarse a beneficio fiscal en los casos en que se exige
consignación previa de dinero para recurrir de apelación, casación, revisión o queja, se
destinarán a la CAPJ.
En los casos señalados precedentemente, el traspaso de los fondos lo ordenará cada
tribunal en el mes de enero de cada año, mediante decreto económico, en el cual se
indicarán los procesos a que correspondan, el monto y fecha de cada depósito y el motivo de
su ingreso a la orden de la Corporación.
11.- Los Abogados.
11.1.- Concepto.
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El acto por el cual una persona encomienda a un abogado la defensa de sus derechos
en juicio, es un mandato, que se halla sujeto a las reglas establecidas en el CC, sobre los
contratos de esta clase, salvo que este mandato no termina por la muerte del mandante. 370
Por su parte el artículo 2118 del CC había dispuesto, con anterioridad, que los
servicios de las profesiones y carreras que suponen largos estudios, o a que está unida la
facultad de representar y obligar a otra persona respecto de terceros, se sujetan a las reglas
del mandato.
Por consiguiente, por expresa disposición del legislador, las relaciones entre el
abogado y el cliente constituyen un mandato en el cual el primero es el mandatario y el
segundo el mandante.
Responsabilidad civil.
Como entre el abogado y su cliente existe un contrato de mandato, el abogado, como
cualquier mandatario, puede incurrir en responsabilidad civil.
Se trata de una responsabilidad contractual, y nacerá cuando el abogado no cumpla
con las obligaciones que el contrato de mandato profesional le impone. Se hace efectiva ante
los tribunales ordinarios de justicia, mediante el procedimiento también ordinario y se
traducirá en el pago de la correspondiente indemnización por los perjuicios ocasionados.
Responsabilidad penal.
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Responsabilidad ético-profesional.
Toda persona que fuere afectada por un acto desdoroso, abusivo o contrario a la ética
cometido por un abogado en el ejercicio de la profesión puede reclamar de tal conducta ante
el Colegio de Abogados al cual pertenezca (Asociación Gremial), organismo que procederá de
acuerdo a las facultades disciplinarias contenidas en su estatuto corporativo.
113
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12.1.2.- Concepto
Conforme al artículo 222 del COT “se llaman árbitros los jueces nombrados por las
partes, o por la autoridad judicial en subsidio, para la resolución de un asunto litigioso”.374
En cuanto a las ventajas de esta definición se menciona el hecho de que asimila los
árbitros a los jueces ordinarios, como también que indica la finalidad u objeto de su
nombramiento, esto es la resolución de un asunto litigioso; como críticas, se indica que ella
es insuficiente en cuanto a las fuentes el arbitraje, pues solo menciona a las partes o a la
autoridad judicial, y no al testador (art.1324 del CC) y a la ley, que según algunos también es
fuente de arbitraje.
12.1.3.- Características:
1.- Temporales.
2.- Letrados (por regla general)
3.- Transitorios.
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115
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Para nombrar árbitros mixtos también se requiere plena capacidad de las partes que
concurren a su nombramiento; pero, por motivos de manifiesta conveniencia, pueden los
tribunales autorizar la concesión al árbitro de derecho de las facultades de arbitrador en
cuanto al procedimiento, aun cuando uno o más de los interesados en el juicio sean
incapaces.377
Por último, la designación de árbitro de derecho no está ligada en absoluto, en
cuanto a su validez, a la capacidad de las partes. Desde el momento en que el árbitro de
derecho tramita y falla lo mismo que un tribunal ordinario, ofrece idénticas condiciones de
seguridad que éste.
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En cuanto a los árbitros partidores de bienes, rigen las normas especiales contenidas
en los artículos 1323, 1324 y 1325 del CC.385
117
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Faltando la expresión de cualquiera de los puntos indicados en los números 1°, 2° y 3°,
no valdrá el nombramiento.
En cambio, si las partes omiten la expresión del contenido 4°, la ley 387 suple esta
omisión de la siguiente manera:
Si no expresan la calidad del árbitro, se entiende que lo es con la de árbitro de
derecho.
Si no se expresa el lugar en que deba seguirse el juicio, se entenderá que lo es aquel
en que se ha celebrado el compromiso
Y si faltare la designación del tiempo, se entenderá que el árbitro debe evacuar su
encargo en el término de dos años contados desde su aceptación.
Desde el momento que el compromiso es un contrato requiere el consentimiento
unánime de todas las partes interesadas en el litigio sometido a su decisión. 388
Las partes pueden nombrar a dos o más árbitros 389, pudiendo también nombrar un
tercero que dirima las discordias que entre ellos puedan ocurrir, o bien autorizar a los
mismos árbitros para que nombren, en caso necesario, el tercero en discordia. 390
También existe la llamada cláusula compromisoria, esto es, una estipulación en cuya
virtud las partes sustraen determinado asunto litigioso del conocimiento de la justicia
ordinaria y lo someten a juicio arbitral, pero reservándose el derecho de designar árbitro en
acto posterior.
Se ha discutido su validez y naturaleza jurídica. Según el profesor Mario Casarino la
cláusula en cuestión es válida, ateniéndose al principio de autonomía de la voluntad y no se
trataría de un contrato de promesa de celebrar un compromiso, sino de un contrato
innominado, con características propias.
Si el contratante que se ha obligado a someter un determinado asunto litigioso a
arbitraje y a designar la persona del árbitro llamado a resolverlo se resiste a cumplir estas
obligaciones (de hacer), la otra parte tiene el derecho de exigir su cumplimiento, ya por vía
declarativa, ya por vía ejecutiva, según la naturaleza del título, y si aun se resiste a efectuar el
nombramiento, la justicia ordinaria puede hacerlo en subsidio, de acuerdo con lo
preceptuado en los artículos 222 y 232 del COT.
La autoridad judicial.
Se trata de la segunda fuente de la justicia arbitral, también con amplia aplicación
práctica. Tiene lugar cada vez que se está en presencia de un compromiso forzado u
387 Artículo 235 incisos 1°, 2° y 3° del COT.
388 Artículo 232 inciso 1° del COT.
389 Artículo 231 del COT.
390 Artículo 233 del COT.
118
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obligatorio y no se logra el común acuerdo de las partes; o bien, cada vez que estemos en
presencia de una cláusula compromisoria y tampoco se logre este común acuerdo de las
partes en cuanto a la persona del árbitro.
Al efecto, el inciso 2° del artículo 232 del COT dispone que en los casos en que no
hubiere avenimiento respecto de la persona en quien haya de recaer el encargo, el
nombramiento se hará por la justicia ordinaria, debiendo en tal caso recaer dicho
nombramiento en un solo individuo y diverso de los dos primeros indicados por cada parte;
en lo demás se procederá en la forma establecida por el CPC para el nombramiento de
peritos.
En consecuencia, cualquiera de los interesados se puede presentar ante la justicia
ordinaria pidiendo que todos ellos sean citados a un comparendo, a objeto de proceder al
nombramiento de un árbitro. Si las partes no se ponen de acuerdo, la designación la hace el
juez, con las limitaciones ya indicadas. Si no comparecen todos los interesados, se presume
que tampoco hay acuerdo y la designación la hace, del mismo modo, el tribunal. 391
Notificadas las partes de la resolución que contiene el nombramiento del árbitro,
tienen un plazo de tres días para hacer valer las causales de inhabilidad; y, si dentro de dicho
plazo nada dicen, el nombramiento queda a firme, y el árbitro designado puede aceptar el
cargo y jurar.392
La ley.
Efectivamente existen numerosos textos legales que establecen la obligación de
someter determinados asuntos litigiosos a la resolución de un tribunal arbitral, incluso
algunos señalan el organismo llamado a actuar en calidad de árbitro.
Así por ejemplo, el artículo 244 inciso 1° del Código de Aguas señala que el directorio
de las organizaciones de usuarios resolverá como árbitro arbitrador, en cuanto al
procedimiento y al fallo, todas las cuestiones que se susciten entre los comuneros sobre
repartición de aguas o ejercicio de los derechos que tengan como miembros de la comunidad
y las que surjan sobre la misma materia entre los comuneros y la comunidad.
Otro ejemplo lo encontramos en el artículo 8°, inciso 1°, de la Ley Orgánica de la
Superintendencia de Salud, Ley N° 19.937, de 24 de febrero de 2004 393, al disponer que la
Superintendencia, a través del Intendente de Fondos y Seguros Provisionales de Salud, quien
actuará en calidad de árbitro arbitrador, resolverá las controversias que surjan entre las
instituciones de salud provisional o el Fondo Nacional de Salud y sus cotizantes o
beneficiarios, siempre que queden dentro de la esfera de supervigilancia y control que le
391 Artículos 414 y 415 del CPC.
392 Artículos 416 y 417 del CPC.
393 De acuerdo al artículo decimoctavo transitorio entrará a regir el 1 de enero de 2005.
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compete a la Superintendencia, y sin perjuicio de que el afiliado pueda optar por recurrir a la
instancia a que se refiere el artículo 11 o a la justicia ordinaria. El intendente no tendrá
derecho a remuneración por el desempeño de esta función y las partes podrán actuar por sí
o por mandatario.
El artículo 3° del DFL N° 251, de 22 de mayo de 1931, al consignar las atribuciones y
obligaciones de la Superintendencia de Valores y Seguros, en su letra i) establece: “Resolver,
en casos a su juicio calificados, en el carácter de árbitro arbitrador sin ulterior recurso, las
dificultades que se susciten entre compañía y compañía, entre éstas y sus intermediarios o
entre éstas o el asegurado o beneficiario en su caso, cuando los interesados de común
acuerdo lo soliciten. Sin embargo, el asegurado o el beneficiario podrán por sí solos solicitar
al árbitro arbitrador la resolución de las dificultades que se produzcan, cuando el monto de la
indemnización reclamada no sea superior a 120 unidades de fomento”.
Sin embargo, examinados estos casos con mayor detención se puede apreciar que
estamos más bien en presencia de tribunales especiales, con carácter de permanentes y no
de tribunales arbitrales propiamente dichos. Aquí la voluntad de las partes juega
normalmente un rol secundario, y estos organismos tienen jurisdicción para conocer de
todos los asuntos que las mismas leyes se encargan de señalar.
El testador.
Finalmente, el cuarto origen de la justicia arbitral es la voluntad unilateral del
causante o testador. Ella se manifiesta en el derecho que la ley le asigna al testador para que,
por acto entre vivos o por testamento, proceda a designar el partidor de sus bienes. 394
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2° La partición de bienes.
3° Las cuestiones a que diere lugar la presentación de la cuenta del gerente o del liquidador
de las sociedades comerciales y los demás juicios sobre cuentas.
4° Las diferencias que ocurrieren entre los socios de una sociedad anónima, o de una
sociedad colectiva o en comandita comercial, o entre los asociados de una participación, en
el caso del artículo 415 del Código de Comercio, y
5° Los demás que determinen las leyes.
Sin embargo, la ley no tiene inconvenientes en que estas materias de arbitraje forzoso
sean resueltas de común acuerdo por los propios interesados, siempre y cuando: a) Todos
ellos tengan la libre disposición de sus bienes; y b) Concurran todos al acto.
Tratándose de la partición de bienes, a pesar de que entre los interesados existan
personas incapaces, pueden efectuarla de común acuerdo, siempre que no se presenten
cuestiones que resolver y todos estén de acuerdo sobre la manera de hacer la división. 396
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En el caso de los árbitros de derecho, si las resoluciones no son apelables queda sin
efecto el compromiso, si es voluntario, o se procederá a nombrar nuevos árbitros, si es
forzoso. Cuando pueda deducirse el recurso de apelación, cada opinión se estimará como
resolución distinta, y se elevarán los antecedentes al tribunal de alzada, para que resuelva en
derecho sobre el punto que haya motivado el desacuerdo de los árbitros. 404
Tratándose de árbitros arbitradores, no pudiendo obtenerse mayoría en el
pronunciamiento de la resolución, si no puede deducirse apelación queda sin efecto el
compromiso; en cambio, habiendo lugar a este recurso, se elevarán los antecedentes a los
árbitros arbitradores de segunda instancia, para que resuelvan como estimen conveniente
sobre la cuestión que motiva el desacuerdo.405
Árbitros de derecho.406
Sus fallos son susceptibles de los mismos recursos que pueden deducirse en contra de
las sentencias pronunciadas por los tribunales ordinarios. Así la sentencia definitiva de
primera instancia será susceptible de los recursos de casación en la forma y de apelación; y la
definitiva de segunda, de los recursos de casación en la forma y en el fondo.
Conocerán de estos recursos los tribunales que hubieran conocido de ellos si se
hubieran interpuesto en juicio ordinario; a menos que las partes, siendo mayores de edad y
libres administradoras de sus bienes, hayan renunciado dichos recursos, o sometídolos
también a arbitraje en el instrumento del compromiso o en un acto posterior.
Árbitros arbitradores.407
El recurso de casación en la forma procederá siempre y por regla general, salvo el
caso de renuncia.
El recurso de apelación sólo procederá cuando las partes, en el instrumento en que
constituyen el compromiso, expresaren que se reservan dicho recurso para ante otros
árbitros del mismo carácter y designaren las personas que han de desempeñar este cargo.
El recurso de casación en el fondo no procederá en caso alguno contra las sentencias
de los arbitradores.
404 Artículo 631 del CPC.
405 Artículo 641 inciso final del CPC.
406 Artículo 239 inciso 1° del COT.
407 Artículos 239 inciso 2° del COT y 642 del CPC.
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Concepto:
Son tribunales inferiores de justicia, de carácter especial, unipersonales (de eventual
composición múltiple), permanentes, letrados, de derecho, servidos por un número variable
de jueces de familia (de 1 a 12 jueces), con asiento en una comuna determinada, pero que
ejerce competencia en asuntos de familia por lo general sobre una agrupación de comunas.
Su superior jerárquico es la Corte de Apelaciones respectiva.
El juez de familia es un juez unipersonal, a veces inserto en un Juzgado compuesto por
otros jueces de familia, pero que siempre en el ámbito jurisdiccional resuelve en forma
individual, por ello se habla de un tribunal unipersonal de composición múltiple. (art.3º
L.19.968)
Organización.
Conforme lo dispuesto en el art.4 de la Ley 19.968 (D.O. de 30-8-2004), los Juzgados
de Familia están conformados por uno o más jueces con competencia sobre un mismo
territorio jurisdiccional, que generalmente corresponde a una agrupación de comunas. Ej.
Juzgado de Familia de Talca, con 5 jueces, ejerce competencia sobre las comunas de Talca,
Pelarco, Río Claro, San Clemente, Maule, Pencahue y San Rafael. Además, en la región
125
126
1) Las causas relativas al derecho de cuidado personal de los niños, niñas o adolescentes;
2) Las causas relativas al derecho y el deber del padre o de la madre que no tenga el
cuidado personal del hijo, a mantener con éste una relación directa y regular;
3) Las causas relativas al ejercicio, suspensión o pérdida de la patria potestad; a la
emancipación y a las autorizaciones a que se refieren los Párrafos 2º y 3º del Título X del
Libro I del Código Civil;
4) Las causas relativas al derecho de alimentos;
5) Los disensos para contraer matrimonio;
6) Las guardas, con excepción de los asuntos que digan relación con la curaduría de la
herencia yacente y sin perjuicio de lo establecido en el inciso segundo del artículo 494 del
Código Civil;
7) La vida futura del niño, niña o adolescente, en el caso del inciso tercero del artículo 234
del Código Civil;
8) Todos los asuntos en que aparezcan niños, niñas o adolescentes gravemente vulnerados
o amenazados en sus derechos, respecto de los cuales se requiera adoptar una medida de
protección conforme al artículo 30 de la Ley de Menores;
9) Las acciones de filiación y todas aquellas que digan relación con la constitución o
modificación del estado civil de las personas, incluyendo la citación a confesar paternidad o
maternidad a que se refiere el artículo 188 del Código Civil;
10) Todos los asuntos en que se impute un hecho punible a niños, niñas o adolescentes
exentos de responsabilidad penal, y aplicar, cuando corresponda, las medidas contempladas
en el artículo 29 de la Ley de Menores;
11) La autorización para la salida de niños, niñas o adolescentes del país, en los casos en
que corresponda de acuerdo con la ley;
126
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El Consejo Técnico
En cuanto a las atribuciones del Consejo Técnico o sus miembros, estos podrán:
127
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a) Asistir a las audiencias de juicio a que sean citados con el objetivo de emitir las opiniones
técnicas que le sean solicitadas;
b) Asesorar al juez para la adecuada comparecencia y declaración del niño, niña o
adolescente;
c) Evaluar la pertinencia de derivar a mediación o aconsejar conciliación entre las partes, y
sugerir los términos en que esta última pudiere llevarse a cabo, y
d) Asesorar al juez en todas las materias relacionadas con su especialidad.
El artículo 118 de la ley hace aplicable a los Juzgados de Familia todas aquellas normas
que para los Juzgados de Garantía y Tribunales de Juicio Oral en lo Penal establece el COT, en
materia de Comité de Jueces, Juez Presidente, Administradores de tribunales y organización
administrativa. De hecho y tal como se indicara, el juzgado de familia tiene las mismas
unidades administrativas que el juzgado de garantía, distinguiéndose solamente en la unidad
de atención de público, pues en este caso la atención no es para fiscales, defensores o
imputados, sino especialmente para los niños, niñas y adolescentes.
La misma norma dispone que en materia de subrogación de los jueces de familia se
aplican las normas de los juzgados de garantía.
Concepto:
Son tribunales inferiores de justicia, de carácter especial, unipersonales (de eventual
composición múltiple), permanentes, letrados, de derecho, servidos por un número variable
de jueces de letras del trabajo (de 1 a 6 jueces), con asiento en una comuna determinada,
pero que ejerce competencia en asuntos laborales por lo general sobre una agrupación de
comunas. Su superior jerárquico es la Corte de Apelaciones respectiva.
El juez de letras del trabajo es un juez unipersonal, a veces inserto en un Juzgado
compuesto por otros jueces de letras del trabajo, pero que siempre en el ámbito
jurisdiccional resuelve en forma individual, por ello se habla de un tribunal unipersonal de
composición múltiple. (art.419 del CT, modificado por ley 20.022)
Organización.
Conforme lo dispuesto en el art.415 del Código del Trabajo (con vigencia diferida al
01 de marzo de 2007) los Juzgados de Letras del Trabajo están conformados por uno (regla
general) o más jueces con competencia sobre un mismo territorio jurisdiccional, que
generalmente corresponde a una agrupación de comunas. Ej. Juzgado de Letras del Trabajo
128
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de Talca, tiene 1 juez que ejerce competencia sobre las comunas de Talca, Pelarco, Río Claro,
San Clemente, Maule, Pencahue y San Rafael. Además, en la región existe otro Juzgado de
Letras del Trabajo en Curicó, también con un juez.
En aquellas comunas en donde no existan estos juzgados especiales, los asuntos
laborales serán conocidos por el juez civil común (art.422 CT)
Junto con estos tribunales e inserto dentro de la misma reforma laboral, nuestro
legislador ha introducido los Juzgados de Cobranza Laboral y Previsional, con asiento en las
comunas de Valparaiso (1), Concepción (1), San Miguel (1) y Santiago (6), cuya función será
ejercida por los Juzgados de Letras del Trabajo, en aquellas comunas donde no existan
aquellos.
Conforme lo dispone el artículo 6º de la citada ley 20022 y al igual como sucede con
los Juzgados de Garantía y Juzgados de Familia, en su caso, los Juzgados de Letras del Trabajo
se organizan en diversas unidades administrativas como son la U. de Sala, la U. de Atencion
de Público, la U. de Servicios y la U. de Administración de Causas, cada una con el personal
o planta de empleados administrativo que contribuyen a hacer mas eficiente y eficiente la
labor del tribunal. Estos tribunales contarán eventualmente con un Comité de Jueces,
además de un Administrador.-
129
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El artículo 418 del código hace aplicable a los Juzgados de Letras del Trabajo, en
cuanto resulten compatibles, todas aquellas normas que para los Juzgados de Garantía y
Tribunales de Juicio Oral en lo Penal establece el COT, en materia de Comité de Jueces, Juez
Presidente, Administradores de tribunales y organización administrativa.
La misma norma dispone que en materia de subrogación de los jueces de familia se
aplican las normas de los juzgados de garantía.
Junto a los Juzgados de Letras del Trabajo e inserto dentro de la misma reforma
laboral, nuestro legislador ha introducido los Juzgados de Cobranza Laboral y Previsional,
cuya función es conocer de aquellos juicios en que se demande el cumplimiento de
obligaciones que emanen de títulos a los cuales las leyes laborales y de previsión o seguridad
social otorguen mérito ejecutivo; y especialmente, la ejecución de todos los títulos ejecutivos
regidos por la ley 17322, relativa a la cobranza judicial de imposiciones, aportes y multas en
los institutos de previsión.
Al efecto y de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 416 del código, en Chile existirán 4
de estos juzgados con asiento en las comunas de Valparaiso (1), Concepción (1), San Miguel
(1) y Santiago (6). En aquellas comunas donde no ejerzan jurisdicción estos tribunales, las
respectivas materias serán conocidas por el juez de letras del trabajo respectivo y si no lo
hubiere, por el juez civil.
El artículo 418 del código hace aplicable a los Juzgados de Letras del Trabajo todas
aquellas normas que para los Juzgados de Garantía y Tribunales de Juicio Oral en lo Penal
establece el COT, en materia de Comité de Jueces, Juez Presidente, Administradores de
tribunales y organización administrativa, en cuanto resulten compatibles a aquellos
tribunales.
La misma norma dispone que en materia de subrogación de los jueces de familia se
aplican las normas de los juzgados de garantía.
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