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MÓDULO 11
SEMANA
MÓDULO 1

Derecho Constitucional

Prof. Titular: Lucas

Stegagnini.

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DERECHO CONSTITUCIONAL

MODULO I

La propuesta de este espacio se centra en llegar al conocimiento de por qué

es importante el derecho constitucional, cual es su objeto, como se clasifica,
conoceremos los primeros términos para abordar la materia y veremos cómo
fuimos accediendo al estado de derecho.-

1. DERECHO CONSTITUCIONAL. CIENCIA CONSTITUCIONAL. TEORIA

CONSTITUCIONAL.-

Derecho Constitucional

Es el conjunto de normas jurídicas habilitantes y positivas de derecho público

interno elaboradas por el constituyente que limitan el poder público del estado,
crean los órganos y las instituciones que la componen, fijan las relaciones de
estos entre sí, determinan el modelo estructural de Estado y su forma de
gobierno, establecen reglas de las relaciones entre el Estado y las personas y
garantizan los derechos fundamentales de estos.

Germán Bidart Campos dice: “que la rama del derecho encargada de analizar y
controlar las leyes fundamentales que rigen al Estado se conoce como Derecho
Constitucional”

Ciencia Constitucional

Es el conocimiento sistemático del Derecho Constitucional de los Estados y de

los orígenes, surgimiento, desarrollo, características, elementos de
conformación, funciones y finalidades de sus Constituciones.-

Teoría Constitucional

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Es el conocimiento abstracto no empírico de los conceptos constitucionales. En

razón de ser abstracto este conocimiento tiene validez universal y gracias a él
la ciencia constitucional de cada país puede sistematizar su objeto, es decir,
que la teoría constitucional viene a ser el método que utilizara la ciencia
constitucional para su mejor conocimiento.-

1.1. OBJETO DEL DERECHO CONSTITUCIONAL

A lo largo de la historia se llego a determinar la independencia científica del

derecho constitucional, pero lo que aun continua siendo foco de controversia es
el objeto de estudio de la materia. De igual modo, siguiendo el pensamiento de
Tagle ACHAVAL creemos que el objeto del derecho constitucional no es otro
que el fenómeno político juridizado. (Tagle Achaval, Carlos “Derecho
Constitucional” Edic. Depalama Bs As 1976)

Explicamos tal afirmación a través del siguiente grafico.-

Derecho

C Constitucional D

A_________________________________B

Lo Político

Si imaginamos a lo político y su ciclo vital, diríamos que el se expresa como el

de un tramo recorrido entre los puntos A y B, en lo tocante a su nacimiento y
extinción, respectivamente. El Derecho constitucional se ubica entre los puntos
C y D en que se refuerza el trazo.-

Del cuadro se extraen las siguientes conclusiones:

a) Que no hay derecho constitucional fuera del marco de lo político

b) Que aquel es un momento del ciclo vital de este

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c) Que hay tres momentos en ese ciclo: 1- aquel en que lo político no está
normativizado, pero en que tiende a serlo(tramo A-C)

2- aquel en que lo político vive

como derecho constitucional y,
3- aquel en que ha dejado de serlo
viviendo solo como fenómeno político.
Ejemplo: la iniciativa de reforma de la Constitución nace como un
fenómeno político. Si el proyecto se plasma y la reforma se realiza, el
fenómeno político pasa a ser fenómeno político juridizado y con ello
objeto de nuestro estudio. Puede ocurrir que algún contenido de esa
reforma, con el andar del tiempo, quede desactualizado y sin
observancia. En ese caso el fenómeno político juridizado pierde tal
calidad y vuelve a ser simple fenómeno político.

Advertencia: aseverar que el objeto del derecho constitucional es el

fenómeno político juridizado no significa que el conocimiento de la
disciplina pase exclusivamente por el examen normativo de los
preceptos que la nutren o la consideración de los fenómenos
institucionales que circundan al poder. La comprensión de ese fenómeno
solo es posible recurriendo a los contenidos que los moldean y que
además de las normas están dados por las conductas y los valores.-

DOCENTE: Para resumir podemos decir que el Derecho Constitucional es la

rama del derecho encargada de analizar y controlar las leyes fundamentales
que rigen al Estado. Su objeto de estudio es la forma de gobierno y la
regulación de los poderes públicos, tanto en su relación con los ciudadanos
como entre sus distintos órganos.-

CONTENIDOS

Predicamos aquí la teoría tridimensional con tres elementos como parte

inescindible del derecho: la norma, la conducta y el valor.-

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a) Ámbito normativo: esta parte del derecho constitucional la conforman los

preceptos que regulen la materia constitucional, ej: la constitución, las
leyes, tratados, etc, y aquellas disposiciones que la costumbre ha
impuesto y se conocen bajo el nombre de Derecho Consuetudinario.
Como toda norma encierra una prescripción que “debe ser”, el mandato
permanece constante de manera ininterrumpida hasta su reforma o
derogación, de allí su carácter conservatista. Esto explica la naturaleza
estática de las normas, entidad que puede sufrir variaciones a través de
la interpretación que de ellas hagan los jueces en sus sentencias.

b) Ámbito factico: es un dato existencial revelador de los comportamientos

de los comportamientos humanos que se dan entre los destinatarios de
la norma en orden al grado de acatamiento que merecen los preceptos
emanados del poder público.- Toda norma impone una conducta debida.
Frente a ella los obligados a cumplirla pueden adoptar dos aptitudes:
cumplirla o desobedecerla. Así la vigencia real del precepto queda sujeta
al grado de asimilación o rechazo que tiene.-

c) Ámbito axiológico: el primer y gran valor de toda sociedad pasa por el

ideal de justicia, pero la justicia no es el único valor del plexo y
vinculados a su concreción aparecen las ideas de orden, seguridad,
cooperación, solidaridad, paz, desarrollo, etc.-

Si la norma es el elemento mas conservatista del derecho, el valor es el

más revolucionario porque vive adaptándose a los tiempos y es
frecuente que hechos disvaliosos del ayer sean valiosos bajo el prisma
de otra época y viceversa.
Una aplicación concreta seria: tras el advenimiento de la democracia, en
1983, la Legislatura de la provincia de Salta expulso a un legislador
recientemente electo por considerar que resultaba indigno a su
condición el haber pertenecido al SIDE (Servicio de Investigaciones del
Estado)durante los años del proceso militar. La determinación fue fruto
de un estado de ánimo colectivo que juzgaba como negativo el hecho
apuntado. De reeditarse una situación análoga no creo, en orden a los

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valores hoy vigentes, que ningún cuerpo legislativo sea capaz de una
medida similar fundada en esa causa.-
El valor contenido en una norma es susceptible de captación. Así
cuando se declara el Estado de sitio (art.23) a raíz de una situación de
conmoción interior. La estimativa perseguida pasa por restablecer el
orden y seguridad alterados por la emergencia; cuando se proclama que
las acciones privadas están reservadas a Dios y exentas de la autoridad
de los magistrados (art.19), el valor que quiere preservarse es el de la
intimidad de las personas, cuando se consagra el imperativo de la
seguridad social (art.14bis), el valor hacedero es el de la solidaridad, etc.
DOCENTE: ¿Qué pasa cuando hay conflicto de valores? Es decir
cuando se presentan situaciones que pretenden el amparo constitucional
en forma simultánea. Ejemplo: el editor de un medio al publicar una
información, que derecho ejercita? Pero si esa nota lesiona el honor de
un tercero, que derecho tiene este? En este caso ambos derechos
tienen asidero en la Constitución, pero cual tendría más valor?

1.2. CONCEPTO DE CONSTITUCION

La Constitución es la ley suprema de un Estado que establece su organización,

su funcionamiento, su estructura política y los derechos y garantías de los
habitantes de ese Estado. Se llama precisamente “Constitución” pues
constituye la Nación políticamente organizada, le da sus principios y la
distingue de otros Estados. Esta precedida generalmente de un Preámbulo que
establece sus antecedentes y sus fines.-

DOCENTE: ¿sabían que el vocablo surgió de la unión de dos palabras latinas?

“cum” que significa “con” y “statuere” que quiere decir “establecer”.

Es la ley de las leyes o la madre de las demás norma, pues si las otras están
en contradicción con ellas, pueden ser declaradas inconstitucionales.

La Constitución es obra del Poder Constituyente ejercido por el pueblo que en

las democracias es donde reside el Poder soberano que establece los poderes
constituidos (Poder Legislativo, Poder Ejecutivo y Poder Judicial) mediante un

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contrato social donde se llega a acuerdos sobre la organización del país y las
libertades individuales en vista a los ideales comunes y al bienestar general.-

2. TIPOLOGIAS DEL DERECHO CONSTITUCIONAL

Las tipologías implican el agrupamiento y la sistematización de conceptos,

atendiendo a sus notas y caracteres generales comunes. A los tipos se los
reconoce y descubre en la realidad a diferencia de los modelos que son
construidos por la imaginación del intelecto humano. Hay dos tipologías
importantes: la tipología de Lasalle, que distingue dos tipos de constituciones,
una que era la escrita o formal y otra que era la real y efectiva, que relacionaba
con los factores reales y efectivos del poder.los problemas constitucionales son
problemas de poder y no de derecho. La más importante es la tipología de
García Pelayo que básicamente distingue tres tipos de Constitución:

Versión Racional Normativa

Que concibe a la Constitución como un complejo normativo establecido de una

sola vez, en el cual, de manera integral, son determinadas las funciones
esenciales del estado, distingue claramente el poder constituyente del poder
constituido. Su fundamentación ideológica más importante es el liberalismo.

Versión Historicista

La Constitución se va conformando con el devenir histórico de una comunidad.

Su soporte ideológico ha de ser el conservatismo frente al liberalismo.

Versión Sociológica

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Tiene que ver con la manera de existir de una sociedad, de un pueblo, de una
nación. Enfoca la Constitución tal cual cómo funciona hoy en cada Sociedad.-

¿Para ustedes cual sería la versión verdadera?

3. CLASIFICACION DE LAS CONSTITUCIONES

Teniendo en cuenta el procedimiento para su reforma pueden ser:

a) Constituciones rígidas: en este tipo de constituciones la reforma es difícil

y varían las dificultades según los modos de efectuarlas.

b) Constitución flexible: es flexible cuando emite su enmienda mediante el

mismo mecanismo empleado para la legislación común , por esta razón
suele decirse que falta la distinción entre poder constituyente y poder
constituido.-

Teniendo en cuenta su contenido puede ser:

a) Constitución material: consiste en un conjunto de reglas que tratan

materias puramente constitucionales integradas por la normatividad
legal, como por la normatividad social.

b) Constitución formal: es elaborada según el procedimiento previsto en la

propia Constitución consustanciada con la forma escrita, elaborada por
medio de un documento solemne, establecido por el poder constituyente
o por la legislatura ordinaria.-

4. EL CONSTITUCIONALISMO. CONCEPTO

Es el movimiento jurídico político que propuso la existencia de una ley

fundamental, llamada Constitución, para cada Estado.-

CARACTERES

1- Escrita, medio adecuado para conferir certeza y estabilidad a sus

contenidos.

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2- División de poderes, ya que el poder se concentraba en una sola

persona, el rey, lo que tenía que ver con el abuso.-

3- Reconocimiento de derechos y garantías,

4- Suprema, se imponía la preeminencia de las normas constitucionales

frente a las restantes, de modo que si algún precepto inferior
contradecía sus postulados el mismo se tornaría inaplicable.

5- Poder constituyente, órgano que se integraba expresamente y en las

circunstancias que era requerido para cumplir ese cometido. De ese
modo a los poderes constituidos les estaba vedado introducir,
modificación alguna a la Constitución.

6- Rígida, noción que exige para la reforma de órgano y procedimiento

especial.

RESPUESTA AL ABSOLUTISMO

Una vez que los señores feudales fueran derrotados se afianzo la monarquía y
el rey no tuvo competidor alguno que le disputara siquiera espacios de poder.
En ese escenario el soberano aparecía como una emanación de la divinidad
con potestad no solo para la dirección política y administrativa del Estado, sino
también para dictar la ley, juzgar la conducta de los súbditos y ejecutar la
decisión.

Los habitantes del espacio territorial que reconocían esa autoridad concurrían
con sus tributos para el mantenimiento del reino y vivían librados a la buena
voluntad del mandamás de turno, quien así como hoy confería un derecho
tenía plena potencia para suprimirlo mañana.

No se conocía la intervención activa de los hombres, en la vida política de la

comunidad. La estructura estamentaria había vertebrado una modalidad que
asignaba representación a la nobleza (él y sus más inmediatos colaboradores
de la aristocracia), el clero (prelados de alta investidura) y el estado llano, al
que Sieyes llamaría el tercer estado (los trabajadores, comerciantes, etc)

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4.1. EL CONSTITUCIONALISMO CLASICO. CARACTERISTICAS. EL

ESTADO LIBERAL BURGUES.

El Constitucionalismo surge a fines del siglo XVIII propulsado por la Revolución

Norteamericana de 1776 y la Revolución Francesa de 1789.

Hasta eses momento histórico el sistema de gobierno característico de la

mayoría de los Estados era el absolutismo monárquico, el monarca tenía
poderes de forma ilimitada, estando los subordinados a la merced de su
voluntad, los cuales eran victimas constantes del ejercicio abusivo del poder
por parte del Estado.

A fines de este siglo se producen dos acontecimientos históricos que cambian

el panorama del mundo clásico: LA REVOLUCION NORTEAMERCANA – 1776
– Y LA REVOLUCION FRANCESA – 1789 –

Ambos procesos revolucionarios tuvieron como fin limitar el abuso de poder por
parte del Estado y lograr que los derechos fundamentales del hombre sean
reconocidos. Esto último fue reconocido y plasmado en diversos documentos
como la Declaración de Virginia – 1776 – la Constitución de los Estados Unidos
– 1787 – la Declaración de los Derechos del hombre y del ciudadano – 1789 –
y la Constitución Francesa – 1791 -

Estos documentos consagraron los principios constitucionales fundamentales y

abrieron paso al Constitucionalismo clásico de fines de siglo. De este proceso
pueden destacarse los siguientes aspectos:

a- La Constitución de los estados Unidos de 1787, es la primera en

establecer el principio de división de poderes, evitando así la
concentración del poder en un solo órgano.
b- A partir del constitucionalismo clásico derivo en muchos estados el
fenómeno de la Constitución escrita.
c- Los estados que adoptaron el Constitucionalismo, debieron ajustarse
inmediatamente a lo dispuesto en la Constitución, ya que esta constituye
la ley suprema de todo estado y nadie puede vulnerarla.

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d- A partir de la aparición del Constitucionalismo clásico, quedan

consagrados un plexo de derechos fundamentales, denominados
“derechos individuales” ej: derecho a la vida, a la libertad, etc.-
e- El Estado debe abstenerse a violar estos derechos, por ello se habla de
un “estado abstencionista”
Además el Estado debe vigilar que los individuos no infrinjan sus derechos
entre si, por lo que el estado debe funcionar como un “Estado gendarme”.

De esta forma queda configurado un estado que respeta los derechos

individuales del hombre, pero que por ahora no los promueve.

Este rol pasivo del Estado comienza a cambiar en el siglo XIX con el
advenimiento del denominado “constitucionalismo social”.

ESTADO LIBERAL BURGUES

El Estado liberal surge como resultado de la Revolución Liberal en sustitución

de la Monarquía absoluta propia del antiguo régimen. Es el sistema político
propio del comienzo de la Edad Contemporánea en la nueva formación
económico social que puede denominarse Nuevo Régimen o Régimen Liberal.
Su duración en el tiempo puede entenderse como continua hasta la actualidad.-

CARACTERES

En lo político

a) Surge la Democracia representativa a través del sufragio.

b) Constitución del Poder Judicial con independencia para la
Administración de Justicia.
c) Pluripartidismo

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En lo social

a) Respeto al ejercicio de las libertades individuales.

En lo económico

a) Respeto a la propiedad privada

b) Instauración del sistema económico del libre mercado (libre oferta y
demanda)
c) Privatización de fuentes y de medios de producción con escasa
intervención estatal.

4.2. EL CONSTITUCIONALISMO SOCIAL. EL ESTADO SOCIAL DE

DERECHO. CARACTERISTICAS. ROL DEL ESTADO.CRISIS DEL ESTADO
SOCIAL
.
Los Estados modernos van sustituyendo las constituciones de corte
liberal, mediante la incorporación de clausulas económicas-sociales,
expresando que los derechos individuales debían ser limitados en
interés de toda la sociedad.

Los nuevos titulares de los derechos sociales son los trabajadores, sus
familias, los menores, mujeres, ancianos, etc.-

Vanossi, señala que el constitucionalismo clásico tenia presente la idea

de hacer “todo por el pueblo y para el pueblo pero sin el pueblo”, que se
concretaba en las constituciones liberales con las elecciones de
segundo grado, voto calificado o desigual, renovación gradual, etc. En
cambio, las manifestaciones constitucionales del siglo XX indican sin
lugar a dudas que el punto de equilibrio, si subsiste se ha trasladado al
“demos”, es decir que exhibe un notorio alejamiento de la ecuación
anterior.

Este tránsito del liberalismo a la democracia constitucional, se

concretiza entre otras cosas, en las clausulas económicas-sociales, en

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la racionalización del poder, una concepción nueva del Estado de

carácter intervencionista.

A) Clausulas económicas-sociales: comenzaron a partir de la primera

guerra mundial (1914/1919). La Constitución de 1916, consagro
numerosos derechos sociales, como ser lo establecido en el art
33(ver art.)- art 44(ver art.)- art 45 (ver art.). La constitución de Méjico

de 1917, establece un trascendente concepto de la propiedad, se

contemplo el trabajo y su protección, reglamenta el trabajo de
menores y mujeres, descanso semanal, salario mínimo, igual
remuneración por igual tarea. fue la primera Constitución en
reconocer el derecho de huelga y el derecho patronal al cierre
(lockout)
La Constitución de Weimar (Alemania) de 1919, establece que el uso
de la propiedad debe ser igualmente en el interés general, se impone
también el seguro social.
La Constitución de España de 1931, establece que la familia está
bajo la protección del Estado, declara además que toda riqueza del
país está subordinada a los intereses de la economía nacional. El
trabajo en sus diversas formas es una obligación social y gozara de
la protección de las leyes.
B) La racionalización del poder: es el sometimiento del Estado al
imperio del derecho. Tendencia a someter al derecho a todo el
conjunto de la vida colectiva.
C) La concepción del Estado intervencionista: el Estado interviene
directamente en la sociedad. Así comienza el concepto amplio del

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poder de policía, es decir policía de prosperidad y bienestar. Se

produce la transformación del estado. La transformación en los
derechos de las personas. Se desarrolla el concepto de seguridad
social. Aparece el seguro social. Aparecen las nuevas formas de
democracia semidirecta (referéndum, consulta popular, iniciativa,
revocatoria, etc) donde el pueblo en forma directa tomara las
decisiones en temas trascendentes. Después de la primera guerra
mundial surgieron en Europa los Consejos económicos sociales,
organismos de carácter consultivo con la finalidad de asesorar a los
órganos representativos y cuya composición alcanzaba a sectores
obreros y empresarios.-
El Estado social de derecho importa la existencia de un estado preocupado por
remover los obstáculos generadores de la injusticia que, a la postre, son los
que frustran la realización humana.

Concluyendo, el Estado social se ocupa de proteger a los individuos ante las

consecuencias sociales del desempleo y de la incapacidad laboral, la jubilación
y la enfermedad. Pero no solo emanan obligaciones del estado frente a los
individuos, sino también del individuo con el estado. El Estado social supone
para él, obligaciones como las de ayuda y protección social y para el individuo
el comportamiento social y el pago de las cuotas sociales para la seguridad
social.

CARACTERISTICAS

*Economía intervenida y dirigida por el Estado. No planificada. Es planificada

en el Estado socialista, no en el estado social.

*El Estado interviene en la relación empleado-empleador.

*Reconocimiento de derechos colectivos y la búsqueda de justicia social.

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4.3. EL CONSTITUCIONLISMO ACTUAL, DERECHOS DE LA TERCERA

GENERACION Y LA INTERNACIONALIZACION DE LOS DERECHOS
HUMANOS.

Esta tercera etapa, incorpora el derecho de los consumidores, el derecho a un

medio ambiente sano y equilibrado, las libertades informáticas, etc.

Existe una tendencia al derecho constitucional internacional, con el

advenimiento de integraciones regionales para asegurar el crecimiento
económico de las regiones, como el caso de la Comunidad Económica
Europea o el Mercosur, etc. Que si bien tienen marcos jurídicos diferentes,
constituyen espacios económicos de importancia.

En nuestra disciplina y en relación con el derecho constitucional internacional,

numerosos son los países que reconocen en sus constituciones normas de
derecho internacional.

Debe tenerse presente que las controversias entre el nuevo derecho

comunitario y los derechos nacionales son resueltos a través de la existencia
de la jurisdicción y de una magistratura transnacional, siendo los fallos del
tribunal de justicia comunitario, obligatorio para los gobiernos, empresas y
particulares de los Estados miembros.

Otras de las características del actual constitucionalismo es la aparición de

nuevos controles, especialmente al órgano ejecutivo, como un modo de

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contrarrestar su hegemonía. En tal sentido el Defensor del Pueblo, incorporado

en nuestra Constitucion en 1994, art. 86.

Otro de los controles lo representa el Ministerio Publico, que también ha sido

constitucionalizado en nuestra Constitución, art. 120.

En igual sentido, se ha incluido al Consejo de la Magistratura, art.114, para la

selección de magistrados y administrar el Poder Judicial.

La protección de nuevos derechos denominados de la “tercera generación”,

también es característica del constitucionalismo de nuestros días: la protección
de los consumidores, del medio ambiente, integran las nuevas normas
constitucionales, entre ellas nuestro país, arts. 41 y 42. También ha sido
preocupación constitucional, los derechos humanos y la vinculación de los
mismos con normas y organismos internacionales.-

5. ESTADO DE DERECHO. ESTADO LEGAL. ESTADO CONSTITUCIONAL.

Es una creación del Constitucionalismo.

DOCENTE: el vocablo se usa para denotar la existencia de un Estado en el

que impera la voluntad de la ley, a diferencia de aquel Estado en que prevalece
el capricho de quienes mandan. En una sociedad regida por hombres
imperfectos el derecho cumple una función indispensable.

Las atribuciones del poder participan del principio de Especialidad, ya que sus
órganos solo pueden realizar los cometidos autorizados por el derecho, sin que
les sea permitido ampliarlos. En cambio los individuos gozan de un espacio de
libertad más dilatado, ya que todo lo no prohibido les está permitido (art. 19).

De allí que el Estado moderno para conferir seguridad a las relaciones entre
gobernantes y gobernados y evitar el abuso de los primeros, tiende a
establecer con la mayor precisión el deslinde de competencias que son propias
de cada uno de estos ordenes.

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ESTADO DE DERECHO FORMAL Y MATERIAL

La noción de Estado de Derecho se compadece con la existencia del respeto al

individuo y la aversión por la arbitrariedad.

Por eso la doctrina ha distinguido el estado de derecho puramente formal del

estado de derecho constitucional o material, observando que aquella
apariencia no cumple el objetivo de respeto de los derechos humanos, la
división de poderes, elecciones democráticas, pluralismo político, poder judicial
independiente, igualdad ante la ley, etc. Que son la síntesis de la convivencia
organizada en el mundo contemporáneo.

6. CONSTITUCION E INTERPRETACION.

Interpretar la norma lo que hace es desentrañar el sentido de la descripción

efectuada por el autor. Principios:

A) Que el intérprete retroceda mentalmente al momento de la creación de

esa norma y a la voluntad creadora.
B) El intérprete confronta el sentido que a la norma le asigna la comunidad
con el sentido que le atribuye el autor.
DOCENTE: la interpretación puede realizarse con un mero fin
especulativo de conocimiento o con un fin práctico de aplicación de las
normas, la primera haceos cuando estudiamos la segunda, cuando
particulares deben dar soluciones a cosas reales a reparto en virtud de
las normas de la C.N.-

1.1. INTERPRETACION DE LAS NORMAS JURIDICAS.

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El vocablo es utilizado por los juristas con diferentes significados. En relación a

la administración de justiciase la utiliza:

1- Como determinación del significado de una norma jurídica

2- Como actividad integral del juez. Que lo conduce a la decisión.

3- Como actividad inminentemente practica en el sentido de que procede

de casos prácticos y tiene por finalidad su resolución. Aquí la
interpretación está tomada como proceso.

4- En otras expresiones el vocablo se toma como el producto

5- Y en otras como el proceso / producto

6.2. INTERPRETACION DE LA LEY Y LA ADMINISTRACION DE

JUSTICIA.

En el Proceso de aplicación y en especial en el ámbito judicial, no existe una

relación predeterminada y univoca entre una norma del sistema jurídico, la
actuación del juez y el caso a resolver.

Existe un marco de discrecionalidad innegable a despecho de lo afirmado por

las corrientes mecanicistas.

Ross diferencia a las teorías normativas de la interpretación, que han prescripto

diversos métodos en relación a como debe ser interpretado el derecho por los
tribunales de justicia; de una teoría descriptiva de la interpretación cuyo
cometido se circunscribe a la descripción de cómo procede dicha interpretación
en el plano empírico.-

A) Teorías normativas de la interpretación

Los métodos interpretativos aparecen prescriptos como fórmulas o técnicas

objetivas para arribar al conocimiento del derecho.

Luis Warat describe los métodos según las escuelas en:

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1-Metodo literal: método que presupone que las palabras de la ley poseen un
sentido univoco, siendo la función del juez determinar, descubrir dicha
significación.

2-Metodo exegético: entiende a la ley como manifestación de la voluntad del

legislador. En busca de sentido se gira la mirada hacia el pasado y posee un
marcado carácter estático y conservador.

3-Metodo histórico: supone una distinta concepción de las fuentes del derecho
al dar prevalencia a la costumbre a la cual debe remitirse el interprete.

4-Metodo Científico: Geny mantuvo el culto a la ley y condiciono la libre

investigación científica a los casos de lagunas, no admitiendo que ellas no se
deben a la ausencia de normas sino a la resistencia de aplicar una norma
jurídica que se estima inadecuada desde el punto de vista axiológico o jurídico.

5-Escuela del derecho libre: sostienen la existencia de un derecho preestatal,

nuevo y espontaneo y la insuficiencia del derecho legislado. Se rechaza la
concepción mecanicista del proceso eligiendo al juez como figura.

6-Metodo teleológico: en la interpretación debe tenerse en cuenta las

consecuencias sociales de la decisión.

B) Teoría Descriptiva

Es de naturaleza analítico descriptiva del proceso en virtud del cual se llega a

una decisión interpretativa y su justificación.

Una teoría descriptiva del proceso de la toma de decisión apunta a indicar las
regularidades y predicciones de la interpretación y una teoría descriptiva de las
decisiones interpretativas analiza los argumentos y razonamientos de
justificación de la decisión.

6.3 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACION Y PRAXIS

CONSTITUCIONAL.-

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En cuanto a los límites de la justicia constitucional, la Corte ha señalado en

primer término la gravedad que una declaración de inconstitucionalidad implica
y la consecuente mesura que debe reglar la labor interpretativa del tribunal.

“Que la declaración de inconstitucionalidad de una disposición legal es un acto

de suma gravedad institucional por lo que debe ser considerado como ratio
final del orden jurídico”. Que en consecuencia “la cuestión de si una ley es nula
por ser repugnante a la Constitución, es en todo tiempo una cuestión muy
delicada, que debe ser raras veces sino jamás decida afirmativamente en un
caso dudoso, ya que es doctrina admitida que en la duda los tribunales deben
pronunciarse a favor de la validez de la ley. “

Esta pauta esbozada por la Corte importa la adopción como pauta

hermenéutica “del principio de presunción de constitucionalidad de las leyes”
marcando un primer limite al control de constitucionalidad. Otro límite a dicho
control está determinado por la regla a los jueces a apurar las posibilidades
interpretativas para lograr una interpretación de la ley conforme a la
Constitución.

“En la interpretación de los preceptos legales debe preferirse la que mayor

concuerde con los derechos y garantías constitucionales” (C.S.16-989-Bonsoir,
Ramón S. y otros)

“en nuestro ordenamiento jurídico la voluntad del constituyente prima sobre la

del legislador (art. 31 C.N.) por lo que atento a las facultades de control de
constitucionalidad confiado por la C.N. al Poder Judicial corresponde que este
intervenga cuando tales derechos se desconozca.-

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MÓDULO 21
SEMANA
MÓDULO 2

Derecho Constitucional

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DERECHO CONSTITUCIONAL

MODULO 2

1.-EL PODER. Concepto. Elementos.

El orden es una propiedad de la vida social y no hay orden sin dirección. La
necesidad de dirección inherente a todo agrupamien tohumano, estructurado o
inestructurado, se satisface mediante el poder.
El poder es un fenómeno social, producto de la interacción humana.
Consiste en la relación de subordinación en que se colocan recíprocamente los
seres humanos. Esa relación de subordinación requiere la presencia de dos
términos, el mando y la obediencia. Esa relación puede darse entre dos o mas
individuos, o bien abarcar la totalidad de un grupo o de una comunidad;
desenvolverse en una esfera determinada de la actividad social; tener por
objetivo cuales quiera de los propósitos o finalidades que determinan la
actividad social humana en su consecución de intereses materiales e ideales.
La sociedad" es una verdadera constelación de poderes" (Burdeau) cuantitativa
y cualitativamente diferenciados, según la magnitud de los grupos sociales, de
los instrumentos que controlan, de la fuerza que tienen, los propósitos sociales,
económicos, culturales o de otro orden que persiguen y los modos de influir
sobre la conducta de los demás aun contra su voluntad. Hay, así, poderes
económicos, políticos, religiosos, militares y sociales, entre otros,
comprendiendo dentro de los sociales a los infinitos procesos que resultan de
esta forma de relación humana.
En cuanto, fenómeno social es el despliegue de una fuerza, potencia o energía
proveniente de la vida humana social o interacción humana.
Según Weber: " el poder es la probabilidad de que un actor dentro de un
sistema social este en posición de realizar su propio deseo, a pesar de
las resistencias".
El concepto de poder para Tawney, se centra en la imposición de la propia
voluntad sobre otras personas. Literalmente " el poder se puede definir como la
capacidad de un individuo o grupo de individuos para modificar la conducta de
otros individuos grupos en la forma deseada y de impedir que la propia
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MÓDULO 2

conducta sea modificada en la forma en que no se desea" En

el pensamiento político moderno, el poder ha sido representado de tres
maneras que pueden ser diferenciadas, aunque no resulten, sin embargo,
completamente distintas:
I. El poder entendido como capacidad
II. El poder fundado en el consentimiento
III. El poder como una característica ineludible de las relaciones sociales.

El Poder político o simplemente el Poder se diferencia de cualquier otro por la

esfera de su actividad, su modo de influir en la conducta humana, los
instrumentos que controla y los propósitos que lo orientan. Su esfera no la
constituyen algunos individuos ni una determinada categoría de individuos sino
la totalidad de un pueblo o de una nación dentro de un ámbito espacial
determinado. Los individuos se someten a él y le prestan obediencia en virtud
de creer en su legitimidad no pudiendo resistir su acción. Posee la coacción y
los instrumentos de control social que le permiten hacer efectivas sus
sanciones mediante el monopolio de la fuerza física. En cuanto a su propósito o
finalidad su acción se orienta hacia la realización de la representación del
orden .social que le dio origen y lo sostiene. -

El poder político es siempre un poder dominante. La posibilidad de resistir su

coacción no existe, de ahí que cualquiera sea gradación o jerarquía se
presente como irresistible- Las otras organizadores tienen poder disciplinario,
no poder dominante Este poder de dominación singulariza históricamente a la
forma política moderna.
La nota característica del poder político es su cualidad de dominante, de
coactivo.
Esto nos permite distinguir entre: a) poder del -Estado; b) poder en el Estado; y,
c) poder del órgano.
El poder en el Estado, cuantitativamente, es el resultado de todas las acciones
políticamente relevantes, internas y externas, la suma de todas las energías o
fuerzas internas de la organización y comprende tanto al núcleo que ejerce el
poder en el Estado, a los que lo apoyan y a lo; que se oponen, como al poder
constituyente. Cualitativamente se caracteriza por ser el poder supremo de

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MÓDULO 2

dominación. El Estado, como organización, es el titular abstracto del poder de

dominación suprema.
El poder en el Estado comprende, por una parte, el poder originario o
constituyente, que reside en el pueblo o en la nación y el poder derivado o
poder de autoridad del que se encuentran investidos, en conjunto, los órganos
o individuos para el cumplimiento de la actividad funcional del Estado. Por
último, el poder del órgano o poder de autoridad es un poder de dominación
derivado, cuya esfera de actividad y competencia específica resulta
determinada por el ordenamiento jurídico en la organización.
Ya hemos señalado que lo político y la política, en sentido genérico, no puede
ser identificado únicamente con lo estatal, pues encada formación social
(familia, gremios, sociedades y asociaciones de todo tipo) se genera una
relación de poder entre quienes dirigen y quienes son dirigidos, toda vez que
de la interrelación entre dos más voluntades surge la decisión como imposición
de una voluntad sobre las otras. Esa relación intrínseca de mando y obediencia
es la fuente del poder sus elementos, como capacidad para orientar las
acciones, como energía que se encama en actos, como una voluntad que se
impone a los demás, para la ordenada realización de un fin. Así como no hay
orden sin dirección, no hay organización sin orden. La capacidad de imponerse
en la conducta de los miembros de la organización, la actividad que se realice
vinculada a esa facultades genéricamente, actividad política. Pero en sentido
específico lo político y la política están vinculados al poder de dominación, al
poder estatal, caracterizado como irresistible, sobre todo el ámbito espacial y
personal de una comunidad nacional.

2. Poder y Derecho. Influencia del derecho sobre el poder.

La forma política moderna —el Estado—, se caracteriza por la
institucionalización del Poder, el que se encuentra modalmente determinado
por las ideas de soberanía y de dominación legal. Es coronación de un largo
proceso histórico que va de lo inorgánico a lo orgánico, de lo inestructurado a lo
estructurado, del poder individualizado en, los jefes al poder institucionalizado y
convertido en impersonal en virtud del imperio de la ley.
El poder en el Estado o poder de autoridad se caracteriza por ser un poder de
dominación derivado del poder constituyente a través de la ordenación

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MÓDULO 2

constitucional. Esto hace de él un poder jurídico, toda vez que su

establecimiento y existencia, actividad funcional y los instrumentos que le
sirven o por intermedio de los cuales concreta sus esferas de decisión, acción y
sanción, se encuentran determinados por el Derecho, a través del
ordenamiento constitucional y legal. Ese condicionamiento del poder de
autoridad al Derecho es consecuencia de la existencia, dentro de la estructura
estatal, como elemento modal de la idea de dominación legal o imperio de la
ley. De ahí que el poder de dominación atribuido al conjunto de órganos que
forman el núcleo de dirección en el Estado sea un poder de dominación legal o
jurídico.

3. EL ESTADO
El Estado se nos presenta como una comunidad políticamente organizada en
un ámbito territorial determinado. En su significado moderno, es una unidad
política, con instituciones objetivas diferenciadas que declaran y sostienen el
derecho y aseguran el orden mediante el monopolio de la obligatoriedad
acondicionada. Una entidad soberana y abstracta, a quien se confía la
titularidad del Poder.
El Estado, por una parte, es una forma de vida social históricamente
determinada, y por la otra, una estructura política cuyos elementos esenciales
son el Poder, el territorio, la población y el derecho.
Lo característico del Estado como forma de organización política moderna está
dado por la idea de soberanía, en cuanto cualidad o "modalidad" del Poder
institucionalizado.

3.1. Formas de Estado. Estado simple o unitario. Estado Federal

La forma de estado es la relación estructural de los elementos de la
organización política. Según que esa relación sea simple o compuesta, con uno
o mas centros o núcleos de poder, el Estada será unitario o federal. De este
modo, las formas de Estado pueden clasificarse en unitaria y federal.
El Estado unitario, también llamado simple o centralizado, es aquel que tiene
un único centro de dirección jurídico-política, en sus instancias de decisión,

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MÓDULO 2

acción y sanción. El Estado federal, compuesto o descentralizado, en cambio,

tiene varios centros de dirección jurídico política, por más que reconozca a uno
de ellos como supremo.
En el Estado unitario hay un poder ejecutivo, legislativo y judicial que regula la
conducta de los individuos en todo el ámbito espacial.
En cambio, en el Estado federal, además de las funciones ejecutivas,
legislativas y judiciales conferidas al poder central, existen funciones y órganos
legislativos, ejecutivos y judiciales en las provincias o Estados particulares, que
dentro de su esfera actúan regulando la actividad individual.

El Estado regional

Es una forma de Estado intermedia entre el Estado federal y el Estado

unitario que busca compatibilizar la idea de unidad
y descentralización o autonomía. Este tipo de estado, habitualmente,
posee divisiones territoriales denominadas regiones. Existen distintas
denominaciones similares, como Estado unitario con autogobierno o, para el
caso de España, Estado de las autonomías o Estado autonómico (por
organizarse en comunidades autónomas).

Para algunos no habría una diferencia fundamental entre un Estado federal y

uno regional. La única diferencia sería el origen de las atribuciones: mientras
que en el Estado federal son los estados federados los que deciden ceder parte
de sus atribuciones a la federación, en el regional es el Estado central el que
las cede a las entidades subnacionales que lo componen.

Sin embargo, en general, se considera que un Estado regional es más

centralizado que uno federal y menos centralizado que un Estado unitario. Para
algunos autores, el Estado regional no es más que un subtipo de Estado
unitario en que existe un importante grado de descentralización.

Uniones de Estados

En los ámbitos del Derecho Constitucional y del Derecho Internacional hay dos
formas de unión de Estados: la unión personal y la unión real.

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MÓDULO 2

Existe unión personal si el gobernante de un Estado es, al mismo tiempo,

gobernante de otro. O sea si los órganos principales de gobierno de Estados
diferentes tienen un titular común.

Confederación

Una confederación consiste en la unión de Estados que conservan

su soberanía y se rigen por determinadas leyes comunes. En términos de
política moderna, es una unión permanente de Estados soberanos con fines de
acción común. Generalmente se origina mediante pactos escritos, para luego
establecer normas o leyes específicas que regulen y rijan este vínculo. Las
confederaciones suelen formarse para encarar asuntos de índole mayor, como
la defensa, las políticas migratorias, la creación de una moneda común, la
lucha contra la pobreza, la integración social, etc.

El reparto de competencias en la Constitución formal.

La relación de subordinación se expresa en la llamada supremacía federal. El
equilibrio del principio de unidad con el de pluralidad tiende a proporcionar
cohesión y armonía mediante la subordinación de los ordenamientos jurídico-
políticos locales al ordenamiento federal, para que las “partes” sean
congruentes con el “todo”. Ello quiere decir que la constitución federal impone
ciertas pautas en las estructuras de lineamiento que deben ser acatadas y
reproducidas por las constituciones de los estados miembros.
Nuestra constitución ha escogido el primer sistema. Así lo estipula el art. 121:
“las provincias conservan todo el poder no delegado por esta constitución al
gobierno federal, y el que expresamente se hayan reservado por pactos
especiales al tiempo de su incorporación”.
Donde leemos “poder no delegado por esta constitución” debemos interpretar
que la delegación es hecha por las provincias “a través” de la constitución
como instrumento originario de formación y estructura de la federación. Son las
“provincias” las que “mediante” la “constitución” han hecho la delegación al
gobierno federal.

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MÓDULO 2

Poderes delegados, reservados y concurrentes.

En el reparto de competencias, suele hacerse distinción entre: a) competencias
exclusivas del estado federal; b) competencias exclusivas de las provincias; c)
competencias concurrentes; d) competencias excepcionales del estado federal
y de las provincias; e) competencias compartidas por el estado federal y las
provincias.
a) Entre las competencias exclusivas del gobierno federal podemos citar
enunciativamente: intervención federal; declaración del estado de sitio;
relaciones internacionales; dictar los códigos de fondo o de derecho común y
las leyes federales o especiales, etc. En general, y como principio, la casi
totalidad de competencias asignadas a los órganos de gobierno federal por la
constitución pueden considerarse exclusivas del estado federal.
Paralelamente a estas competencias exclusivas, hallamos en los arts. 126 y
127 las que están prohibidas a las provincias.

b) Entre las competencias exclusivas de las provincias, cabe incluir: dictar la

constitución provincial, establecer impuestos directos, dictar sus leyes
procesales, asegurar su régimen municipal y su educación primaria, etc. Esta
masa de competencias se encuentra latente en la reserva del art. 121, y en la
autonomía consagrada por los arts. 122 y 123, con el añadido del nuevo art.
124.

c) Entre las competencias concurrentes, o sea, las que pertenecen en común al

estado federal y a las provincias, se hallan: los impuestos indirectos internos, y
las que surgen del art. 125 concordado con el 75 inc. 18, más las del art. 41 y
el art. 75 inc. 17.

La regionalización. Creación de nuevas provincias.

Las provincias son las unidades políticas que componen nuestra federación.
Con el nombre de provincias nuestra historia constitucional y nuestro derecho
constitucional designan a los estados miembros del estado federal.
Las provincias no son soberanas, pero son autónomas. Que no son soberanas
se desprende de los arts. 5º y 31; que son autónomas se desprende de los
arts. 5º, 122 y 123.

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MÓDULO 2

Las provincias son históricamente preexistentes al estado federal. Pero ¿cuáles

provincias son anteriores al estado federal? Solamente las catorce que existían
a la fecha de ejercerse el poder constituyente originario (1853-1860) y que
dieron origen a la federación en esa etapa.
Esto nos obliga a hacer una referencia importante. El estado federal puede
crecer por adición, aunque no puede disminuir por sustracción. Quiere decir
que si ninguna provincia puede segregarse, pueden en cambio incorporarse
otras nuevas. ¿Por qué vía crece la federación?
Expresamente, el art. 13 y el art. 75 inc. 15 contemplan uno de los supuestos
más comunes, y el único hasta ahora configurado: mediante creación por el
congreso, que provincializa territorios nacionales. El crecimiento que así se
produce es institucional, en el sentido de que un territorio que no era provincia
pasa a serlo, sumando un estado más a la federación; pero no es territorial,
porque la nueva provincia no agrega un mayor espacio geográfico al estado
federal.

El texto del actual art. 124 dice:

“Las provincias podrán crear regiones para el desarrollo económico y social y
establecer órganos con facultades para el cumplimiento de sus fines…”.Pero el
regionalismo que escuetamente esboza la nueva norma incorporada por la
reforma no responde a esa tipología; en efecto, la constitución federal no
intercala una estructura política en la organización tradicional de nuestro
régimen, en el que se mantiene la dualidad distributiva del poder entre el
estado federal y las provincias (y, dentro de las últimas, los municipios). Las
provincias siguen siendo las interlocutoras políticas del gobierno federal, y el
nivel de reparto competencial. Las eventuales regiones no vienen a sumarse ni
a interponerse.

Garantía federal. Intervención federal

La garantía federal significa que el estado federal asegura, protege y vigila la
integridad, la autonomía y la subsistencia de las provincias, dentro de la unidad
coherente de la federación a que pertenecen. La propia intervención federal es
el recurso extremo y el remedio tal vez más duro que se depara como garantía
federal.

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MÓDULO 2

El art. 5º declara que el gobierno federal garantiza a cada provincia el goce y

ejercicio de sus instituciones bajo las precisas condiciones que consigna: a)
adecuación de la constitución provincial a la forma representativa republicana,
y a los principios, declaraciones y garantías de la constitución federal; b)
aseguramiento de la administración de justicia, del régimen municipal y de la
educación primaria por parte de las provincias.
Se exterioriza así el condicionamiento de la garantía federal a través de la
relación de subordinación típica de los estados federales.

El art. 6º y los tipos de intervención

49. — El art. 6º regula la llamada intervención federal. Ciertos dislocamientos o
peligros que perturban o amenazan la integración armónica de las provincias
en la federación, dan lugar a la intervención federal con miras a conservar,
defender o restaurar dicha integración. Y ello tanto en resguardo de la
federación “in totum”, cuanto de la provincia que sufre distorsión en la unidad
federativa.

El “gobierno federal” interviene:

a) por sí solo: para garantizar la forma republicana de gobierno, o repeler
invasiones exteriores;
b) a requisición de las autoridades constituidas: para sostenerlas o
restablecerlas, si hubieran sido depuestas por sedición o por invasión de otra
provincia.
La primera intervención es dispuesta por el gobierno federal “motu proprio”, es
decir, sin pedido de la provincia afectada.
Responde a dos causas:
a) garantizar la forma republicana de gobierno, lo que supone una alteración en
ella;
b) repeler invasiones exteriores, lo que supone un ataque actual o inminente.

La segunda intervención es dispuesta por el gobierno federal a pedido de la

provincia. Son las “autoridades constituidas” de la provincia las que han de
demandar la intervención, respondiendo a dos situaciones:

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MÓDULO 2

a) para ser sostenidas;

b) para ser restablecidas.
En ambos casos, tanto si concurre:
a) sedición;
b) invasión de otra provincia.

3.2. FORMAS DE GOBIERNO

La forma de gobierno se refiere a la estructura del poder en el Estado, es
decir, a la organización del poder de autoridad. La forma de gobierno, en
cuanto articulación funcional del poder, dependerá de las condiciones
generales del Estado, de las circunstancias del medio y de las consecuencias
que los dos elementos anteriores produzcan en lo político, económico y social.
Distinguimos así un aspecto estructural y un aspecto funcional en la forma
gubernamental, vinculándose el primero al número de magistraturas, al sistema
de autoridades cuya voluntad la Constitución hace imputable al poder en el
Estado, y el segundo a la actividad que cumplen, a las funciones que
desempeñan.

Forma de Gobierno Argentina

El art. 1º de la constitución proclama que la nación adopta para su gobierno la
forma representativa republicana federal. (Está mal la mención del federalismo
como forma del gobierno, porque es una forma de estado.)

Caracteres de la República
La palabra “Republica” deriva del latín“res publica”; esto significa: la cosa
pública, la cosa del pueblo, etc.
La mejor definición fue dada por el constitucionalista argentino Aristóbulo del
Valle. Según el, una Republica“ es una sociedad organizada en base a la
igualdad de todos os hombres, cuyo gobierno es simple agente del pueblo,
elegido por el pueblo de tiempo en tiempo y responsable ante el pueblo por su
administración”.
De esta definición surgen las principales características de la “forma
republicana”, que son las siguientes:

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MÓDULO 2

Soberanía del pueblo:

La soberanía es ejercida por el pueblo a través del sufragio. De esta forma, el
pueblo expresa su voluntad y constituye su gobierno.
División de poderes
Consiste en distribuir el poder del estado en diferentes órganos (Ejecutivo,
Legislativo, Judicial). De esta forma se evita la concentración de poder en un
solo órgano
Periodicidad en el ejercicio de la función Pública:
No existe ningún cargo perpetuo en el gobierno. Todos los cargos son
desempeñados durante un lapso determinado.
Responsabilidad de los Funcionarios Públicos
Los gobernantes son responsables ante los ciudadanos por los actos de
gobierno que realicen. Deben ajustar sus conductas a las leyes y de no hacerlo
pueden ser sancionados. (Ej.: Juicio político).
Publicidad de los actos de gobierno
Los gobernantes deben informar al pueblo sobre los actos que realicen
desempeñando las funciones de gobierno.
Igualdad ante la ley
Las leyes son aplicables de igual forma para todos los habitantes, cualquiera
sea su raza, color, idioma, sexo, etc.

Sistema representativo. La forma representativa presupone, en el orden de

normas donde se encuentra descripta, que el gobierno actúa en representación
“del pueblo”, y que “el pueblo se gobierna a sí mismo por medio de sus
representantes”. Es la vieja tesis de la democracia como forma de gobierno, o
democracia “popular”.
Además de la declaración del art. 1º, el art. 22 recalca que el pueblo no
delibera ni gobierna sino por medio de sus representantes y autoridades
creadas por la constitución.
De esta norma se desprende que para la constitución, el gobierno federal
“gobierna en representación del pueblo ”, y así lo enfatizó la Corte Suprema en
el caso “Alem”, de 1893, en el que dijo: “En nuestro mecanismo institucional,
todos los funcionarios públicos son meros mandatarios que ejercen poderes
delegados por el pueblo, en quien reside la soberanía originaria”.

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MÓDULO 2

Del art. 22 surge también, por otra parte, en concordancia con el art. 44, que
los diputados se consideran representantes del pueblo o de la nación. Esta
fórmula traduce en el orden normativo la ficción del mandato representativo
conferido por todo el pueblo a sus supuestos representantes.

La democracia
Forma de organización social que atribuye la titularidad del poder al conjunto
de la sociedad. En sentido estricto, la democracia es una forma de
organización del Estado en la cual las decisiones colectivas son adoptadas por
el pueblo mediante mecanismos de participación directa o indirecta que
confieren legitimidad a sus representantes. En sentido amplio, democracia es
una forma de convivencia social en la que los miembros son libres e iguales y
las relaciones sociales se establecen de acuerdo a mecanismos contractuales.
“Así como la idea de libertad traduce la de pleno dominio del hombre sobre sí
mismo, así la idea de democracia lleva ínsita la de pleno dominio del pueblo
sobre sí mismo.”
Se estudia La Democracia en dos dimensiones de análisis: 1º) por un lado
como conjunto de valores que conforman un estilo de vida, un modo de
resolver conflictos que se presentan en la convivencia entre los seres humanos
y de cooperar en pos del bien común y 2º) el análisis como organización
política que busca corresponderse en ese conjunto de valores, y se plasma en
los textos constitucionales y en las leyes derivadas.
Los contenidos de la Justicia , igualdad de oportunidades de las personas para
alcanzar el desarrollo de sus potencialidades, y a la solidaridad, como forma de
compromiso activo y participación social están presente fortaleciendo las
capacidades de construcción de su accionar en la convivencia democrática.

El máximo representante de los ciudadanos en una democracia es quien

ejerce el poder ejecutivo, es decir, el presidente del gobierno. No obstante,
otros cargos ejecutivos de rango regional o local, lo mismo que cargos
legislativos, son también atribuidos democráticamente mediante el voto. En
este sentido, la democracia es también el gobierno de las mayorías, pero sin
dejar de lado los derechos de los individuos ni desatender a las minorías.

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MÓDULO 2

La democracia, como sistema de gobierno, puede existir tanto en un sistema

republicano como en uno de carácter monárquico de tipo parlamentario, donde
en lugar de la figura de presidente existe la de primer ministro, con atribuciones
muy semejantes.
Tomando en cuenta, lo dicho por Platón y Aristóteles, se puede considerar
como democracia al gobierno de la multitud o de la mayoría.

Según el modo de participación del pueblo en el gobierno la democracia puede

ser:
Democracia directa o pura
Se dice que existe una democracia directa o pura cuando son los mismos
ciudadanos, sin intermediación de representantes, participan directamente en
la toma de decisiones de carácter político a través del voto directo.
En la democracia directa, se lleva a cabo ciertos mecanismos por medio del
cual el pueblo participa de manera continua en el ejercicio directo de poder.

La democracia directa es el modelo original de la democracia, practicado por

los atenienses, en la Antigüedad. Hoy en día, la podemos encontrar en forma
de asambleas vecinales o ciudadanas, así como en referendos de nivel local o
nacional.

Democracia representativa o indirecta

La democracia representativa, también llamada indirecta, es aquella donde
los ciudadanos ejercen el poder político a través de sus representantes,
elegidos mediante el voto, en elecciones libres y periódicas. De este modo, el
ejercicio de los poderes del Estado y la toma de decisiones deberá expresar la
voluntad política que los ciudadanos han hecho recaer sobre sus dirigentes.

Democracia semidirecta
La democracia semidirectaes un modelo de organización política que otorga a
los ciudadanos una mayor, más activa y más directa, capacidad de intervención
e influencia en la toma de decisiones de carácter público.
Esta forma semidirecta se materializa en las siguientes instituciones:

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MÓDULO 2

REFERENDUM: Es el derecho del pueblo a intervenir directamente en la

formulación y sanción de leyes o en alguna de las etapas del proceso de su
formulación y sanción, tanto en el orden constitucional y legislativo como en el
administrativo. Se hace efectivo mediante un procedimiento de consulta al
cuerpo electoral, a fin de que este a través del sufragio se pronuncie por la
aprobación o el rechazo de las resoluciones adoptadas por alguno de los
órganos del poder en el Estado.

INCIATIVA POPULAR: Es el derecho de una parte del cuerpo electoral a

presentar un proyecto de ley para su necesario tratamiento por las asambleas
legislativas o bien a exigir la consulta popular sobre cuestiones legislativas
determinadas.

PLEBISCITO: es el derecho reconocido al cuerpo electoral para intervenir en la

ratificación o aprobación de un acto esencialmente político, de naturaleza
constitucional o gubernamental.

5. AUTOCRACIA
Una autocracia (del griego «autokrateia») es un sistema de gobierno en el que
el poder supremo está concentrado en las manos de una persona, cuyas
decisiones no están sujetas ni a restricciones legales externas, ni a
mecanismos regularizados de control popular. La monarquía absoluta y
la dictadura son las principales formas históricas de autocracia.
La autocracia, del mismo modo que la democracia, reconoce distintos tipos de
gobiernos, los que presentan matices diferentes. Si observamos la evolución de
estos regímenes durante la época contemporánea, veremos que hasta la
Primera Guerra Mundial (1914-1918) las únicas autocracias eran los viejos
sistemas monárquicos. Después, con el correr del siglo y a partir de la
instalación del fascismo en Italia y del nazismo o nacional-socialismo en
Alemania se diversifican y proliferan distintos tipos de dictaduras, en países de
los diversos continentes.
Distintos tipos de sistemas autoritarios han existido y aún subsisten en muchos
países de Europa Oriental y, especialmente, en el Tercer Mundo. Pese a las
diferencias que presentan todos ellos, siempre se encuentran en su interior los

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MÓDULO 2

elementos fundamentales que acabamos de desarrollar, claro que bajo

modalidades muy diversas.
TOTALITARISMO. El Régimen totalitario es una idea política que considera
que el estado posee el poder absoluto. Se caracteriza por eludir las normas
básicas del Derecho de la sociedad moderna y no permitir una separación de
poderes. El Estado totalitario lleva a cabo un control total de la población y de
todas sus instituciones mediante la propaganda yla policía.
El nombre de totalitarismo se conoció en un primer momento en el régimen de
la Italia fascista, y se amplió el término para designar también a la Alemania
nazi y posteriormente el sistema establecido en la Unión Soviética."
Como procedimiento de legitimación, practica unos elementos pertenecientes
al poder carismático: liderazgo único, centralizado y absoluto, ritualismo,
mesianismo y seudo−utopismo.
En el transcurso de la historia de la sociedad podemos contemplar diferentes
ejemplos de regímenes totalitarios, pero el que definió y puso en práctica por si
mismo este concepto fue Benito Mussolini, que en cierto modo dio pie al
concepto de estado fascista, configurado por éste en Italia desde 1922 hasta
1943 (genero que frecuentemente se identifiquen los términos fascismo y
totalitarismo).
Los otros regímenes totalitarios más importantes fueron los de la URSS (Stalin
y Lenin) y de Alemania (Hitler)

AUTORITARISMO. El régimen autoritario es cuando en un país un solo

partido tiene el monopolio de la actividad política legal y no admite ninguna
excepción a su poder, se habla de un régimen político totalitario. Cuando ese
régimen monopartidista ejerce un gobierno fuerte pero tolera la existencia y
actuación política de ciertos grupos de intereses bien definidos (terratenientes,
industriales, militares, eclesiásticos) se habla de un régimen político autoritario.
Por otra parte, el concepto de autoritarismo se aplica a tres contextos
diferentes: la estructura de los sistemas políticos, las disposiciones psicológicas
relacionadas con el poder y las ideologías políticas. Los regímenes autoritarios
privilegian el mando, el poder, y menosprecian el consenso. Como disposición
psicológica, la personalidad autoritaria se caracteriza por la íntima fusión de
dos características aparentemente opuestas: la disposición a la obediencia y a

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MÓDULO 2

la obsecuencia respecto de los que tienen poder y la arrogancia y el desprecio

respecto de los subordinados y los débiles. Finalmente, las ideologías
autoritarias niegan la igualdad de los hombres, enfatizan la jerarquía como
fuente de orden y evalúan como virtudes los rasgos de la personalidad
autoritaria.

MONARQUÍA ABSOLUTA. El régimen monárquico proviene del griego "uno y

poder". Es una forma de gobierno en la que el poder está concentrado en una
persona. La noción de monarquía implica la de legitimidad del poder, lo que la
distingue de la tiranía y del despotismo, en los que el poder también puede
estar en manos de una persona, pero que se caracterizan por la ilegalidad o la
arbitrariedad en la asunción o en el ejercicio del poder. La monarquía implica
también una relación estrecha entre el poder personal del rey y el ejercicio del
poder público, Lo que la diferencia de la república, en la que no hay un poder
inherente a Las personas, sino que hay funciones públicas desempeñadas por
personas. Por todo ello, en las monarquías hay un elemento de sacralidad
personal del rey.
Existen cuatro tipos de fundamentación del poder real (que en ocasiones
aparecen de forma combinada). Un rey puede recibir su poder de su
predecesor, por el que ha sido designado como sucesor legítimo. Otra
modalidad es la de la monarquía electiva, en la que el rey es elegido por una
asamblea. En la monarquía hereditaria, el poder real procede de la estima de
su Linaje como excepcionalmente noble.

Finalmente, el poder real puede derivar, o verse reforzado, por ser considerado
de derecho divino. En todas estas formas de monarquía se mantiene la
naturaleza sacra del poder real, que es vitalicio. La transmisión del poder real
por designación creó con frecuencia luchas por el poder, así como también
solía ser conflictiva la sucesión en las monarquías electivas (las más frecuentes
históricamente). La evolución en la mayor parte de Europa fue hacia
monarquías hereditarias, con reglas de sucesión que buscaban evitar conflictos
en la transmisión legítima del poder; se introdujo así la primogenitura, en
algunos casos sólo a los varones (ley Sálica). La monarquía constitucional es
una forma de gobierno en la que el poder real está limitado por otras

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MÓDULO 2

instituciones, en particular por un parlamento. Las normas fundamentales del

sistema político están definidas en la constitución, escrita o consuetudinaria.

NEO PRESIDENCIALISMO. Es un régimen de gobierno, en el cual el poder

ejecutivo posee preeminencia sobre el resto de los poderes. Se le conoce
también como hiper presidencialismo y ha llegado a ser comparado con
el bonapartismo, aunque no deba ser confundido con este último término. El
sistema neopresidencial surge como conjunción entre las ideas
de democracia mezcladas con la tradición absolutista (monarquía absoluta).

El régimen político de la Unión Soviética durante el mandato de Iósif Stalin, y

otros similares, a menudo ha sido calificado por varios pensadores críticos y
opositores, sobre todo vinculados a la tradición marxista y bolchevique, muchos
de ellos represaliados, como de "régimen bonapartista", destacándose entre
ellos la figura de León Trotsky.

El régimen neopresidencial se caracteriza por que el Jefe del Estado, que a su

vez es el jefe de gobierno, no sólo tiene más potestades y atribuciones que los
otros poderes (legislativo y judicial), sino que llega a tener una tutela sobre
ellos. Esto provoca un desequilibrio de poderes, donde se rompe el papel de
contrapeso de los poderes entre sí.

DICTADURA CONSTITUCIONAL. La dictadura constitucional es la forma de

gobierno dictatorial en la que el poder se concentra de
manera autoritaria o totalitaria en las manos de un dictador, controlando este,
directa o indirectamente, los poderes Legislativo, Ejecutivo y Judicial, por lo que
no se asienta el principio de separación de poderes, requisito indispensable
según Montesquieu y la corriente politológica mayoritaria para que la forma de
gobierno se configure como Estado de Derecho; junto con el requisito de la
consagración constitucional de los derechos fundamentales aunque solo
aplicaría en caso de que esta autoridad llegara a través de métodos no
electorales.

El mecanismo mediante el cual se mantiene el aparente respeto a los principios

del Estado de Derecho a través de la fachada constitucional se
denomina fraude constitucional: un ejemplo es el fraude electoral pero se debe

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MÓDULO 2

tener mucho cuidado con esta concepción ya que muchos políticos lo usan con
motivos de desprestigio y acusación falsa.

Eventualmente, "dictadura constitucional" también puede referirse a la forma de

gobierno en la que los marcos constitucional y legal de un país establecen que
el jefe de Estado de este, sea un "dictador", a través de mecanismos de
gobierno que permitan el control por parte de este hacia los demás poderes del
estado y permitan su reelección indefinida, lo que resulta que en este tipo de
régimen suele dotar al dictador de un poder absoluto o por lo menos de una
gran cuota de poder dentro del Estado y la administración pública.

“La sociedad contemporánea es el campo de enfrentamiento de dos técnicas

gubernamentales que en definitiva se resuelven en la oposición entre la libertad
y la tiranía. La una significa revolución por la ley, pretendiendo ir a la libertad
por la libertad; la otra, revolución por la fuerza, pretendiendo ir a la libertad por
la tiranía o la dictadura.
Es lo que Burdeau llama estructura de poder abierto y estructura de poder
cerrado, en realidad, democracias de poder abierto y democracias de poder
cerrado. Pero estas últimas no son tales democracias sino rígidas autocracias,
sin oposición, ni imperio de la ley, ni división de poderes, donde el poder queda
reservado a la dictadura del partido único, y la vida humana, individual y social,
sometida a los dictados de una burocracia monolítica ”Carlos S. Fayt.-

Bibliografía a consultar:

*LA DEMOCRACIA .Burdeau.-

*DERECHO POLITICO. Carlos S. Fayt Tomo I y II.-

*MANUAL DE LA CONSTITUCION REFORMADA. German J. Bidart Campos

Tomo I y II.-

*www.regimenpolitico.com

*www.enciclopediadelapolitica.org

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MÓDULO 32
SEMANA
MÓDULO 3

Derecho Constitucional

Prof. Titular: Lucas

Stegagnini.

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MÓDULO 3

DERECHO CONSTITUCIONAL

MÓDULO N°3

1. PODER CONSTITUYENTE

El Derecho contiene normas de organización. Esas normas de organización,

que determinan la estructura, actividad, competencia y funciones del poder en
el Estado, se resumen en la Constitución. La Constitución, como ley
fundamenta] de la organización, forma parte del sistema del Derecho Político
debido a que la forma política moderna se caracteriza por la institucionalización
del poder, realizada precisamente, a través de la Constitución como norma o
derecho fundamental de la organización política.
El poder constituyente ha sido definido por Sánchez Viamonte como "la
soberanía originaria extraordinaria, suprema y directa en cuyo ejercicio la
sociedad política se identifica con el Estado,28 para darle nacimiento y
personalidad, y para crearle los órganos de expresión necesaria y continua.
Originaria, poique es su primera manifestación y da origen al orden Jurídico;
extraordinaria, porque, a diferencia de los poderes del gobierno, que son
ordinarios y permanentes, el poder constituyente solo actúa cuando es
necesario dictar una Constitución o reformarla, y cesa cuando ha llenado su
cometido; suprema, porque es superior a toda otra manifestación de autoridad,
desde que la crea o constituye, determina su naturaleza, organiza su
funcionamiento y fija sus límites; directa, porque, según la doctrina que inspiró
su creación, su ejercido requiere la intervención directa del pueblo"

El constitucionalismo es el proceso de institucionalización del poder "mediante

una constitución escrita, cuya supremacía significa la subordinación a sus
disposiciones de todos los actos emanados de los poderes constituidos que
forman el gobierno ordinario". Los momentos de ese proceso corresponden a
las fases de génesis, surgimiento, desarrollo, auge y crisis del Estado moderno,
al que llegó a caracterizarse como Estado individual y, por consiguiente,

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MÓDULO 3

limitación al poder estatal mediante un sistema de derechos y garantías y la

división del poder en competencias, como esferas de actividad de los órganos
del poder en el Estado para su recíproco contralor y equilibrio.

ESTADIOS EN LA FORMACION DE LA SOCIEDAD SEGÚN SIEYES

La enunciación de la teoría Constituyente es mérito de un sacerdote Emmanuel

Joseph Sieyes, que tuvo una activa participación política en la Francia
revolucionaria. Fue Político y abate francés que escribió el famoso panfleto
titulado ¿Qué es el tercer
estado?(http://www.der.uva.es/constitucional/materiales/libros/Sieyes_Cap_V.p
df), publicado de forma anónima en 1789 en París para reivindicar los derechos
del denominado tercer estado (uno de los tres estamentos sociales franceses
desde la Edad media; los otros dos eran el clero y la nobleza)

Sieyes fija en tres las etapas de formación de una nación: en la primera, un

conjunto de individuos decide asociarse y constituirse en nación; en la
segunda, las mónadas individuales, por siempre los elementos ontológicos de
aquélla, ya quieren por la voluntad común -que reúne y une las de todas ellas y
se expresa como voluntad de la mayoría; en la tercera, la voluntad común, real
hasta entonces, ha de volverse, por imperativo de las circunstancias,
representativa. La conformación de la nación se produce por entero en estado
de naturaleza, y su acción transcurrirá igualmente dentro de ese marco, sin
jamás salirse de él, aun cuando el efecto inmediato o mediato de sus voliciones
sea la sociedad civil. De otro lado, los individuos que la conforman no perderán
los derechos que la naturaleza unce a su condición de individuos,
fundamentalmente la libertad y la propiedad -y de hecho, el conjunto de
derechos que el orden social debe solemnizar en una Declaración situada al
frente de la Constitución no constituye sino el despliegue legal de su fuerza
natural.

La teoría de Sieyes cuenta, finalmente, con un último reducto de libertad

infranqueable por todo poder, natural o artificial: el derecho natural. Este
protege a la nación de sí misma en el caso de que, por ser siempre su voluntad

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MÓDULO 3

la «suprema ley», albergue la intención de querer algo injusto, y

consiguientemente a legislar la injusticia.

2. PODER CONSTITUYENTE Y PODERES CONSTITUIDOS

La organización del poder en el Estado comprende al poder constituyente,

depositado en el pueblo, y a los poderes constituidos, o simplemente gobierno,
depositado en el conjunto de órganos o individuos investidos de autoridad a los
fines del cumplimiento de la actividad funcional del Estado.
El gobierno materializa el poder en el Estado teniendo a su cargo la dirección
jurídica y política en sus instancias de decisión, acción y sanción. El poder de
que se encuentra investido es poder de autoridad porque la dominación en el
Estado moderno tiene por fundamento el supuesto de la dominación legal, de
carácter racional, basada en la creencia en la legalidad de ordenamientos
impersonales y objetivos.
Es el orden legal quien confiere autoridad a los gobernantes. Los gobernados,
al obedecerlos, obedecen al derecho racionalmente estatuido, que regula por
igual la conducta de todos los miembros de la comunidad política. En el Estado
se obedece al derecho, no a las personas. Los que mandan lo hacen en tanto
obedecen al orden impersonal en que fundan sus disposiciones, y los que
obedecen lo hacen en tanto mandan a través de ese mismo orden legal en
cuya formulación participaron.
La dominación legal requiere una organización del poder de autoridad, una
dirección y un equipo de transmisión y ejecución, es decir, un cuadro
administrativo basado en el saber profesional especializado, que asegura
precisión, continuidad, disciplina y eficacia en el cumplimiento de la actividad
estatal.

Hemos indicado que el poder constituyente es la capacidad que tiene el pueblo

de darse una organización política-jurídica fundamental y revisar la misma
cuando así lo considere atendiendo a situaciones culturales, sociales o políticas
que importen una revisión y modificación de los principios que anteriormente
fueron establecidos.

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Los Poderes Constituidos emergen o nacen de la voluntad suprema del Poder

Constituyente para darle al pueblo en su conjunto una organización política y
como consecuencia de ello, esos poderes constituidos son derivativos, están
limitados y regulados normativamente por la voluntad del poder constituyente,
actuando la Constitución como un parámetro de validez para la actuación de
estos.

En este sentido los poderes constituidos son los instrumentos o medios a

través de los cuales se cumplen las funciones del estado y son necesarios para
alcanzar los fines y propósitos de una sociedad organizada; pero no obstante
las atribuciones que tuvieren asignados en el marco de competencias que a
cada uno ellos les corresponda por mandato constitucional, las mismas pueden
sufrir cambios significativos “a la hora en que el poder constituyente decida
reestructurar el Estado, como quiera, sin restricciones, libre de toda vinculación
a organizaciones pretéritas”.

Poder Constituyente Originario y Derivado

El poder constituyente originario es el que aparece primigeniamente y le da

origen al ordenamiento político. Así, el poder constituyente originario es aquel
que crea la primera Constitución de un Estado; en este sentido, con frecuencia,
actúa como poder constituyente originario una Asamblea constituyente que, al
aprobar la primera Constitución de un país, está poniendo de manifiesto
jurídicamente su nacimiento. Y una vez cumplida su labor desaparece; pero
como su tarea requiere continuidad, suele establecer un órgano que se
encargue de adicionar y modificarla, de acuerdo a las circunstancias o
problemas que surjan, a este se le denomina poder constituyente
derivado, instituido o permanente.

El poder constituyente originario puede actuar dictando una Constitución que

no sea la primera del país. Se trata de un Estado que ya tenía una
Constitución, en el cual se produce un cambio radical de todas sus estructuras
(una revolución). La Constitución que se dicta consagrando nuevas estructuras
políticas, sociales y a veces económicas es el fruto de un poder constituyente
originario, aunque no se trate, históricamente de la primera Constitución del

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país. En la gran mayoría de los casos en que se dicta una Constitución luego
de un proceso revolucionario, los órganos que intervienen y el procedimiento
que se utiliza para dictarla, no son los previstos en la Constitución anterior. Si
se dictase una nueva Constitución por los órganos previstos por la Constitución
anterior, estaríamos ante una actuación del poder constituyente derivado.

A su vez, por poder constituyente derivado se entiende aquel establecido en la

propia Constitución y que debe intervenir cuando se trata de reformar la
Constitución. Es generalmente ejercido por
una asamblea, congreso o parlamento. Es un poder que coexiste con los tres
poderes clásicos, en los regímenes de Constitución rígida, cuya función es la
elaboración de las normas constitucionales, las cuales se aprueban
habitualmente a través de un procedimiento diferente al de las leyes.

El poder constituyente originario es el que aparece primigeniamente y le da

origen al ordenamiento político. Así, el poder constituyente originario es aquel
que crea la primera Constitución de un Estado; en este sentido, con frecuencia,
actúa como poder constituyente originario una Asamblea constituyente que, al
aprobar la primera Constitución de un país, está poniendo de manifiesto
jurídicamente su nacimiento. Y una vez cumplida su labor desaparece; pero
como su tarea requiere continuidad, suele establecer un órgano que se
encargue de adicionar y modificarla, de acuerdo a las circunstancias o
problemas que surjan, a este se le denomina poder constituyente
derivado, instituido o permanente.

El poder constituyente originario puede actuar dictando una Constitución que

no sea la primera del país. Se trata de un Estado que ya tenía una
Constitución, en el cual se produce un cambio radical de todas sus estructuras
(una revolución). La Constitución que se dicta consagrando nuevas estructuras
políticas, sociales y a veces económicas es el fruto de un poder constituyente
originario, aunque no se trate, históricamente de la primera Constitución del
país. En la gran mayoría de los casos en que se dicta una Constitución luego
de un proceso revolucionario, los órganos que intervienen y el procedimiento
que se utiliza para dictarla, no son los previstos en la Constitución anterior. Si
se dictase una nueva Constitución por los órganos previstos por la Constitución
anterior, estaríamos ante una actuación del poder constituyente derivado.

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2.1 Límites al Poder Constituyente originario

El Poder Constituyente no tiene restricciones porque su carácter es

extraordinario, supremo y directo, algunos autores (Sieyès) establece que las
únicas limitaciones podrán ser algunos derechos naturales y éticos (derecho la
vida) por la sencilla razón de que los derechos fundamentales del hombre valen
como anteriores y superiores al Estado. Aunque es refutado por autores que
dicen que los derechos fundamentales no son limites al Poder Constituyente,
sino su base, el fundamento, el principio del mismo.

Pero otros autores dicen que el Poder Constituyente si tiene restricciones, solo
la voluntad divina no tiene restricciones, la voluntad humana está condicionada
y el poder constituyente, está condicionada por el proceso político del
momento en que es ejercido por el pueblo.

Según a las ideas de la Ilustración que aportaron a la Teoría del Poder

Constituyente dice que el límite del Poder Constituyente es el Principio de la
división de poderes, asumido como dogma por el constitucionalismo liberal. Es
decir, el Poder Constituyente no se puede eliminar esta división al constituir, al
conformar un Estado

Emmanuel Joseph Sieyès, en su obra "Qué es el Tercer Estado", atribuía dos

características al poder constituyente: es un poder originario y único, que no
puede encontrar fundamento fuera de sí; y que era un poder incondicionado, es
decir, que no posee límites formales o materiales.

Si bien, el poder constituyente no puede ser definido jurídicamente, si puede

ser definido políticamente en términos de legitimidad.

Según expone Pilar Mellado "la doctrina mantiene sin vacilaciones el carácter
ilimitado y absolutamente libre del poder constituyente originario, es decir, la
inexistencia de límites formales o materiales en su ejercicio, en cuanto es
expresión de una potestad suprema que se identifica con la soberanía".

En este sentido muchas constituciones contienen una declaración de soberanía

que pretende concretar desde el derecho político quien en el verdadero titular
del poder constituyente originario. Al lector puede servirle como ejemplo
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enciclopédico la declaración de soberanía de la constitución española que

expresa quien es el poder constituyente originario.

2.2 Constitucionalidad de la Reforma constitucional: limites de fondo y

forma.

El poder constituyente derivado encuentra su norma de base en el art. 30 de la

constitución.
Aunque después de la reforma constitucional de 1994 el art. 30 subsiste en el
texto de la constitución sin modificación alguna, sabemos que parte de la
doctrina ha puesto en duda la rigidez de la constitución (ver cap. II, nos 31 a
33).
Ello se debe a que: a) hay ahora cláusulas constitucionales muy abiertas que
requieren su desarrollo y precisión a través de leyes, las que según ciertas
interpretaciones mostrarían que el congreso comparte alguna porción o dosis
de poder constituyente, o que la recibió por “delegación” de la convención
reformadora de 1994; b) hay también aunque sin formar parte de la
constitución— instrumentos internacionales de derechos humanos con
jerarquía constitucional, que amplían el plexo de derechos de la constitución, y
ello —más la posibilidad de que otros tratados también adquieran nivel
constitucional después de la reforma— deja a muchos la impresión de que acá
hay una fuente (internacional) que puede asemejarse en algo al poder
constituyente.
Como la única norma expresamente referida a la reforma de la constitución
sigue siendo el citado art. 30, más allá del espacio que queda a la pluralidad de
opiniones en torno de la rigidez, hemos ahora de centrar el estudio del poder
constituyente derivado en aquella cláusula.
Requisitos formales y los contenidos pétreos
El art. 30 consagra la rigidez, tanto por el procedimiento de reforma como por el
órgano especial que habilita para realizarla.
a) Dado el tipo escrito y rígido de la constitución formal, su revisión debe
efectuarse mediante un procedimiento especial, que es distinto al de la
legislación ordinaria.

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La rigidez de la constitución argentina se acentúa porque el mecanismo de

reforma no sólo difiere del legislativo común, sino que además está dirigido al
establecimiento de una convención especial para realizarla (órgano diferente al
legislativo ordinario). Se trata, pues, de una rigidez “orgánica”.
Lo que debemos decidir es si también la constitución pone límites a la reforma
en cuanto a la materia o al contenido susceptible de revisión. Ello se vincula
con los contenidos pétreos. Provisoriamente respondemos afirmativamente
b) Con esta primera caracterización de requisitos formales y materiales,
obtenemos la afirmación de que el poder constituyente derivado tiene límites de
derecho positivo: unos en cuanto a procedimiento, otros en cuanto a la materia.
Los límites al poder constituyente derivado están dirigidos: b‟) al congreso —en
la etapa de iniciativa o declaración de la necesidad de la reforma—; b‟‟) a la
convención —en la etapa de revisión—, b‟‟‟) a ambos; así el quórum de votos
para declarar la necesidad de la reforma limita al congreso; el temario de
puntos que el congreso declara necesitados de reforma limita a la convención;
los contenidos pétreos limitan tanto al congreso como a la convención.
c) La existencia de límites conduce a sostener que cuando una reforma se lleva
a cabo sin respetarlos —sea porque en el procedimiento no se atiene a las
formas preestablecidas, sea porque en cuanto a las materias viola los
contenidos pétreos— la enmienda constitucional es inválida o inconstitucional.
d) Hoy también hemos de dejar establecido que los tratados internacionales
incorporados a nuestro derecho interno, muchos de los cuales tienen jerarquía
constitucional, imponen un límite he-terónomo, externo y colateral al poder
constituyente derivado, por manera que si al reformarse la constitución se
incorpora a ella algún contenido violatorio de un tratado preexistente, ese
contenido que es producto de la reforma debe calificarse como inconstitucional.
e) Conforme a nuestro derecho vigente a través del derecho judicial, no hay
control judicial de constitucionalidad de la reforma, porque la jurisprudencia de
nuestra Corte tiene establecido que se trata de una cuestión política no
judiciable; tal fue lo resuelto en el caso “Guerrero de Soria, Juana A. c/Bodegas
y Viñedos Pulenta Hnos.”, fallado el 20 de setiembre de 1963.

El art. 30 dice que la constitución puede reformarse en el todo o en cualquiera

de sus partes. Una mera interpretación gramatical nos llevaría a decir que

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“toda” la constitución y “todas” sus normas son susceptibles de reforma, y que

nada le queda sustraído. Si así fuera, ¿negaríamos los contenidos pétreos?
Pero no es así. Que la constitución se puede reformar en el “todo” o en
“cualquiera de sus partes” significa que “cuantitativamente” se la puede revisar
en forma integral y total. Pero “cualitativamente” no, porque hay “algunos”
contenidos o partes que, si bien pueden reformarse, no pueden alterarse,
suprimirse o destruirse. Precisamente, son los contenidos pétreos.
En nuestra constitución, los contenidos pétreos no impiden su reforma, sino su
abolición. Ellos son: la forma de estado democrático; la forma de estado
federal; la forma republicana de gobierno; la confesionalidad del estado. Lo
prohibido sería: reemplazar la democracia por el totalitarismo; reemplazar el
federalismo por el unitarismo; sustituir la república por la monarquía; suprimir la
confesionalidad para imponer la laicidad.
Este endurecimiento que petrifica a los mencionados contenidos subsistirá
mientras la estructura social de la cual derivan conserve su misma fisonomía;
en cuanto la estructura social donde se soporta un contenido pétreo cambie
fundamentalmente, el respectivo contenido pétreo dejará de serlo.
Por supuesto que nuestra interpretación reconoce que los contenidos pétreos
no están explícita ni expresamente definidos como tales en la constitución. Los
valoramos como tales y los descubrimos implícitos, en cuanto admitimos
parcialmente una tipología tradicional-historicista de la constitución argentina.
Al recoger del medio geográfico, cultural, religioso, etc., ciertas pautas
históricamente legitimadas durante el proceso genético de nuestra
organización, el constituyente petrificó en la constitución formal los contenidos
expuestos, tal como la estructura social subyacente les daba cabida.

Declaración de la necesidad de reforma. Jurisprudencia

CASO “GUERRERO JUANA SORIA C/ BODEGAS Y VIÑEDOS PULENTA

S.A.”
Se había planteado la posible invalidez del nuevo articulo 14 por vicios de
procedimiento. La corte rechazo el planeamiento considerando que la cuestión

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MÓDULO 3

era política y que en virtud del principio republicano de la división de poderes

no correspondía la intervención del poder judicial.
CASO “RIOS ANTONIO”
La Corte volvió a admitir el control de constitucionalidad de una reforma
constitucional en el caso Ríos Brisco fallado en 1993, sostuvo “que de ningún
modo, los poderes conferidos a la Convención Constituyente pueden reputarse
ilimitados, porque el ámbito de aquellos se halla circunscripto por los términos
de la norma que la convoca y le atribuye competencia.” Revista La ley del 8 de
junio de 1994.

CASO FAYT

Sentenciado por la CSJN el 19 de agosto de 1999.El ministro de la Corte

Suprema de Justicia de la Nación, doctor Carlos Santiago Fayt, planteó una
acción declarativa de inconstitucionalidad que fue acogida por el juez federal de
primera instancia y rechazada por la Sala III de la Cámara Nacional de
Apelaciones en lo Contencioso Administrativo federal, habilitándolo así para
recurrir al máximo Tribunal.

El objeto de la misma era lograr una declaración de inconstitucionalidad del

tercer párrafo del inciso 4º del artículo 99 y de la disposición transitoria
undécima, introducidos en la reforma constitucional de 1994.
La Corte, declaró la nulidad de las dos mencionadas reformas introducidas por
la Convención constituyente de 1994, produciendo un hecho sin precedentes,
ya que ha invalidado a la propia reforma constitucional, asumiendo así la
potestad de revisar judicialmente las facultades del poder constituyente
derivado, contradiciendo la tradicional postura de no interferir en las llamadas
“cuestiones políticas no justiciables”.
La doctrina constitucional se ha dividido a partir de este fallo. Entre quienes
comparten la tesitura de la Corte se encuentran Emilio Ibarlucía, Miguel M.
Padilla, Adrián Ventura, Alberto B. Bianchi, Mario Midón, Andrés Gil
Domínguez, Horacio García Belsunce, Alberto Spota.
En contra de la potestad revisora de la Corte se ha n expedido Daniel A.
Sabsay, Carlos Colautti, Alberto García Lema, María Cristina Serrano, Pedro J.

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Frías, Néstor Sagües, Juan Fernando Armangnague, Eduardo Giménez y

Antonio María Hernández.

3. VALIDEZ, VIGENCIA Y LEGITIMIDAD DE LA CONSTITUCION.

Términos como la validez, la vigencia o la eficacia del Derecho y hasta en

particular de las normas, o su legitimidad, son términos comunes para el
tratamiento del derecho constitucional.
Dichos términos son empleados para referirse a requerimientos formales y
políticos del proceso de elaboración de la norma, de los que se ha hecho
depender, en ocasiones, la posibilidad real de aplicación de las normas, su
realización social, e incluso su aceptación en la sociedad; y entre los cuales
ciertamente existen relaciones respecto al fenómeno general que es el
Derecho, aún cuando no pueden entenderse como resultado del vínculo causa
– efecto, ya que median entre ellos un conjunto de factores de carácter socio-
sicológico, político-ideológico y axiológico, que pueden presentarse de conjunto
o alternativamente e influyen no sólo en el proceso de creación o durante la
aplicación de la norma, sino también en el reconocimiento social que a ellas se
brinde.

En la doctrina, a veces, su uso es indistinto, o se le asignan diferentes

contenidos, o prevalece el análisis de unos u otros dependiendo de la posición
doctrinal que asuma el autor, realizando análisis puramente jurídicos, sin tener
en cuenta la realización misma de la norma, o en otras ocasiones se efectúan
valoraciones sociológicas excluyendo alguna parte del análisis integral que ha
de hacerse, entre poder- norma y sociedad.

Desde el momento en que el órgano del Estado, facultado constitucional o

legalmente para crear normas de Derecho, llega a la conclusión de la
necesidad (política, económica o social) de elaborar una disposición normativa,
el problema ya no es sólo político, sino también, de carácter técnico jurídico:
cuando actúa conforme a las reglas previstas, la norma que ha nacido
es válida; existe conforme a las reglas de elaboración previamente

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MÓDULO 3

establecidas, y puede ser, por tanto, exigible en la sociedad respecto al círculo

de personas que ella misma prevé.

Se designa, entonces, como válida una norma cuando cumple con los
requisitos formales y materiales necesarios para su producción. La validez de
la norma no depende sólo del acto de su promulgación y publicación, a partir
del cual se declara la existencia de la norma, aunque si es uno de sus efectos,
en tanto la norma debe existir jurídicamente para poder ser exigible.

En síntesis, requisito previo de la validez normativa es la publicidad en el

sentido antes expuesto, dar a conocer el nacimiento de la disposición, el inicio
de su vida jurídico formal, y la posibilidad de su exigencia y obligatoriedad para
el círculo de destinatarios de la normativa. Aún más, toda disposición normativa
se dicta, por regla general, para que tenga vida indeterminada, y por tanto
vigencia a partir de la fecha de su publicación si ella no establece lo contrario.

Otro término en estrecha relación con el de validez, es el de vigencia de la

norma, en sentido estricto ha de designar la existencia de vida jurídica de la
norma a partir de una existencia de hechos sociales o instituciones que la
hacen necesaria conforme a los principios de jerarquía, temporalidad y
especialidad antes explicados. La relación entre ambos estriba en el hecho de
que las normas son dictadas para tener una acción social, nacen conforme a
un proceder previsto, y en tanto se cumplan los requerimientos ya pueden ser
exigidas, están vigentes; rigen dentro del territorio sujeto a la jurisdicción estatal
las que se destinan a definir el orden público, y siguiendo a la persona, como
su sombra, las relativas a su reconocimiento jurídico y a su capacidad para
actuar.

Como consecuencia además de la función reguladora del Derecho, de su

capacidad normativa y obligatoriedad general, la validez de las normas
entendida desde el ángulo de su eficacia se expresa en la existencia de
instituciones y mecanismos aseguradores del cumplimiento y de la propia
realización de la normativa. Tal situación se asegura desde el propio momento
en que se tiene la convicción de la necesidad de la regulación. En tal sentido,
es un imperativo el análisis, previo a su elaboración, respecto a los hechos que

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MÓDULO 3

se producen en la sociedad, sus causas y sus efectos; las regulaciones

posibles, sus consecuencias, así como la determinación de cuál es la forma
precisa que ha de exigirse o propiciarse, o de la Institución jurídica que desea
regularse.

La validez de una norma de Derecho, entonces, y de la disposición que la

contiene y expresa, es un elemento importante para la eficacia de la misma,
para el logro de su realización en la sociedad tal y como se previó, permitiendo
con ello la realización de la finalidad que se persigue: conservar, modificar,
legitimar cambios sociales.

La eficacia es entonces un condicionante para la existencia de la norma y tal es

así, que el desuso u obsolescencia las convierten en inaplicables y provocan su
posterior derogación formal, aunque no su expulsión inmediata del
Ordenamiento jurídico, ya que perviven y ante un cambio de circunstancias o
intereses, los operadores pueden, reinterpretándolas, rescatarlas y aplicarlas
por cuanto están formalmente vigentes.

La exigencia de eficacia jurídica lo ha de ser también en el orden material,

social; no basta sólo con la existencia de una normativa jurídica que desarrolle
preceptos generales, que impida, que mande o que permita, se requiere la
existencia de una correspondencia entre norma y realidad, para que refleje así
la situación existente o que desee crearse, manifestándose en consecuencia
no sólo la funcionalidad del Derecho, sino también su legitimidad, o lo que es
lo mismo, la eficacia ideológica de la norma.

La norma, entonces, ha de ser no sólo forma jurídica creada y aplicada, sino

que ha de expresar valores sociales y tener como objetivo la consecución del
ideal de Justicia imperante en esa sociedad. El logro de tal objetivo es un
enunciado formal permanente de cualquier discurso iusfilosófico, movido en el
plano del deber ser. Así se enuncia desde posiciones iusnaturalistas al
afirmarse que un sistema normativo no puede ser calificado de jurídico si
contradice los principios de justicia. También se defiende la necesidad de
legitimidad del Derecho desde la sociología cuando se afirma que el Derecho
sólo puede ser legítimo cuando no contradice los postulados básicos y

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axiomas, y aquí defiende posiciones axiológicas; asimismo tal legitimidad se

pone de manifiesto en el plano deontológico cuando crea la expectativa de
determinadas consecuencias externas, debido a una determinada situación de
intereses.

La legitimidad del Derecho sólo existirá si en el proceso de elaboración de la

norma pueden intervenir, y así lo hacen, los destinatarios de las normas, o en
situaciones tales que los representantes populares, liberados de pragmatismo o
utilitarismo político por el estrecho vínculo con el pueblo, se sientan y sean
parte de él; cuando los intereses prevalecientes no socaven los intereses
populares. En tales situaciones la eficacia de la norma no se valorará por su
aplicación, sino por la aceptación y defensa que de ella hacen los destinatarios
al sentir que la norma expresa sus propios intereses. Como resultado de lo
anterior, será posible, entonces, que la norma obtenga el consenso activo de
sus destinatarios.

Hágase que las normas sean válidas por expresar el ideal de Justicia y ser
resultado de los procesos de creación formalmente establecidos, que a partir
de su entrada en vigor conserven su eficacia, y no sólo gozarán de legitimidad,
sino que ellas a su vez legitimarán su propio proceso de creación, a la vez que
al sistema de Derecho.

4. PODER CONSTITUYENTE NACIONAL, PROVINCIAL Y MUNICIPAL.

Titularidad y Ejercicio.

Dada la forma federal de nuestro estado, las provincias que lo integran como
partes o miembros son también estados, y disponen de poder constituyente
para organizarse.
Que las provincias tienen capacidad para dictar sus respectivas constituciones
es innegable. Lo establece el art. 5º de la constitución como obligación: “cada
provincia dictará para sí una constitución…”.
Lo que queda en discusión es otra cosa: si cabe reconocer calidad de poder
“constituyente” al que en sede provincial establece una constitución local.
Nosotros acabamos de afirmarlo, y pensamos que no hay inconveniente en
ello, pese a las características especiales de tal poder constituyente.

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El poder constituyente originario de las provincias que se ejercita cuando dictan

su primera constitución, tiene determinados límites positivos.
En esta característica de limitación en el poder constituyente originario de las
provincias no estamos ante límites heterónomos o colaterales o externos,
porque no provienen de costado, sino de una instancia superior o más alta, que
es la constitución federal. En otros términos, el límite no viene de afuera, sino
de adentro, del propio ordenamiento estatal federativo en el que están
instaladas las provincias, porque la limitación responde a la supremacía federal
y a la relación de subordinación, que impone coherencia y compatibilidad entre
el ordenamiento de los estados miembros y el del estado federal.
Aquella limitación y esta subordinación, que no llegan a destruir la naturaleza
constituyente del poder en cuestión, sirven en cambio para afirmar que el poder
“constituido” de las provincias no tiene cualidad de soberanía, sino de
autonomía.
El poder constituyente de las provincias recibe sus límites de la constitución
federal. Las constituciones provinciales deben adecuarse: a) al sistema
representativo republicano; b) a los principios, declaraciones y garantías de la
constitución federal; y c) deben asegurar; “el régimen municipal, ahora con la
explícita obligación de cubrir la autonomía de los municipios en el orden
institucional, político, administrativo, económico y financiero, a tenor del art.
123; la administración de justicia; la educación primaria. No deben invadir el
área de competencias federales. “
En el texto de 1853, hasta la reforma de 1860, el poder constituyente provincial
quedaba sometido a un control de constitucionalidad político, a cargo del
congreso federal.
Suprimido tal mecanismo de control político, las constituciones provinciales
sólo son susceptibles de control judicial de constitucionalidad, conforme al
mecanismo de funcionamiento del mismo, con base en los arts. 31 y 116 de la
constitución.
El estado federal no puede, ni siquiera a través de una convención reformadora
de la constitución federal, alterar lo que las constituciones provinciales
disponen para su propia reforma.

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5. Teoría Constituyente: inserción del proceso argentino.

El poder constituyente originario que dio nacimiento y organización a nuestro

estado aparece en una fecha cierta: 1853. Todo el proceso genético que desde
la emancipación del Virreynato del Río de la Plata en 1810 prepara la
formación territorial y política de la República Argentina, alcanza culminación
en la constitución que establece el Congreso Constituyente reunido en Santa
Fe.
Ahora bien, pensamos que ese poder constituyente originario fue un poder
constituyente abierto. O sea, que su ejercicio no quedó agotado en 1853, sino
que abarcó un ciclo que se cerró en 1860. Decimos esto porque en 1860 se
lleva a cabo lo que se llama la “reforma de 1860”, con el objeto de que Buenos
Aires ingrese a la federación. El Pacto de San José de Flores da base a dicha
reforma y a la incorporación de Buenos Aires, que como provincia disidente no
había concurrido al acto constituyente de 1853.
El texto originario de la constitución de 1853 impedía su reforma hasta después
de diez años de jurada por los pueblos, no obstante lo cual se hace una
“reforma” antes de ese plazo —en 1860—. Si esta “reforma” hubiera sido una
enmienda en ejercicio de poder constituyente derivado, habríamos de
considerarla inválida e inconstitucional, por haberse realizado temporalmente
dentro de un plazo prohibido por la constitución. Sin embargo, pese a su
apariencia formal de reforma, la revisión del año 1860 integra a nuestro juicio el
ciclo del poder constituyente originario, que quedó abierto en 1853.
Y abierto en cuanto elementos geográficos, culturales, mesológicos,
tradicionales, históricos, etc., predeterminaban que la provincia de Buenos
Aires debía ser parte de nuestro estado federal, con lo que hasta lograrse su
ingreso no podría considerarse clausurado el poder constituyente originario o
fundacional de la República Argentina. El propio Informe de la comisión de
Negocios Constitucionales que elaboró el proyecto de constitución en el
Congreso de Santa Fe lo dejaba entrever al afirmar que “la comisión ha
concebido su proyecto para que ahora, y en cualquier tiempo, abrace y
comprenda los catorce estados argentinos”.

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MÓDULO 3

Es correcto, por eso, mencionar a nuestra constitución formal como

“constitución de 1853-1860”, y reconocerla como constitución histórica o
fundacional. Este poder constituyente originario fue ejercido por el pueblo.
Social e históricamente, las condiciones determinantes de la circunstancia
temporal en que fue ejercido llevaron a que las provincias históricamente
preexistentes enviaran representantes al Congreso de Santa Fe, en
cumplimiento de pactos también preexistentes —el último de los cuales,
inmediatamente anterior, fue el de San Nicolás de 1852—.
La fórmula del preámbulo remite a esta interpretación, dando por cierto que el
titular del poder constituyente que sancionó la constitución de 1853 es el
pueblo. Pero el pueblo “por voluntad y elección de las provincias”, con lo que a
través de las unidades políticas provinciales se expresa en acto y eficazmente
la decisión comunitaria de organizar al estado.
El poder constituyente originario ejercido en 1853 fue ilimitado (en sentido de
derecho positivo), porque no estuvo condicionado por ninguna instancia
positiva superior o más alta. Pero tuvo en cuenta: a) los límites suprapositivos
del valor justicia (o derecho natural); b) los pactos preexistentes; c) la realidad
social de nuestro medio.
Incluir a los pactos preexistentes, tal como lo veníamos haciendo y como lo
mantenemos (sabiendo que el propio preámbulo afirma que la constitución se
dicta “en cumplimiento” de ellos), significa dar razón de que hay límites
colaterales también en el poder constituyente originario. Los pactos
preexistentes tuvieron ese carácter. No fueron una instancia superior o más
alta, pero condicionaron colateralmente al poder constituyente originario.-

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MÓDULO 4
Semana 3
modulo 4
MÓDULO 1

Derecho Constitucional

Prof. Titular: Lucas

Stegagnini.

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MÓDULO 4

UNCAUS.- “DERECHO CONSTITUCIONAL”

Desarrollo del Módulo N° 4
Bibliografía consultada:

*DERECHO POLITICO. Carlos S. Fayt Tomo I y II.-

*MANUAL DE LA CONSTITUCION REFORMADA. German J. Bidart Campos

Tomo I y II.-

* www.saij.gob.ar
*www.sjconsulta.csjn.gov.ar

MÓDULO N°4
1.- Supremacía de la Constitución
La supremacía de la Constitución es una consecuencia lógica del principio de
subordinación al Derecho que impera dentro de la organización política.
Cuando se sanciona una Constitución, dice Bielsa, se quiere establecer normas
fundamentales necesarias para la existencia del Estado y su orden jurídico.
"Esas normas, por eso mismo, están sobre todo otro poder, y, desde luego,
sobre el legislador. Si no fuere así, no tendría razón de ser un sistema básico
de normas, pues bastaría librarlo todo al legislador. Trátase, pues, de
limitaciones impuestas al poder discrecional del legislador. Y como emanan del
pueblo, que quiere asegurar con ello sus derechos primordiales, cualquiera a
quien la norma o garantía protege puede invocar la garantía y pedir al
magistrado su protección. El que recurre contra una ley inconstitucional no pide
al juez la revisión de la ley; solamente le pide que no aplique la norma
inconstitucional, sino la fundamental, que obliga tanto a los gobernados como
al gobierno y a cualquiera de sus poderes"
La supremacía constitucional supone una gradación jerárquica del orden
jurídico derivado, que se escalona en planos distintos. Los más altos
subordinan a los inferiores, y todo el conjunto se debe subordinar a la
constitución.
Cuando esa relación de coherencia se rompe, hay un vicio o defecto, que
llamamos “inconstitucionalidad” o “anti-constitucionalidad”.

Los principios que sirven de fundamento a la doctrina de la supremacía de la

constitución son los siguientes: primero, la distinción entre poder constituyente
y poderes constituidos; segundo, que la Constitución es la ley fundamental y

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MÓDULO 4

qué le están subordinadas todas las leyes que en su consecuencia se dicten;

tercero, que las faculta desde los órganos ejecutivo, legislativo y judicial del
gobierno se encuentran organizadas y limitadas en su función y competencia
por la Constitución; cuarto, que los jueces son los guardianes de la
Constitución y deben mantener su imperio, rehusándose a aplicar las leyes que
estén en conflicto con ella; y quinto, que el caso de conflicto entre una ley
ordinaria y la ley suprema debe ser decidido por los jueces y tribunales de
justicia. -
La Constitución Argentina lo ha establecido en su art 31, cuando dice:"Esta
Constitución, las leyes de la Nación que en su consecuencia se dicten por el
Congreso y los tratados con las potencias extranjeras, son la ley suprema de la
Nación; las autoridades de cada Provincia están obligadas a conformarse a
ella, no obstante cualquiera disposición en contrario que contengan las leyes o
constituciones provinciales, salvo para la Provincia de Buenos Aires, los
tratados ratificados después del pacto del 11 de noviembre de 1859".

Estado Formal de derecho y estado material. La supremacía de la

constitución tiene dos sentidos. En un sentido fáctico, propio de la constitución
material, significa que dicha constitución o derecho constitucional material es el
fundamento y la base de todo el orden jurídico-político de un estado.
Pero el sentido con que el constitucionalismo utiliza la noción de supremacía
constitucional es otro. Apunta a la noción de que la constitución formal,
revestida de super legalidad, obliga a que las normas y los actos estatales y
privados se ajusten a ella. Ello envuelve una formulación de deber-ser; todo el
orden jurídico-político del estado debe ser congruente o compatible con la
constitución formal.
Desde la óptica del estado de derecho, cualquier estado es de derecho. SE
distingue el estado puramente formal del estado material o constitucional
porque no cumple el objetivo respecto de los derechos humanos, división de
poderes, elecciones democráticas pluralismo político etc.

PRINCIPIO DE LEGALIDAD Nuestra constitución lo formula expresamente en

la parte del art. 19 donde consigna que nadie puede ser obligado a hacer lo
que la ley no manda, ni privado de lo que ella no prohíbe.

Como todo el orden jurídico se basa en la constitución, que está por encima de
la ley, la primera “ley” a tomar en cuenta es la constitución.
El principio de legalidad responde al concepto de despersonalización o
impersonalidad del poder, y al de legitimidad racional. No se trata de que el
poder no sea ejercido por hombres —lo cual es inevitable— sino de que esos
hombres que ejercen el poder lo hagan ajustándose al orden jurídico
establecido en las normas legales. De ahí, entonces, surge el adagio de que no
gobiernan los hombres sino la ley.

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MÓDULO 4

La finalidad del principio de legalidad es afianzar la seguridad individual de los

gobernados. La ley predetermina las conductas debidas o prohibidas, de forma
que los hombres puedan conocer de antemano lo que tienen que hacer u
omitir, y quedar exentos de decisiones sorpresivas que dependan solamente de
la voluntad ocasional de quien manda. Este aspecto toma en cuenta, por eso,
el valor previsibilidad.

PRINCIPIO DE CONSTITUCIONALIDAD. Alcances. Caso Marbury v. Madison.

El viejo fallo de la Corte de 1927, en el caso “Compañía Azucarera Tucumán

c/Provincia de Tucumán” estampó el principio de que “la constitución es un
estatuto para regular y garantir las relaciones y los derechos de los hombres
que viven en la república, tanto en tiempo de paz como de guerra, y sus
previsiones no podrían sus-penderse en ninguna de las grandes emergencias
de carácter financiero o de otro orden en que los gobiernos pudieran
encontrarse”.
La supremacía constitucional no consiente, ni habilita, ni tolera
marginamientos, subordinaciones, condicionamientos, parálisis ni
suspensiones. La doctrina de la emergencia (que analizamos en la parte a ella
dedicada) debe subsumirse en la de la supremacía.
Por otro lado, la pretensión de futuridad y permanencia que explicamos al
comentar el preámbulo, y que surge de éste, señala la ambición constitucional
de capturar en la supremacía de la codificación todo el devenir del sistema
político que ella atrapa, regula y proyecta, dentro de su orden normológico.

El control de constitucionalidad
La doctrina de la supremacía exige, para su eficacia, la existencia de un
sistema garantista que apunte a la defensa de la constitución y al control
amplio de constitucionalidad.
En efecto, el principio de la supremacía llega a la conclusión de que las normas
y los actos infractorios de la constitución no valen, o lo que es lo mismo, que
son inconstitucionales o anticonstitucionales. Sin embargo, nos quedaríamos a
mitad de camino si después de arribar a esa conclusión, no estableciéramos un
remedio para defender y restaurar la supremacía constitucional violada.
Por eso, la doctrina de la supremacía pasa de inmediato a forjar el control o la
revisión constitucionales.
El leading case “Marbury c/Madison”, del año 1803, ha sido el antecedente
inmediato en Estados Unidos de la doctrina de la supremacía y del control
constitucionales, y con su ejemplaridad suscitó seguimiento o imitación dentro y
fuera de los Estados Unidos. De allí se trasplantó a nuestro derecho.

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MÓDULO 4

En la célebre causa (Marbury v. Madison), ese tribunal supremo dijo, por boca
del juez J. Marshall, que los poderes que tienen a su cargo la fundón legislativa
son limitados y definidos y que precisamente para que esos límites no sean
confundidos ni olvidados la Constitución es escrita. "La Constitución es, o bien
una ley suprema y soberana, no susceptible de ser modificada por medios
ordinarios, o bien está al nivel de las leyes ordinarias, y como todas las otras
leyes, puede ser modificada. Si la primera parte de la alternativa es cierta, una
ley contraria a la Constitución no es una ley; si la última parte es la verdadera,
las constituciones escritas son tentativas absurdas de parte del pueblo para
limitar un poder que, por su naturaleza misma, no puede ser limitado." De este
modo, toda ley repugnante a la Constitución es nula, correspondiendo a los
tribunales y a los jueces decidir sobre el conflicto entre una ley ordinaria y la ley
suprema.

2. Sistemas de Control de Constitucionalidad. Criterios clasificatorios.

Establecido el principio de la supremacía constitucional, se hace necesario

establecer un sistema de garantías que asegure su vigencia y lo preserve de
violaciones. Llámase, por consiguiente, sistemas de garantías del orden
constitucional al conjunto de facultades y procedimientos establecidos en
defensa de la Constitución con elobjeto de asegurar no sólo su permanencia
sino su primacía, comoley fundamental de la organización política. Existen dos
sistemas de garantías: el político y el jurisdiccional. Como la cuestión se centra
en vigilar la observancia de la Constitución, se ha considerado conveniente
confiar esa función a un órgano político.
En cuanto al sistema de garantía jurisdiccional, consiste en atribuir a los jueces
el contralor de la constitucionalidad de Isa leyes.
Estos tienen la misión de aplicar las leyes y juzgar de su constitucionalidad
confrontándolas con las disposiciones de la Constitución, cuyo imperio les está
confiado. Si la Constitución es la ley fundamental y suprema, primera entre
todas las leyes, deben los jueces velar por la observancia de todas y cada una
de sus normas, principios, declaraciones y garantías contra cualquier avance
de los otros poderes y aun del pueblo mismo. Los jueces, en los casos
concretos sometidos a su decisión, pueden declarar que los actos realizados
por el Poder Ejecutivo son contrarios a la Constitución, que las leyes
formuladas por el Poder Legislativo son incompatibles con la Constitución,
rehusándose a aplicarlas. Tienen como función esencial, dentro del sistema
americano, mantener el imperio de la Constitución y como consecuencia de ello
mantener la supremacía del Poder constituyente sobre el Poder Legislativo; la
del Poder Legislativo sobre las legislaturas locales; guardar la armonía, en los
Estados federales, entre la Nación y las provincias, y, en definitiva, el
mantenimiento de la soberanía del pueblo.
El control judicial de constitucionalidad cuenta con la fórmula acuñada por la
Corte Suprema desde su fallo del 5 de diciembre de 1865, la cual, si bien se

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MÓDULO 4

refiere expresamente a las leyes, se torna extensiva a normas y actos distintos

de las leyes. Dicha fórmula dice así: “Que es elemento de nuestra organización
constitucional, la atribución que tienen y el deber en que se hallan los tribunales
de justicia, de examinar las leyes en los casos concretos que se traen a su
decisión, comparándolas con el texto de la constitución para averiguar si
guardan o no su conformidad con ésta, y abstenerse de aplicarlas, si las
encuentra en oposición con ella, constituyendo esta atribución moderadora uno
de los fines supremos y fundamentales del poder judicial nacional y una de las
mayores garantías con que se ha entendido asegurar los derechos
consignados en la constitución, contra los abusos posibles e involuntarios de
los poderes públicos”.

Los sistema de control se pueden clasificar en cuanto al órgano, en cuanto a

las vías, y en cuanto a los efectos. Lo haremos en el marco de la teoría
constitucional general. A) Por el órgano que toma a su cargo el control, los dos
sistemas principales son: a) El político, en el que dicho control está a cargo de
un órgano .b) El jurisdiccional, en el que dicho control se moviliza dentro de la
administración de justicia o poder judicial. El sistema jurisdiccional puede, a su
vez, subdividirse en:
b‟) difuso, cuando cualquier órgano jurisdiccional —y todos— pueden ejercer el
control (por ej. en Estados Unidos);
b‟‟) concentrado, cuando hay un órgano jurisdiccional único y específico, al que
se reserva la competencia exclusiva de ejercer el control (por ej.: Italia,
Uruguay, España, etc.); (a veces, ese órgano jurisdiccional no forma parte del
poder judicial, sino que se considera un órgano extrapoder, como en Italia);
b‟‟‟) mixto, cuando tanto un tribunal constitucional como los jueces ordinarios
invisten competencia, cada cual mediante diversas vías procesales (por ej.:
Perú y Colombia).

B) Las vías procesales mediante las cuales puede provocarse el control

constitucional de tipo jurisdiccional son fundamentalmente las siguientes:
a) La vía directa, de acción o de demanda, en la cual el proceso se promueve
con el objeto de atacar la presunta inconstitucionalidad de una norma o un
acto.
b) La vía indirecta, incidental o de excepción, en la cual la cuestión de
constitucionalidad se articula o introduce en forma incidental dentro de un
proceso cuyo objeto principal no es la posible declaración de
inconstitucionalidad, sino otro distinto.
c) La elevación del caso efectuada por el juez que está conociendo de un
proceso, a un órgano especializado y único para que resuelva si la norma que
debe aplicar es o no inconstitucional.
Trasladando tales vías a un supuesto hipotético decimos que si —por ej.— en
un país se dicta una ley estableciendo un impuesto a los propietarios de
automotores, la

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MÓDULO 4

C. Los efectos del control pueden agruparse en dos grandes rubros:

a) cuando la sentencia declarativa de inconstitucionalidad sólo implica no
aplicar la norma en el caso resuelto, el efecto es limitado, restringido o “inter-
partes” (“entre partes”), dejando subsistente la vigencia normológica de la
norma fuera de ese caso;
b) cuando la sentencia invalida la norma declarada inconstitucional más allá del
caso, el efecto es amplio, “erga omnes” (“contra todos”) o “extra-partes”. Este
efecto puede revestir dos modalidades:
b‟) que la norma inconstitucional quede automáticamente derogada; o,
b‟‟) que la sentencia irrogue la obligación de derogar la norma inconstitucional
por parte del órgano que la dictó.

Interesa también averiguar cuál es el sujeto que está legitimado para provocar
el control. Ese sujeto puede ser:
a) El titular de un derecho o un interés legítimo que padece agravio por una
norma o un acto inconstitucionales.
b) Cualquier persona (una sola o un número mínimo exigido por el régimen
vigente), en cuyo caso la vía es directa y se llama acción popular.
c) El ministerio público.
d) Un tercero que no es titular de un derecho o interés legítimo personalmente
afectados, pero que debe de algún modo cumplir la norma presuntamente
inconstitucional, que no lo daña a él pero que daña a otros relacionados con él
(por ej.: el empleador que debe retener del sueldo de su empleado una cuota
destinada como contribución sindical a una organización gremial, podría
impugnar la constitucionalidad de la norma que lo obliga a actuar como agente
de retención, aun cuando el derecho patrimonial afectado no es el del
empleador sino el del empleado).
e) El propio juez de la causa que la eleva en consulta al órgano encargado del
control para que resuelva si la norma que ese juez debe aplicar en su sentencia
es o no constitucional.
f) El defensor del pueblo u ombudsman.
g) Determinados órganos del poder o, de ser éstos colegiados, un determinado
número de sus miembros.
h) Las asociaciones cuyo fin atiende a la defensa de derechos o intereses de
personas o grupos.

3. Recurso extraordinario Federal. Tipos Requisitos.

Es un recurso de “vía de acceso a la Corte”, que implica una instancia
posterior, excepcional, de interpretación restringida (no constituye una tercera o
cuarta instancia) y de materia federal. Tiene como objeto el control de
constitucionalidad, por vía de interpretación o en razón de un conflicto
normativo que afecta la jerarquización que impone el art. 31 de la Constitución
Nacional y exige, del Poder Judicial, una sentencia que le ponga fin. Y
precisamente, la finalidad esencial del recurso extraordinario es asegurar esa

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MÓDULO 4

supremacía de la Constitución, las leyes dictadas por el Congreso y los

Tratados.
Tiene una finalidad concreta o subjetiva que procura la protección de los
derechos y garantías del particular y otra finalidad institucional, que se
consagra con el consiguiente contralor.
A través del R.E. se asegura:
• La jerarquía de la “trinidad” del art.31 de la C.N. frente al derecho provincial,
en el marco del sistema federal;
• La supremacía de las autoridades federales;
• La tutela de los derechos personales frente al Estado Federal, las provincias y
los particulares;
• La casación constitucional y federal;
• El afianzamiento del valor justicia en la administración judicial
Todo análisis del Recurso Extraordinario, debe necesariamente partir de la
comprensión de los artículos 116 y 117 de la Constitución Nacional, que
determinan la competencia de la Corte Suprema y los Tribunales Inferiores de
la Nación para ejercer el contralor constitucional, y precisan la competencia de
la Suprema Corte por vía de apelación u originariamente.
La Corte Suprema es garante final de la supremacía constitucional consagrada
en el art. 31 de la ley fundamental, asegurando la eficacia y uniformidad de las
sentencias dictadas por los jueces inferiores de la República. Dicho artículo
expresa:
"Esta Constitución, las leyes de la Nación que en su consecuencia se dicten
por el Congreso y los tratados con las potencias extranjeras son la ley suprema
de la Nación...".
El Recurso Extraordinario constituye una apelación excepcional, establecida
por la Ley 48; es una garantía, un instrumento constitucional que tiene por
objeto preservar el control de supremacía, removiendo aquellos obstáculos que
han impedido el debido proceso y la defensa en juicio.
El CPCCN, al establecer la apelación ordinaria ante la Corte Suprema, hace
una remisión a esta ley:
Art. 256 Procedencia.- “El recurso extraordinario de apelación ante la Corte
Suprema procederá en los supuestos previstos por el art. 14 de la ley 48”.
En efecto, el artículo 14 de la ley 48, prevé el recurso extraordinario en los
siguientes términos:
"Una vez radicado un juicio ante los tribunales de provincia, será sentenciado y
fenecido en la jurisdicción provincial, y sólo podrá apelarse a la Corte Suprema
de las sentencias definitivas pronunciadas por los tribunales superiores de
provincia en los casos siguientes:
1) cuando en el pleito se haya puesto en cuestión la validez de un tratado, de
una ley del Congreso, o de una autoridad ejercida en nombre de la Nación, y la
decisión haya sido contra su validez;
2) cuando la validez de una ley, decreto o autoridad de provincia se haya
puesto en cuestión bajo la pretensión de ser repugnante a la Constitución

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MÓDULO 4

Nacional, a los tratados o leyes del Congreso, y la decisión haya sido en favor
de la validez de la ley o autoridad de provincia;
3) Cuando la inteligencia de alguna cláusula de la Constitución, o de un tratado
o ley del Congreso, o una comisión ejercida en nombre de la autoridad nacional
haya sido cuestionada y la decisión sea contra la validez del título, derecho,
privilegio o exención que se funda en dicha cláusula y sea materia de litigio".
La cuestión federal “Cuestión de derecho en que directa o indirectamente esta
comprometida la Constitución federal (por vía de interpretación o supremacía).
La “cuestión federal” (llamada también por algunos como “cuestión
constitucional”) puede ser: a) simple b) compleja La “cuestión Federal simple”
se refiere a la interpretación pura y simple de normas o actos de naturaleza
federal. Recae sobre la interpretación de:- Constitución Nacional; - Leyes
federales; - Tratados internacionales; - Decretos reglamentarios de leyes
federales; - Decretos del Poder Ejecutivo.
No constituye cuestión constitucional simple la interpretación de leyes
nacionales de derecho común y normas provinciales. En las cuestiones simples
es deber del interesado demostrar el agravio constitucional, porqué el derecho
común o local está fuera de la posibilidad interpretativa que puede realizar el
juez de la causa. En su lugar, la tarea de inteligencia y encuadre en el principio
de la supremacía recae sobre la propia Constitución federal, las leyes
federales, los tratados, los decretos reglamentarios de leyes federales, los
reglamentos autónomos del poder ejecutivo, y los actos federales de órganos
del gobierno nacional.
La “cuestión Federal compleja” siempre aborda un conflicto de
constitucionalidad entre normas y/o actos infra constitucionales y la cuestión
federal. Ésta muestra dos senderos:
a) Directa
b) Indirecta
La “cuestión constitucional compleja directa” delata un conflicto de
constitucionalidad entre una norma o acto infra constitucional y la Constitución
Federal.
Ejemplos: La Constitución y leyes del Congreso; La Constitución y tratado
internacional; La Constitución y actos de autoridad federal;
La Constitución y las constitucionales provinciales y de Bs. As. ; La
Constitución y una sentencia arbitraria. La “cuestión constitucional indirecta”,
surge cuando el conflicto se produce entre normas o actos de autoridades
federales y la sentencia debe privilegiar aquella que se conforma a la
constitución, desechando la que la contradice o en su defecto, deviene en una
escala jerárquica inferior. Ejemplos: Conflicto entre decreto reglamentario y ley
reglamentaria; Conflicto entre normas federales y leyes o decretos
provinciales.
Requisitos de procedencia del REF
La Ley 48 y la jurisprudencia de la Suprema Corte, han reconocido tres tipos de
requisitos que justifican la procedencia del Recurso: a) Requisitos comunes:

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MÓDULO 4

• Intervención de un tribunal judicial;

• La existencia de un juicio;
• Una sentencia;
• Cuestión judiciable
• Gravamen o agravio;
• Subsistencia actual al momento de dictar sentencia la Corte; es decir, que la
causa no debe devenir abstracta cuando se dicte la sentencia por parte de la
Corte Suprema.
b) Requisitos propios:
• Cuestión federal constitucional;
• Relación directa entre la cuestión constitucional en debate y la solución que
reconoce la sentencia;
• La sentencia recurrida haya sido contraria al derecho Federal invocado por el
apelante;
• Sentencia dictada por el Superior Tribunal de la Causa
C) Requisitos formales:
• Introducción oportuna de la “cuestión federal”
• Mantenimiento en todas las instancias;
• Interposición fundada y por escrito.
El recurso extraordinario debe ser interpuesto por escrito ante el juez, tribunal u
organismo administrativo que dictó la resolución que lo motiva, dentro del plazo
de diez días contados desde la notificación. El escrito de interposición deberá
fundarse en los términos prescriptos en el art. 15 de la ley 48 (art. 257,
CPCCN).
La cuestión federal debe haber sido introducida oportunamente en el pleito.
Esto quiere decir que el planteo constitucional debe haberse efectuado en la
primera oportunidad posible. Normalmente esto sucede en los escritos iniciales
del proceso (demanda, reconvención y contestación de ambas). Si la cuestión
federal surgiera en el trámite del juicio, deberá plantearse en la primera
oportunidad procesal válida (habitualmente en los alegatos o en la expresión de
agravios contra la sentencia de primera instancia). La introducción de la misma
debe ser clara y en términos inequívocos. Debe, además, fundarse la relación
existente entre la misma y el tema en debate en el pleito. No sólo debe ser
introducida oportunamente, sino que debe ser mantenida expresamente en
todas las instancias del juicio.

4. Orden de Prelación de las leyes en el derecho positivo argentino La

jerarquía normativa.
La supremacía constitucional supone una gradación jerárquica del orden
jurídico derivado, que se escalona en planos distintos. Los más altos
subordinan a los inferiores, y todo el conjunto se debe subordinar a la
constitución.
Cuando esa relación de coherencia se rompe, hay un vicio o defecto, que
llamamos “inconstitucionalidad” o “anti-constitucionalidad”.

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MÓDULO 4

El vocabulario constitucional suele usar también, como equivalente de la

palabra “inconstitucionalidad”, la voz “nulidad”. La propia constitución la emplea
en el art. 29, y la alude en el art. 36. El derecho público provincial trae ejemplos
frecuentes, ya que muchas constituciones locales declaran que son nulos las
leyes, los decretos, y las normas que contrarían a la constitución; y a menudo
agregan que los jueces así deben declararlo al desaplicarlos.
El artículo 31 de la Constitución Nacional resuelve dos cuestiones que siendo
distintas resultan afines y están estrechamente vinculadas.
Uno de ellos es el de la supremacía constitucional y el otro esta referido al
orden de prelación de leyes.
“Art. 31.- Esta Constitución, las leyes de la Nación que en su consecuencia se
dicten por el Congreso y los tratados con las potencias extranjeras son la ley
suprema de la Nación; y las autoridades de cada provincia están obligadas a
conformarse a ella, no obstante cualquiera disposición en contrario que
contengan las leyes o constituciones provinciales, salvo para la provincia de
Buenos Aires, los tratados ratificados después del Pacto de 11 de noviembre
de 1859”.
El Orden de prelación de leyes apunta a definir cual es el grado e inserción, es
decir, la ubicación concreta y jerárquica que en el ordenamiento tienen las
normas que lo integran.
El valor de un orden de prelación emerge tan pronto se advierte que sin el la
juricidad sería sinónimo de caos, pues no habría forma de resolver los
conflictos que se suscitan entre nomas.
En el derecho argentino el orden de prelación es el siguiente:

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MÓDULO 4

4.1 Supremacía de la Constitución sobre todo el ordenamiento

jurídico.

En virtud de este principio, el poder en el Estado debe conformar su actividad

con la Constitución, que tiene jerarquía de ley de leyes, o ley suprema de la
Nación, La supremacía se da a la Constitución, no a los gobernantes, con lo
que sea definitiva se atribuye el gobierno a la ley y no a los hombres.
Correspondió a la Corte Suprema
de los Estados Unidos interpretar el alcance de la disposición constitucional
que establece el carácter supremo de la ley fundamental. La Corte Suprema
nacional por su parte, en distintos fallos, dejó establecido su carácter de
intérprete final de la Constitución, por cuya razón, siempre que se haya puesto
en duda la inteligencia de alguna de sus cláusulas y la decisión sea contra el
derecho que en ella se funda, aunque d pleito haya sido resuelto en un tribunal
del lucro común, la sentencia se encuentra sujeta a revisión de la Suprema
Corte. Es elemental en nuestra organización constitucional la atribución que
tienen y el deber en que se hallan los tribunales de justicia de examinar las
leyes en los casos concretos que se traen a su decisión, comparándolas con d
texto de la Constitución, para averiguar si guarda no conformidad con ésta, y
abstenerse de aplicarlas si las encuentran en oposición con ella, constituyendo
esta atribución moderadora uno de los fines supremos y fundamentales del
poder judicial nacional y una de las mayores garantías con que se ha entendido
asegurar los derechos consignados en la Constitución contra los abusos
pasibles e involuntarios de los poderes públicos. Por otra parte, la misión más
delicada de la justicia de la Nación, es la de saber mantenerse dentro de la
órbita de su jurisdicción, sin menoscabar las funciones que incumben a los
otros poderes o jurisdicciones, toda vez que es el poder judicial el llamado por
la ley para sostener la observancia de la Constitución.

CASO EKMEDJIAN C/ SOFOVICH. Tratados de integración

En cuanto a los tratados de integración a organizaciones supra-estatales, el art.
75 inc. 24 debe entenderse como remitiendo al principio general del inc. 22 que
sólo confiere a los tratados relación sobre las leyes. Este principio vuelve a
enunciarse en el inc. 24 con referencia a las normas dictadas en consecuencia
del tratado de integración (es decir, con relación al derecho comunitario
emanado de los órganos de la comunidad supraestatal).
Para tener completo el diseño de la supremacía constitucional en la relación
entre la constitución y los tratados de derechos humanos con jerarquía
constitucional, conviene transcribir los incisos 22 y 24 del art. 75.
Art. 75 inc. 22. “Aprobar o desechar tratados concluidos con las demás
naciones y con las organizaciones internacionales y los concordatos con la
Santa Sede. Los tratados y concordatos tienen jerarquía superior a las leyes.

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MÓDULO 4

La Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; la

Declaración Universal de Derechos Humanos; la Convención Americana sobre
Derechos Humanos; el Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales
y Culturales; el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos y su
Protocolo Facultativo; la Convención sobre la Prevención y la Sanción del
Delito de Genocidio; la Convención Internacional sobre la Eliminación de todas
las Formas de Discriminación Racial; la Convención sobre la Eliminación de
todas las Formas de Discriminación contra la Mujer; la Convención contra la
Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes; la
Convención sobre los Derechos del Niño; en las condiciones de su vigencia,
tienen jerarquía constitucional, no derogan artículo alguno de la primera parte
de esta Constitución y deben entenderse complementarios de los derechos y
garantías por ella reconocidos. Sólo podrán ser denunciados, en su caso, por el
Poder Ejecutivo nacional, previa aprobación de las dos terceras partes de la
totalidad de los miembros de cada Cámara.
Los demás tratados y convenciones sobre derechos humanos, luego de ser
aprobados por el Congreso, requerirán el voto de las dos terceras partes de la
totalidad de los miembros de cada Cámara para gozar de la jerarquía
constitucional.”
Art. 75 inc. 24. “Aprobar tratados de integración que deleguen competencias y
jurisdicción a organizaciones supraestatales en condiciones de reciprocidad e
igualdad, y que respeten el orden democrático y los derechos humanos. Las
normas dictadas en su consecuencia tienen jerarquía superior a las leyes.

EKMEKDJIAN c/ SOFOVICH
El sábado 11 de junio de 1988 el señor Dalmiro Sáenz, en el programa
televisivo de Gerardo Sofovich, expresó todo un largo discurso con palabras
verdaderamente ofensivas, irrespetuosas y blasfemas sobre Jesucristo y la
Virgen María. Miguel Ekmekdjian al sentirse profundamente lesionado en sus
sentimientos religiosos por las frases de Sáenz, interpuso una acción de
amparo dirigida al conductor del ciclo televisivo para que en el mismo programa
diera lectura a una carta documento que contestaba a los supuestos agravios
vertidos por Sáenz. Ante la negativa del conductor del programa a leer la carta
documento, Ekmekdjian inició un juicio de amparo fundado en el derecho a
réplica basándose para ello en el Art. 33 de la Constitución Nacional y en el Art.
14 del Pacto de San José de Costa Rica.

El juez de primera instancia rechazó la demanda con los mismos argumentos

empleados por la Corte Suprema al resolver en la causa Ekmekdjian c/
Neustad, “no tiene derecho a réplica por no haber mediado una afectación a la
personalidad”. “el derecho a réplica no puede considerarse derecho positivo
interno porque no ha sido aún reglamentado”. La cámara de Apelaciones
resolvió en este mismo sentido. Como consecuencia el actor dedujo recurso
extraordinario ante la Cámara el cual no fue concedido, esto motivó la queja
por denegación del recurso ante la Corte Suprema.
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 SEMANA 3
MÓDULO 4

La Corte hace lugar a la queja declarando procedente el recurso extraordinario,

entendió que debía pronunciarse por tratarse de una cuestión federal en cuanto
se cuestionaban cláusulas de la Constitución Nacional y del Pacto de San José
de Costa Rica.

Deja establecido que el derecho a réplica integra nuestro ordenamiento

jurídico, sobre este punto la Corte resuelve de manera opuesta a como lo había
hecho años atrás en la causa Ekmekdjian c/ Neustad. Interpretó que al
expresar el Pacto de San José de Costa Rica, Art. 14, “en las condiciones que
establece la ley” se refiere a cuestiones tales como el espacio en que se debe
responder o en qué lapso de tiempo puede ejercerse el derecho, y no como se
consideró en el caso antes mencionado, en el que el a quo interpretó que esa
frase se refería a la necesidad de que se dictara una ley que estableciera que
el derecho de réplica fuera considerado derecho positivo interno.
Por lo tanto, el derecho a réplica existe e integra nuestro ordenamiento jurídico,
sin necesidad que se dicte ley alguna.

Para ello la Corte se basó en el Art. 31 de la C.N. y en lo establecido por la

Convención de Viena sobre el derecho de los tratados, donde se confiere
primacía al derecho internacional sobre el derecho interno.

Consideró la Corte que el actor estaba legitimado para actuar por verse
afectado profundamente en sus sentimientos religiosos, el Sr. Dalmiro Sáenz
interfirió en el ámbito privado del Sr. Ekmekdjian conmoviendo sus
convicciones más profundas, lo que implica un verdadero agravio a un derecho
subjetivo.

En consecuencia la Corte resolvió hacer lugar al derecho a réplica ordenando

la aclaración inmediata y gratuita en el mismo medio, y fue así que se condenó
a Gerardo Sofovich a dar lectura a la carta documento en la primera de las
audiciones que conduzca.

Se implementa el derecho a réplica sin una ley que lo autorice. Se evitan

abusos de la libertad de expresión. Se reconoce prioridad al derecho
internacional sobre el derecho interno. Se establece que las garantías
individuales existen y protegen a los individuos

CASO SOJO

El caso Sojo fue resuelto por la Corte Suprema de la Nación el día 22 de

Septiembre de 1887, con suma prontitud por hecho ocurrido el 4 de igual mes.
Por entonces Eduardo Sojo periodista del Diario Don Quijote “fue puesto en
prisión por resolución de la Cámara de Diputados de la Nación…” y “...por el
tiempo en que durasen sus sesiones” Sojo era un díscolo cronista y editor de
aquella época, mención esta que agrego acaso para situarse en el contexto de
la decisión adoptada por aquellos representantes del pueblo en la Cámara Baja
y rescatar su valor también en orden a la libertad de prensa y a las garantías

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 SEMANA 3
MÓDULO 4

conexas con la libre expresión de ideas. El modo elegido por el afectado para
cuestionar la decisión del Poder Legislativo fue la vía del “habeas corpus”.

El recurso se interpuso en forma directa ante la Suprema Corte, y la

competencia del alto tribunal para entender en el caso se dejó fundamentada
en norma expresa de la ley del 14 de Septiembre de 1963, entonces
integralmente vigente; ley esta a la que, hoy por hoy, conocemos como “la ley
48”, útil casi tan solo a los fines del Recurso Extraordinario.

En 1887, en el periódico “Don Quijote” fue publicado un dibujo, y a raíz de esto,

su redactor Eduardo Sojo fue puesto en prisión en virtud de una resolución de
la Cámara de Diputados. Sojo interpuso un recurso de Habeas Corpus ante la
Corte Suprema, diciendo que ésta tenía competencia en base a una ley de
1863 sobre jurisdicción y competencia de los tribunales nacionales.

La Corte Suprema dice no tiene jurisdicción originaria para conocer en recursos

de hábeas corpus interpuestos por particulares salvo que el individuo arrestado
fuera embajador, ministro o cónsul extranjero; o el arresto hubiese sido
decretado por tribunal o juez de cuyos autos le correspondiese entender por
apelación. Y que además, la Corte no puede entender en este caso sobre un
mandamiento del poder legislativo, porque sería repugnante a la independencia
de los poderes. Y además, la citada ley no crea un nuevo caso de jurisdicción
originaria, ni se puede ir más allá de los casos que cita la constitución.

Una ley no puede ampliar la jurisdicción de la corte más allá de los Poderes
que le confiere la Constitución Nacional.

CASO MUNICIPALIDAD DE BUENOS AIRES C/ VIUDA

ELORTONDO.
Por una ley se autorizó la expropiación de terrenos para la construcción de la
Av. de Mayo entre la Plaza de Mayo hasta la calle Entre Ríos. La mencionada
ley no sólo autorizaba la expropiación de terrenos para la construcción de los
30 mts. De ancho que ocupaba la avenida sino que autorizaba a expropiar
todos los terrenos afectados, es decir que, si estaban afectados parcialmente,
se autorizaba la expropiación de la totalidad con el fin de que la Municipalidad
vendiera el sobrante. La demandada se opuso a que su terreno fuera
expropiado en toda su extensión, porque no estaba obligada sino a venderlo en
la proporción de necesaria para construcción de la Avenida de Mayo y sostuvo
que si las leyes de expropiación permitían que la Municipalidad expropiara
todos los terrenos afectados más allá de los 30 metros para después vender el
resto, serían inconstitucionales porque no hay razones de utilidad publica sino
sólo la de permitir un lucro a la Municipalidad. Así la demandada planteó la
inconstitucionalidad indirecta o subsidiariamente, primero requirió la

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 SEMANA 3
MÓDULO 4

interpretación de las leyes de expropiación y en segundo lugar sostuvo que

cierta interpretación que la había afectado era inconstitucional.

La Corte dice que si bien el legislativo es el encargado de calificar la utilidad

pública, al hacerlo no puede vulnerar el derecho constitucional a la propiedad
privada, y a esto se refiere el art. 28 de la CN en cuanto que “los principios,
garantías y derechos reconocidos en sus anteriores artículos no pueden ser
alterados por las leyes que reglamenten su ejercicio”. En este caso, la corte
dice que cuando se expropia, no se puede ir más allá de lo requerido para la
obra, porque de lo contrario se estaría vulnerando el derecho constitucional a la
propiedad privada. También es un caso de control judicial de oficio.

La calificación de utilidad pública, aunque corresponde al congreso, no puede

hacerse vulnerando derechos constitucionales como es el de la propiedad
privada. Por lo tanto, cuando se vulnera este tipo de derechos, aunque sea por
otro de los poderes Estatales, la corte es competente para ejercer el control
constitución

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 SEMANA 4
MÓDULO 54
SEMANA
MÓDULO 5

Derecho Constitucional

Prof. Titular: Lucas

Stegagnini.

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MÓDULO 5

DERECHO CONSTITUCIONAL
MODULO 5
ORDEN CONSTITUCIONAL

INTRODUCCION:

En esta unidad abordaremos los temas relacionados a la estabilidad y

continuidad jurídica de la constitución. La importancia y los efectos de dichos
preceptos. Conoceremos los conceptos y características de los gobiernos de
iure y de facto; y de éstos últimos, una breve reseña de los que tuvimos en
nuestro país.
Breve análisis del Art. 36 de la Constitución Nacional, en lo concerniente al
imperio permanente de la misma y las sanciones a quienes la perturben o
usurpen.-

1. Estabilidad y Continuidad jurídica:

A diferencia de leyes ordinarias que están normalmente destinadas, en

sus contenidos a satisfacer las necesidades transitorias del momento, las
constituciones son programas de gobierno y de vida para una sociedad,
que se sancionan con el propósito de tener una duración ilimitada. En
ellas, el constituyente debe volcar los aspectos fundamentales de la
sociedad y procurar garantizar su perdurabilidad, procurando que esa
perdurabilidad fáctica se traduzca en la seguridad jurídica.-

La permanencia o estabilidad de una Constitución, es un atributo

fundamental de ella, ya que su falta de perdurabilidad le restará idoneidad
para cumplir con su misión ordenadora, la privará de legitimidad, y
consecuentemente, de su carácter de símbolo de la unidad nacional.-

Una Constitución no puede ser inmutable o pétrea pero, para poseer la

estabilidad que acarrea seguridad jurídica, solo debe ser reformable
cuando los hechos revelan que ello es absolutamente indispensable para
satisfacer las intensas necesidades sociales en función del bien común.-

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 SEMANA 4
MÓDULO 5

Estado de derecho y seguridad jurídica

La seguridad jurídica, vista como estabilidad y continuidad del orden jurídico y

previsibilidad de las consecuencias jurídicas de determinada conducta, es
indispensable para la conformación de un Estado que pretenda ser "Estado de
Derecho".

Aunque las Constituciones, en general, y las Cartas de derechos humanos

fundamentales -como, por ejemplo, la Declaración de Derechos Humanos de la
ONU y la Convención Americana de San José de Costa Rica- no aludan a un
derecho a la seguridad jurídica, el constitucionalismo de nuestros tiempos es
consciente de que un Estado de Derecho es indisociable de esta garantía. La
doctrina considera la seguridad jurídica como expresión del Estado de
Derecho, confiriendo a aquella la condición de subprincipio concretizador del
principio fundamental y estructurador del Estado de Derecho.

CASOS CRITICOS: (Trabajo de investigación para el alumno)

2- REVOLUCIÓN Y GOLPE DE ESTADO.-

Para Quiroga Lavie la Revolución es todo fenómeno de violencia colectiva que

tiene por objeto el cambio total o parcial del régimen político vigente.

Para Bidart Campos, involucra un cambio institucional que produce

alteraciones en la estructura constitucional.

Un golpe de Estado es la toma del poder político, de un modo repentino y

violento, por parte de un grupo de poder, vulnerando la legitimidad institucional
establecida en un Estado, es decir, las normas legales de sucesión en el poder
vigente con anterioridad.- Su naturaleza es netamente política, significa sustituir
un gobierno por otro, pero el orden jurídico queda intacto.-

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 SEMANA 4
MÓDULO 5

Golpe de Estado y revolución. Una Revolución en la Ciencia Política, es un

cambio social profundo y relativamente veloz, que usualmente -aunque no
necesariamente- implica confrontaciones violentas entre sectores. Una
revolución puede combinarse, y suele suceder, con uno o más golpes de
Estado, cuando las autoridades legales son desplazadas por medios ilegales,
sean estos evidentes o manteniendo una apariencia de legalidad.-

3 – GOBIERNO DE IURE Y DE FACTO

El gobierno de facto es para aquel que accede al poder de modo irregular, sin
observar en ese tránsito las prescripciones que la constitución y las leyes
marcan.

Lo que califica a un gobierno de facto es la manera en que accede a su

investidura.

La contrapartida de un poder ilegitimo viene dada por un gobierno de jure, es

decir de aquel que accede de modo licito, cumpliendo con las estipulaciones
que a ese efecto prevé el sistema vigente.

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MÓDULO 5

Golpe del 6 de septiembre de 1930

El golpe militar del 6 de septiembre de 1930 fue liderado por el General

Uriburuy derrocó al presidente H. Yrigoyen de la UCR, quien había sido elegido
democráticamente para ejercer su segundo mandato en 1928. Paradójicamente
el general Uriburu había sido uno de los organizadores de la revolución de
1890, un levantamiento cívico-militar que dio origen a la Unión Cívica Radical.

El 10 de septiembre, Uriburu fue reconocido como presidente Provisional de la

Nación por la CSJ mediante la acordada que dio origen a la doctrina de los
gobiernos de facto y que sería utilizada para legitimar a todos los demás golpes
militares.

Golpe del 4 de junio de 1943

La revolución del 43 originada en el golpe militar del 4 de junio de 1943 tuvo

características distintas a todos los demás:

Fue un confuso proceso político durante el cual diversos grupos, muchos de

ellos sin protagonismo anterior en la historia argentina, se disputaron el poder.
El golpe no tenía pretensiones de permanencia en el poder, por lo que fue una
dictadura de tipo transitoria.

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 SEMANA 4
MÓDULO 5

La dictadura finalizó con un llamado a elecciones democráticas realizadas el 24

de Febrero de 1946, que todos los sectores aceptaron como impecables, en las
que triunfo Juan D. Perón , quien asumió el 4 de junio de 1946. Perón sería
derrocado por un golpe militar en 1955 antes de finalizar su segundo mandato.-

Golpe del 16 de septiembre de 1955

La llamada Revolución libertadora fue una dictadura militar de tipo transitoria,

originada en el golpe de Estado que derrocó al presidente J. D. Perón entre el
16 y el 23 de septiembre de 1955, día éste último en que el jefe de la
insurrección juró con el título de «presidente», a la vez que disolvió el
Congreso. Al día siguiente designó como «vicepresidente» al almirante Isaac
Rojas.

Una de las medidas institucionales más importantes de la dictadura militar fue

emitir una proclama derogando inmediatamente la Constitución Nacional
vigente, conocida como Constitución de 1949, para reemplazarla por el texto de
la Constitución de 1853. Esta medida sería luego avalada por una Convención
Constituyente elegida con proscripciones, que sesionó bajo el régimen militar y
le agregó el art. 14 bis.-

En 1958 la Revolución Libertadora convocó a elecciones limitadas y

controladas por las Fuerzas Armadas, con proscripción del peronismo que
fueron ganadas por la UCRI, un sector de la fracturada UCR, liderado por
Arturo Frondizi, quien había realizado un pacto electoral y político con Perón
con el fin obtener el apoyo del decisivo voto peronista a su candidatura. El
presidente Frondizi sería a su vez derrocado por los militares cuatro años
después.

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 SEMANA 4
MÓDULO 5

Golpe del 29 de marzo de 1962

El golpe militar del 29 de marzo de 1962, tuvo elementos tragicómicos que

determinaron que no fuera un militar, sino un civil, quien accediera al gobierno
luego de derrocar al presidente Arturo Frondizi.

Golpe del 28 de junio de 1966

El 28 de junio de 1966, un levantamiento militar liderado por el general Juan

Carlos Ongania derrocó al presidente Arturo Illia perteneciente a la Unión
Cívica Radical del pueblo. El golpe dio origen a una dictadura autodenominada
Revolución Argentina, que ya no se presentó a sí misma como «gobierno
provisional», como en todos los golpes anteriores, sino que se estableció como
un sistema de tipo permanente.-

La Revolución Argentina dictó en 1966 un Estatuto que tenía nivel jurídico

superior a la Constitución y en1972 introdujo reformas constitucionales, algo
que también la distinguió de las dictaduras anteriores.-

Golpe del 24 de marzo de 1976

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 SEMANA 4
MÓDULO 5

El 24 de marzo de 1976 una nueva sublevación militar derrocó a la Presidenta

María Estela Martínez de Perón instalando una dictadura de tipo permanente
autodenominada Proceso de Reorganización Nacional , gobernada por una
junta militar integrada por tres militares, uno por cada fuerza. A su vez la Junta
Militar elegía a un funcionario con el título de «presidente», con funciones
ejecutivas y legislativas.-

Al igual que la dictadura anterior, la Junta Militar sancionó en 1976 un Estatuto

y dos Actas de carácter complementario con jerarquía jurídica superior a la
Constitución.-

4.- LA CLAUSULA DE DEFENSA DE LA CONSTITUCION. ART. 36 CN.

ANALISIS DEL ART 29 DE LA CN.-

Partiendo que la Constitución es la Ley fundamental de la organización del

Estado, el Art. 36 comienza su texto procurando la preservación del imperio de
la Constitución y su normal vigencia contra los gobiernos de facto provenientes
de actos de fuerza contra el orden institucional y el sistema democrático.-

La razón histórica de dicho precepto radica en los reiterados golpes de estado

ocurridos en el país.-

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 SEMANA 4
MÓDULO 5

El art. 36, declara insanablemente nulos los actos de fuerza que interrumpieren
la observancia de la Constitución, la cual, no obstante, mantendrá su imperio.-

En el mismo sentido de ideas, dicho artículo establece las sanciones de las que
serán pasibles quienes cometan los actos y o delitos mencionados en el
mismo, determinando que las acciones contra dichos actos o delitos sean
imprescriptibles.-

La nulidad de los actos a los que se refiere la norma no son los actos de
gobierno o administración ejecutados de hecho por el gobierno usurpador.
Esos actos no pueden dejar de tener validez, pues el gobierno de facto no
puede producir mas daño a la gente que el que produce la deposición de sus
gobernantes. Los actos nulos a los que se refiere la norma son solo los de
fuerza que produjo la destitución de los gobernantes.

Son nulos porque son delitos. Y porque son delitos penados con la sanción
prevista para los traidores a la patria (art. 29) sus autores quedan inhabilitados
a perpetuidad para ocupar cargos públicos y excluidos de los beneficios del
indulto y la conmutación de penas.

5.-TIPIFICACION DEL DELITO DE TRAICION A LA PATRIA. ART. 119 CN:

Es uno de los delitos denominados “delitos constitucionales”, o acción que la

Constitución de manera expresa incrimina como delito. Ver art 119 CN.-

Este delito, que si bien, está definido por la Constitución, pero como no es un
cuerpo normativo represivo, no les determina sanción, y queda la imposición de
la pena encomendada al Congreso a través de una ley especial o del Código
Penal.-

RESUMEN:

Es dable advertir, la importancia que reviste la vigencia y la supremacía de la

Constitución del país, atento que la misma es la base o el cimiento de todo
edificio jurídico restante. Consecuentemente su estabilidad y permanencia en el
tiempo surte los efectos de una seguridad jurídica necesaria para la vida,
organización y el desarrollo de una sociedad.-

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 SEMANA 4
MÓDULO 5

Por ello, se hace especial referencia, a la gravedad de los golpes de estado,

que en general, violan o restringen esos derechos y garantías reconocidos por
la Constitución Nacional.-

Como consecuencia de lo manifestado ut supra, se destaca la importancia de

establecer en la Constitución, las sanciones de las que serán pasibles, quienes
limiten, alteren o restrinjan los derechos y garantías reconocidos por la
Constitución Nacional.-

ACTIVIDADES

Determinar cuáles fueron las razones de inserción del art. 29 de la CN.

Bibliografía

QuirogaLavie, Humberto – Derecho Constitucional- RubinzalCulzoni. Editores.

Santa Fe 2001
Bidart Campos, Germán – Manual de la constitución Reformada – Ediar.
Buenos Aires 2004

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 SEMANA 5
MÓDULO 65
SEMANA
MÓDULO 6

Derecho Constitucional

Prof. Titular: Lucas

Stegagnini.

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 SEMANA 5
MÓDULO 6

DERECHO CONSTITUCIONAL

MODULO 6

INTRODUCCIÓN:
En esta unidad haremos un estudio, primeramente del derecho Constitucional
Argentino, dando su concepto, una breve reseña de sus antecedentes.-
Aprenderemos el Preámbulo y su significado y el valor jurídico del mismo, en el
que se asientan las bases del contenido de la Constitución Nacional.-
Veremos la forma de gobierno y estado, con sus respectivos caracteres.-
La relación de la Iglesia con el Estado, antes de la reforma del año 1994, y su
estado actual.-
La capital de la Nación Argentina, con su organización política y jurídica, sus
órganos de gobierno.-

1.- DERECHO CONSTITUCIONAL ARGENTINO. CONCEPTO, CONTENIDO,

ANTECEDENTES.-

Derecho Constitucional; conjunto de normas jurídicas positivas y habilitantes

de Derecho público interno elaboradas por el constituyente que:
Regulan y limitan el poder del Estado
Determinan su forma de gobierno creando los poderes que la componen.
Fijan las relaciones de estos poderes entre sí.
Establecen las reglas fundamentales de las relaciones entre el Estado y los
individuos.
Es un conjunto porque esas normas no están aisladas, por ejemplo los
derechos fundamentales individuales, solo se las entiende a través de la
prohibición de ser cambiados por leyes reglamentarias. Aquí se compatibiliza
el Principio de Relatividad de los Derechos con el Principio de Supremacía
Constitucional.
Es un conjunto de normas de jurídicas habilitantes porque otorga validez al
resto del ordenamiento jurídico y su incumplimiento merece declaración de
inconstitucionalidad.

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 SEMANA 5
MÓDULO 6

Es un conjunto de normas jurídicas positivas (del latín "positum", puestas,

escritas) porque este conjunto de reglas están puestas, están escritas en
textos.-
Contenido del Derecho Constitucional

El derecho que se aplica a las instituciones políticas es el Derecho

Constitucional. Su objetivo es la organización jurídica del Estado. Por tanto, su
contenido atiende a la relación entre el Estado y las Constituciones, y entre el
Estado y los individuos.-
Existen diferentes perspectivas sobre el contenido del Derecho Constitucional,
una visión restringida, expondrá que comprende esencialmente los Principios,
valores y normas de carácter fundamental, que pretender guiar a la sociedad;
por el contrario, una visión amplia entenderá que comprende necesariamente
elementos sustantivos de la Política, de de la Sociología, de la Historia y de la
Filosofía , abarcando entonces a la Ciencia Politica, a la sociología Política, a la
Historia de las Ideas Políticas y a la Filosofía Política, cuando no a la misma
Teoría del Estado y a la Economía Política.-

ANTECEDENTES
La era constitucional comenzó a fines del siglo XVIII al sancionarse la
Constitución Federal de los Estados Unidos de Filadelfia de 1787 y la primera
Carta Orgánica Francesa de 1791. Durante el siglo XIX, las constituciones
fueron liberales, protegían al individuo frente al poder del estado absoluto.
Después comenzó la era de las constituciones sociales, la primera fue la de
México de 1917 y luego la de Weimar (Alemania), donde se trató de defender
al individuo del poder de la gran empresa económica, por primera vez se
reconoció el derecho de la familia y del grupo obrero.
El nuevo derecho constitucional aparece con el renacimiento de la ciencia
política, mediante los trabajos de Prelot, Gutzevitch, Buegess, Burdeau,
Duverger y la institucionalización de las instituciones políticas. En la Edad
Moderna, el Estado significaba "grupo gobernante". En la edad contemporánea,
Estado es la institución política por excelencia que comprende tanto a
gobernantes como a gobernados. El derecho constitucional es cada vez menos
el estudio de la Constitución para convertirse en el estudio de las instituciones

2
 SEMANA 5
MÓDULO 6

políticas, estén éstas en el texto de la Constitución o no. Para Prelot, el estado

es el poder institucionalizado. Para Duverger las instituciones políticas son "las
estructuras sociales y políticas tal como habiendo sido engendradas por la
tradición, la historia, las costumbres" él mismo define al concepto Constitución
como el "acuerdo de voluntades con el fin de dar una organización racional y
coherente del poder político".

2.- PREAMBULO DE LA CONSTITUCION NACIONAL. ANALISIS. VALOR

JURIDICO. JURISPRUDENCIA DE LA C.S.J.N.

El preámbulo

El preámbulo contiene y condensa las decisiones políticas fundamentales, las

pautas del régimen, los fines y objetivos, los valores y principios propugnados,
el esquema del plan o programa propuesto por el constituyente.
Si bien la jurisprudencia de nuestra Corte advierte que el preámbulo no puede
ser invocado para ensanchar los poderes del estado, ni confiere “per se” poder
alguno, ni es fuente de poderes implícitos, no podemos dejar de admitir que

3
 SEMANA 5
MÓDULO 6

suministra un valioso elemento de interpretación. La propia Corte ha dicho de

algunas de sus cláusulas (por ej., la de “afianzar la justicia”) que son
operativas, y les ha dado aplicación directa en sus sentencias.
La primera definición que encontramos en el preámbulo acoge el principio de
que el poder constituyente reside en el pueblo. “Nos los representantes del
pueblo…”. De inmediato cuando dice “por voluntad y elección de las
provincias…”, reconoce la preexistencia histórica de las provincias. Ambas
alusiones permiten coincidir en que el sujeto primario de nuestro poder
constituyente ha sido el pueblo “de las provincias” o, en otros términos, el
pueblo diversificado en las unidades políticas provincianas que antecedieron al
estado federal.
La mención al “cumplimiento de pactos preexistentes” da razón de una fuente
instrumental a través de la cual se arribó al acto constituyente.
De inmediato, cuando consigna que la constitución se establece “con el objeto
de…”, el enunciado abarcador de seis fines, bienes o valores, condensa la
ideología de la constitución y el proyecto político que ella estructura: a) unión
nacional; b) justicia; c) paz interior; d) defensa común; e) bienestar general; f)
libertad.
a) Constituir la unión nacionalsignificaba, al tiempo de la constitución, formar
la unidad federativa con las provincias preexistentes; o dicho de otro modo, dar
nacimiento a un estado (federal) que hasta entonces no existía. Pero ese
objetivo inmediato mantiene y recobra su propuesta para el presente, en cuanto
se dirige a perfeccionar ahora y siempre el sistema originariamente creado, y a
cohesionar la unidad social (que no significa uniformidad opuesta al
pluralismo).
b) Afianzar la justiciaes reconocerla como valor cúspide del mundo jurídico-
político. No se trata solamente de la administración de justicia que está a cargo
del poder judicial, ni del valor justicia que dicho poder está llamado a realizar.
Abarca a la justicia como valor que exige de las conductas de gobernantes y
gobernados la cualidad de ser justas. La Corte ha dicho que esta cláusula es
operativa, y que obliga a todo el gobierno federal.
c) Consolidar la paz interiorfue también, a la fecha de la constitución, un
propósito tendiente a evitar y suprimir las luchas civiles, y a encauzar los
disensos dentro del régimen político. Puede haber adversarios, pero no

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MÓDULO 6

enemigos. Hoy se actualiza significando la recomposición de la unidad social,

de la convivencia tranquila, del orden estable, de la reconciliación.
d) Proveer a la defensa comúnno es sólo ni prioritariamente aludir a la
defensa bélica. La comprende, pero la excede en mucho. El adjetivo “común”
indica que debe defenderse todo lo que hace al conjunto social, lo que es
“común” a la comunidad; en primer lugar, defender la propia constitución, y con
ella, los derechos personales, los valores de nuestra
Sociedad, las provincias, la población, el mismo estado democrático, el
federalismo.
e) Promover el bienestar generales tender al bien común público; la Corte ha
dicho que el bienestar general del preámbulo coincide con el bien común de la
filosofía clásica. Este bienestar contiene a la prosperidad, al progreso, al
desarrollo, con todos sus ingredientes materiales e inmateriales que abastecen
la buena convivencia humana social. Es el “estar bien” o “vivir-bien” los
hombres en la convivencia compartida en la sociedad políticamente
organizada.
f) Asegurar los beneficios de la libertadpresupone que la libertad es un bien
que rinde beneficio. La libertad es un valor primordial, como que define a la
esencia del sistema democrático. Exige erradicar el totalitarismo, y respetar la
dignidad del hombre como persona, más sus derechos individuales. La libertad
forma un circuito con la justicia: sin libertad no hay justicia, y sin justicia no hay
libertad.
Por otra parte, todos estos objetivos, que son fines, bienes y valores, se hallan
en reciprocidad: unos coadyuvan a que se realicen los otros.
Cuando el preámbulo enuncia: “para nosotros, para nuestra posteridad y para
todos los hombres del mundo que quieran habitar en el suelo argentino”,
hemos de interpretar varias cosas: a) una pretensión de durar y permanecer
hacia y en el futuro; b) una indicación de que los fines y valores de su proyecto
político deben realizarse ya y ahora, en cada presente, para “nosotros”, los que
convivimos “hoy”, sin perjuicio de su prolongación para los que nos sucedan en
el tiempo; el futuro no relega ni amputa al presente; c) una apertura humanista
y universal de hospitalidad a los extranjeros.

5
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MÓDULO 6

Finalmente viene la invocación a Dios, “fuente de toda razón y justicia”. Para el

constituyente, la medida de lo razonable y de lo justo proviene de Dios; los
valores que el preámbulo contiene hunden su raíz última en Dios, Sumo Bien.

Jurisprudencia de la C.S.J.N (como actividad investigativa para el alumno)

3.- FORMA DE GOBIERNO ARGENTINA. CARACTERES. FORMAS

SEMIDIRECTAS DE PARTICIPACION POPULAR.-

La forma de gobierno en la Argentina: REPRESENTATIVA y REPUBLICANA.-

El Gobierno de la República Argentina adopta constitucionalmente la forma

de una democracia representativa, republicana.-

Representativa porque el pueblo delibera y gobierna a través de sus

representantes.-

La forma republicana está basada en la división, el control y el equilibrio de los

poderes, y tiene como fin último la garantía de las libertades individuales.-

4.- FORMA DE ESTADO.-

La forma de estado es FEDERAL. Debido a su carácter federal, la Argentina

posee dos estructuras de gobierno: El Gobierno Nacional o Federal; 23
gobiernos provinciales más la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, cada una de
las cuales son consideradas preexistentes a la Nación y ejercen todos los
poderes no delegados expresamente al gobierno federal.

Permite un control y cooperación recíproca entre las provincias y el gobierno

federal, evitando la concentración del poder a través de su descentralización.-

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MÓDULO 6

El federalismo en la Constitución, delimita las competencias propias del estado

federal y de las provincias. Se trata de distribuir o repartir las competencias que
caen en el área del gobierno federal y de los gobiernos locales.
El reparto de competencias; a) exclusivas del estado federal, Art. 6, 23,
41, 75, 99, 126, 127; b) exclusivas de las provincias, Art., 41, 121, 124, y; c)
concurrentes nación-provincias, Art., 125, 75 inc 22, 2, 17, 18, 19. Los
lugares de jurisdicción federal: el Art. 75 inc 30 de la cons, Nac.

FORMAS SEMIDIRECTAS DE PARTICIPACION POPULAR:

Iniciativa popular, referéndum, plebiscito, revocatoria de mandato, presupuesto

participativo, audiencias públicas... Desde hace algunos años esas
herramientas -llamadas de democracia semidirecta- están al alcance del
ciudadano para facilitar su participación en la toma de decisiones sobre
asuntos públicos.

Sin embargo, aunque se las utiliza profusamente en las principales

democracias del mundo, en la Argentina su aplicación es escasa o nula. Y
sobran dificultades cada vez que alguien pretende recurrir a alguna de ellas.

La iniciativa popular otorga a cualquier ciudadano el derecho de presentar

proyectos de ley ante el Congreso, pero para eso se le exige respaldarlos con
las firmas del 1,5% del padrón electoral nacional (cerca de 380.000 personas)
distribuidas al menos en seis provincias del país.

Sólo luego de un engorroso proceso de verificación de firmas, el proyecto

llegará al Congreso, que dispondrá de un año para aprobarlo o rechazarlo.

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MÓDULO 6

5.- IGLESIA Y ESTADO: Sistemas: secularidad, sacralidad y laicidad.

Sistema de nuestra CN. Análisis del art 2 de la CN:-

Casielloenseñaba que tanto el Estado como la iglesia constituyen dos

sociedades perfectas, siendo innegable que las dos sociedades aludidas
comparten el gobierno del mismo género humano, o más concretamente aun,
ambas potestades, espiritual una, temporal la otra, se ejercen sobre las mismas
personas: el súbdito de una Sociedad lo es simultáneamente de la otra; el
católico, miembro de la iglesia es a su vez, ciudadano del Estado.-

El art. 2 de la Constitución Nacional dice que “el gobierno nacional, sostiene el

culto católico, apostólico y romano”.-
 Investigar cual es el alcance de la voz “sostener” contenida en el art. 2.-

Lo que importa admitir un vínculo de apoyo preferencial o de ayuda espiritual

material financiera y jurídica hacia la Iglesia Católica, pero no es la religión
oficial del ESTADO.-
El Derecho Constitucional Argentino resuelve el problema de la relación del
Estado y la Iglesia, asumiendo una postura confesional.

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MÓDULO 6

El Estado posee tres posturas frente al poder religioso:

1- Sacralidad o Estado sacral: El Estado tiene a su cargo volcar a los contenidos
del bien común todos o la mayor parte de los ingredientes del bien espiritual.

2- Secularidad o Estado secular: El Estado reconoce la realidad de un poder

religioso institucionalizado políticamente.

3- Laicidad o Estado laico: El Estado adopta una postura indiferente o neutral.

La confesionalidad del Estado argentino es la secularidad. Esta forma está

dada en la Constitución Nacional por la "libertad de cultos sin igualdad de
cultos".
La norma fundamental de la confesionalidad está dada en la Constitución
Nacional en el Artículo 2: "El Gobierna Federal sostiene el culto católico
apostólico romano".
El estado constitucional consiste en reconocer a la Iglesia como una persona
jurídica de derecho público o de existencia necesaria.
Entre la Iglesia Católica y el Estado debe existir una relación de cooperación,
con autonomía en el ámbito de las competencias.-
El Patronato
La Constitución de 1853 estableció en el Art. 86 inc. 8 el régimen de Patronato
para la Argentina.
La Corte definió al Patronato como la facultad que le corresponde al Gobierno
de la República de presentar o nombrar alguna persona que se le confiere un
beneficio eclesiástico y administrar los bienes comprendidos en el mismo.
Afirmó que las relaciones de la Iglesia con el Estado estaban colocadas por la
Constitución bajo el imperio y jurisdicción de los poderes nacionales.
Hasta la reforma de 1994 la Constitución había previsto el régimen del
Patronato. Pero a partir del acuerdo de 1966 con la Santa Sede, el Patronato
no funciona aunque subsiste en la Constitución formal (ninguna reforma lo ha
suprimido).
Hasta la vigencia del acuerdo con la Santa Sede la norma funcionaba de la
siguiente manera:
El senado presentaba una lista con una serie de candidatos.

El Presidente daba al Sumo Pontífice la propuesta para designar uno de los

candidatos.

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MÓDULO 6

Normalmente el sumo Pontífice designaba al candidato propuesto.

La bula Papal del nombramiento quedaba sujeta al pase del gobierno

argentino.

Para el régimen del Patronato, los obispos no son ni fueron funcionarios del
estado.
Como el Patronato, es un poder Nacional, las provincias no pueden ejercer
actos de jurisdicción que alteren las relaciones entre el Estado y la Iglesia.

Con la Ley 17.032 también denominada Concordato, se suprime l

6.- CAPITAL DE LA NACION ARGENTINA: Antecedentes. Régimen político
y administrativo
6.1. Régimen constitucional de la ciudad autónoma de Buenos
Aires. Autonomía. Análisis. Art. 129 CN.
6.2. Órganos de gobierno de la ciudad autónoma. Competencia
legislativa y jurisdiccional.
6.3. Estatuto organizativo. Contenido y Caracteres.

Art. 129 CN: La ciudad de Buenos Aires tendrá un régimen de gobierno

autónomo, con facultades propias de legislación y jurisdicción, y su jefe de
gobierno será elegido directamente por el pueblo de la ciudad. Una ley
garantizará los intereses del Estado nacional, mientras la ciudad de Buenos
Aires sea capital de la Nación.

En el marco de lo dispuesto en este artículo, el Congreso de la Nación

convocará a los habitantes de la ciudad de Buenos Aires para que, mediante
los representantes que elijan a ese efecto, dicten el estatuto organizativo de
sus instituciones.

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MÓDULO 6

Ciudad Autónoma de Buenos Aires

La Ciudad de Buenos Aires es la capital federal de la república y fue declarada

una ciudad autónoma luego de la Reforma de la Constitución Argentina de
1994. Se organiza como un Estado Autónomo, regido por una Constitución y
tres poderes.

La ciudad se encuentra representada en el Congreso Nacional según las

mismas reglas que las provincias, mediante tres senadores y diputados en
proporción a su población, todos ellos elegidos por voto directo. El Poder
Ejecutivo de la ciudad se encuentra a cargo de un jefe de Gobierno.-

Es al Congreso de la Nación al que le corresponde precisar las limitaciones de

la autonomía porteña. Ello ha sido realizado por la Ley Nº 24.588 de 1996,
mejor conocida como Ley Cafiero. Entre las limitaciones establecidas por la Ley
Cafiero se encuentran varios fueros judiciales (civil, penal, laboral, comercial),
la policía de seguridad, varias áreas del transporte, facultades en materia de
política laboral, la zona portuaria, etc. Estas limitaciones han generado
reclamos por parte de varios sectores políticos porteños y en general los
porteños y los ciudadanos del resto de las provincias tienen puntos de vista
considerablemente diferentes sobre las limitaciones a la autonomía de Buenos
Aires, sobre todo en materia presupuestaria (de dónde debieran provenir los
fondos para sostener esas actividades)..-

Desde octubre de 1996 la Ciudad de Buenos Aires cuenta con su propia

Constitución, que organiza tres poderes locales independientes:

Poder Legislativo: Legislatura de la ciudad. Tiene a su cargo la

creación y sanción de las leyes locales.

Poder Ejecutivo: Jefe de Gobierno. Tiene a su cargo la ejecución de

las normas dictadas por la Legislatura y la administración de la Ciudad
mediante el desarrollo de políticas públicas.

Poder Judicial: Juzgados, Cámaras y Ministerio Público. Tienen a su cargo

la administración de justicia en la Ciudad.

Sin embargo, en lo que hace a la organización judicial, en el territorio de la

Ciudad de Buenos Aires coexisten tres tipos de ordenamientos:

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MÓDULO 6

Tribunales Federales: Tienen competencia excepcional, en aquellos casos en

los que existe un interés nacional en juego.

Tribunales Nacionales: Tienen competencia en materias ordinarias -criminal,

civil, comercial, laboral- que tienen lugar en el territorio de la Ciudad.
Tribunales de la Ciudad Autónoma: Tienen competencia limitada. Podrán
intervenir en materia Contencioso Administrativa y Tributaria, Contravencional
(Ley1472), de Faltas (Ley 451), y en los Delitos que han sido transferidos a la
órbita de la Ciudad.- (Ver Leyes del Chaco respectivamente)

La Convención Constituyente electa por el voto popular de los ciudadanos dicto

un Estatuto Organizativo.

De allí que la autonomía referida se traduce, en primer lugar en la potestad que

ha ejercido tal ciudad al dictarse el precitado Estatuto, compilación legal que es
una suerte de símil de las constituciones que se dictan en las provincias.

Obviamente que en dicho cuerpo, se estructura la organización de los poderes

públicos respetando la tripartición de funciones propias de toda república.

La de la autonomía es la gran diferencia con el régimen anterior a la reforma.

También la autoridad ejecutiva de la ciudad es elegida directamente por el

pueblo.

Tiene un Poder Legislativo propio cesando la actuación del Congreso como

Legislatura local.

CONCLUSIONES:

En esta unidad, hemos abordado temas de gran importancia: lo que es nuestra

disciplina como materia, el Preámbulo de nuestra Constitución, en donde
nuestros constituyentes han plasmado las ideas en que se basaron para la
creación nuestra carta fundamental, y su perdurabilidad en el tiempo.-

La forma de estado representativa, republicana y federal, que nos caracteriza,

donde somos gobernados por representantes elegidos por nosotros mediante
el voto popular, y teniendo cada provincia su participación en el gobierno

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MÓDULO 6

federal, representando asimismo, a cada uno de los ciudadanos de las

provincias.-

La libertad de conciencia y de culto que implica una total libertad de expresar y

de profesar nuestras ideas y costumbres religiosas, con los únicos límites de no
ofender la moral ni las buenas costumbres.

Abordamos el tema de la designación de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires

como la capital de la Nación Argentina, con una autonomía que no es originaria
como las demás provincias, sino derivada por la Constitución Nacional, pero
que se gobierna y administra autónomamente.-

Bibliografía

Quiroga Lavie, Humberto – Derecho Constitucional- RubinzalCulzoni. Editores.

Santa Fe 2001
Bidart Campos, Germán – Manual de la constitución Reformada – Ediar.
Buenos Aires 2004

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MÓDULO 76
SEMANA
MÓDULO 7

Derecho Constitucional

Prof. Titular: Lucas

Stegagnini.

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MÓDULO 7

DERECHO CONSTITUCIONAL

MODULO VII

En este espacio se establecen las Declaraciones, Derechos y Garantías de las

personas así también como la de sus autoridades. Nos encontraremos con
derechos enumerados e implícitos. Haciendo también referencia también al
poder de policía con su origen, diferencias, límites y delegación.

DECLARACIONES. DERECHOS Y GARANTIAS.

1. LOS DERECHOS SUBJETIVOS CONSTITUCIONALES. DERECHOS

ENUMERADOS E IMPLICITOS. DERECHOS DE 1°, 2° Y 3°
GENERACION. DERECHOS OPERATIVOS Y PRAGMATICOS.-

Derechos enumerados e implícitos

Los Derechos EXPLICITOS son los que están expresados en la ley en forma
categórica: por ej. en el art. 14 de la Constitución Argentina, o en el 17 (de la
propiedad) o el 18 de la defensa en juicio. Los IMPLICITOS son aquellos que si
bien no están en el propio texto de la ley surgen de la naturaleza humana o de
la forma republicana de gobierno y así lo dice el art. 33 de la C.N. argentina:
“Las declaraciones, derechos y garantías que enumera la Constitución no
serán entendidos como negación de otros derechos y garantías no
enumerados; pero que nacen del principio de la soberanía del pueblo y de la
forma republicana de gobierno.”A los implícitos se los llama "no enumerados".
Por ej. si tengo derecho a transitar libremente o a no ser torturado, es obvio
que tengo derecho a la vida. Ahora muchos de los no enumerados, como el de
gozar de un ambiente sano, fueron incorporados a la CN, pero sería imposible
enumerar todos los derechos de que goza el hombre.Todo derecho
fundamental o primario del hombre puede y debe considerarse incluido en la
Constitución, esté o no reconocido expresamente.

Derechos de 1°,2° y 3°generacion

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MÓDULO 7

Primera Generación
Los derechos de primera generación son los derechos civiles y políticos,
vinculados con el principio de libertad. Generalmente se consideran derechos
de defensa o negativos, que exigen de los poderes públicos su inhibición y no
injerencia en la esfera privada.Los clásicos derechos civiles de la primera
generacion implican para los sujetos pasivos una obligación de omisión, lo cual
significa que ese sujeto y esa obligación han de dejar expedito el ejercicio del
derecho por su titular, absteniéndose de impedírselo, de interferírselo o de
violárselo.

Entre ellos se encuentran:

- Derecho de asociare
- Derecho de profesar culto
- Derecho de reunirse
- Derecho de circular

Segunda Generación

Son los derechos económicos, sociales y culturales, que estén vinculados con
el principio de igualdad. Exigen para su realización efectiva de la intervención
de los poderes públicos, a través de prestaciones y servicios públicos. Esta

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 SEMANA 6
MÓDULO 7

segunda generación se desarrollaron a finales del siglo XIX y a comienzos del

siglo XXI. La constituyen los derechos económicos, sociales y culturales,
incorporados en la Declaración de1948, debido a los cuales, el Estado de
Derecho pasa a una etapa superior, es decir, a un Estado Social de
Derecho.Los derechos sociales de la segunda generación aúnan obligaciones
de dar y de hacer, es decir, que los sujetos pasivos tienen que cumplir
obligaciones positivas de dar y de hacer; por ej., pagar el salario justo; prestar
un servicio de salud; otorgar descanso diario, semanal y anual al trabajador,
etc. Por eso, tales derechos se llaman también “derechos de crédito” o
“derechos de prestación”.

Entre ellos se encuentran:

- Derecho a la salud
- Derecho a la educación
- Derecho al trabajo
- Derecho a tener un salario digno
- Derecho a tener acceso a la cultura

Tercera Generación

Esta generación está vinculada con la solidaridad. Ello hace alusión al

desarrollo personal que ha de hacerse disponible mediante condiciones
propicias, como al desarrollo global de la sociedad que vendría a coincidir con
el crecimiento armónico de toda “la nación”, con el equilibrio del desigual
desarrollo en dimensión de provincias y regiones, y con la distribución de la
coparticipación impositiva con solidaridad para su desarrollo territorial

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 SEMANA 6
MÓDULO 7

equivalente.Actualmente, aparecen —por un lado— los denominados derechos

de la tercera generación (a la paz, a la comunicación, al desarrollo, etc.) y —
por el otro— los intereses colectivos, difusos, o de pertenencia difusa. Para
nuestro punto de vista, la reforma constitucional de 1994 les ha brindado
reconocimiento cuando, al regular la acción de amparo, usa la expresión
“derechos de incidencia colectiva en general”.
Si, por ej., el derecho a un ambiente sano y equilibrado ha recibido el nombre
de “derecho” en el art. 41, que también emplea el art. 42 para mencionar el
plexo que se refiere a los consumidores y usuarios, parece que ya no cabe
discutir la categoría en la que incluimos esos “derechos” (si en la tradicional de
derecho subjetivo, o en la de derechos de la tercera generación, o en la de
derechos de incidencia colectiva, o en la intereses difusos)

Entre ellos se encuentran:

- Derecho a la paz
- Derecho a la cultura
- Derecho a un medio ambiente sano

Actividad: Investigar sobre Derechos operativos y pragmáticos.

Docente: Cabe destacar que los derechos que todos disponemos en el sistema
Constitucional no son absolutos sino relativos porque se gozan y se ejercen
conforme a las leyes que los crean y reglamentan. Su ejercicio no puede ser
abusivo.

2. POLICIA Y PODER DE POLICIA. ORIGEN DEL CONCEPTO.

DIFERNCIAS.

Origen

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MÓDULO 7

Desde la edad antigua hasta el siglo XV, “policía” designaba el total de las
actividades estatales; en la organización griega de la polis (CiudadEstado), el
término significaba actividad pública o estatal y se mantuvo en esasignificación
a pesar de la desaparición de la polis. En el siglo XVI se separa del concepto
de policía todo lo referente a las relaciones internacionales; sucesivas
restricciones hacen que en el siglo XVIII estén excluidas del concepto
tambiénla justicia y las finanzas. En ese momento “policía” designa el total de la
actividad administrativa interna —con exclusión de las finanzas—y consiste en
la facultad estatal de reglar todo lo que se encuentra en los límites del
Estado,sin excepción alguna; es el poder jurídicamente ilimitado de coaccionar
y dictar órdenes para realizar lo que se crea conveniente. En el siglo XVII se
sostiene que la policía es la “suprema potestad que se ejerce para evitar los
males futuros en el estado de la cosa pública interna” y que “la promoción del
bien común no pertenece a la esfera de la policía.”Asi dicho poder se mantuvo
como poder de coaccionar y ordenar sin regulación ni límites. Pero se redujo el
campo en que podía actuar.

Aquella noción y conceptuación sobre qué era y qué alcances tenía el poder de
policía del Estado no se ha mantenido. Incluso, cuando a fines del siglo XX se
produce un retorno a la privatización y desregulación, no se desanda todo el
camino del intervencionismo, solamente parte de él. Por de pronto, es evidente
que los bienes jurídicos que el Estado protege a través de limitaciones y
restricciones a los derechos individuales es de gran amplitud.

Policía:alude a un modo de comportamiento específico de la Administración

Pública que tiende a la protección de la moralidad, la salubridad y la seguridad
pública, a través de actos materiales y la puesta en práctica de legislación
dictada a esos fines.

Respecto al concepto de Poder de Policía, es la “potestad legislativa que tiene

por objeto la promoción del bienestar general, regulando a este fin los
derechos individuales, expresa o implícitamente reconocidos por la Ley
Fundamental.

Las diferencias entre ambas nociones serían las siguientes:

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MÓDULO 7

a) La “policía” es una atribución de la administración, el “poder de policía” una

facultad del Congreso.

b) El objeto de la “policía” está limitado a la tetralogía “seguridad,moralidad,

salubridad, economía,” mientras que el objeto del “poder de policía” es más
amplio, comprendiendo todo el bienestar colectivo en general.

Actividad: investigar otras diferencias que puedan surgir de tales conceptos.

2.1. FUNDAMENTOS CONSTITUCIONALES DEL PODER DE POLICIA.

LIMITES.ART 28. C.N. CASOS: PLAZA DE TOROS. INCHAUSPE Y
CINE CALLAO.

Todas las “nociones” modernas de “policía,” quiten o agreguen parte de los

elementos analizados, carecen del valor político de las nociones antiguas, que
servían de valla al poder absoluto del Estado.

El problema de la limitación del poder policía se circunscribe hoy a la ardua

tarea de determinar el alcance, la medida, la intensidad de la función
regulatoria del Estado cuya finalidad es conseguir un bien jurídico plástico: el
bienestar general.

En efecto, la noción fundante de nuestro sistema constitucional son los

derechos individuales y las libertades públicas. En efecto, a partir del principio
liminar general del art. 19, éstos sólo pueden ser limitados por ley formal. Lo
dice claramente el artículo 14 cuando expresa: “Todos los habitantes de la
Nación gozan de los siguientes derechos conforme a las leyes que
reglamenten su ejercicio…”.

Para que una limitación tenga valor jurídico debe consistir en pautas
objetivas que sirvan de referencia para constatar la “extralimitación” y, en
consecuencia, pueda resultar de ello efectos jurídicos invalidantes. Estos
parámetros objetivos que sirvan de límites al ejercicio del poder de policía
pueden ser formales y materiales.

LIMITES FORMALES: Los límites formales están dados por dos parámetros:

1. El principio de legalidad: ley formal,

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MÓDULO 7

2. El Debido proceso jurídico adjetivo (DueProcess in Law).

LÍMITES MATERIALES:

1.-El bloque constitucional de derechos fundamentales: El límite del

ejercicio del poder de policía está dado por el contenido esencial del derecho
reglamentado que no puede ser alterado por la ley (art. 28 CN).

2.- Motivación o racionalidad: La Ratio o causa de la restricción tiene como

condición implícita que no sea arbitraria.

3.- Control judicial de las limitaciones: La “razonabilidad”: Esta función de

contralor le compete a los tribunales de justicia frente al reclamo del particular
afectado. Por ello todo el sistema de restricciones a derechos se halla sujeto a
principio constitucional general de la tutela judicial efectiva.

El art. 28 establece que los principios, derechos y garantías precedentes no

podrán ser alterados por las leyes que reglamenten su ejercicio, establece la
supremacía del órgano judicial sobre el legislativo, ya que en el caso previsto
por dicho art., la facultad de determinar cuándo una ley alterao no los derechos
constitucionales, está en manos del órgano judicial en el orden interno (art.
116.)

“Plaza de toros”

La CSJN dijo “que es un hecho y también un principio de derecho

constitucional, que la policía de las provincias esté a cargo de sus gobiernos
locales, entendiéndose incluido en los poderes que se han reservado, el de
proveer lo conducente a la seguridad, salubridad moralidad de sus vecinos.
(leer caso)

“Inchauspe”

El recurrente objetaba la detracción del 1,5% que la ley 11.747 de 1933

imponía sobre las ventas de ganado para ser destinadas a la Junta Nacional de
Carnes, asignándose por igual valor acciones de ese ente al productor que
realizaba la vente. La Corte repaso antecedentes nacionales y norteamericanos
en materia de reglamentación de derechos económicos, y estimo que esa
forma de intervención estatal no trascendía las limitaciones admisibles

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MÓDULO 7

conforme al art. 28. C.N. De igual modo- y en contra del dictamen del
Procurador- expreso que “la libertad de asociarse, no tiene características
particulares que la pongan a cubierto de reglamentaciones, restricciones y
cargas que (…) pueden imponerse a las demás que la Constituciónreconoce “y,
considerando el alto interés involucrado en el funcionamiento de una industria
“estrechamente vinculada la marcha de la economía nacional”, estimo que las
medidas cuestionadas eran razonables. En cuanto al aporte obligatorio,
entendido que 2si el Congreso tiene la facultad de imponer, en determinas
circunstancias, la agremiación de todos los ganaderos, tiene también la de
proveer los medios razonables necesarios para que ella pueda hacerse
efectiva”, y rechazo que el mismo pudiera tener naturaleza tributaria,
descartando asi el planteo que proponía un agravio a la reserva de ley que rige
en esta materia.

-Investigar caso a efectos de debatir porque la Corte fallo en contra del

dictamen del procurador.

“Cine Callao”

Debido a la falta de suficientes salas de teatro, los artistas del espectáculo

sufrieron una grave crisis ocupacional. Circunstancia por la cual, el Poder
Legislativo dictó la Ley Nº 14.226, la cual declara obligatoria la inclusión de
espectáculo de variedades en los programas de las salas cinematográficas de
todo el territorio de la Nación. La norma anteriormente mencionada prohibió
cobrar al público una suma extra por los números ofrecidos, por lo que las
empresas cinematográficas debían soportar los gastos adicionales. Esto último
fue posteriormente modificado por la Resolución Nº 1.446/57 que autorizó a
cobrar por separado los ‘actos en vivo’.
La S.A. propietaria del Cine Callao se rehusó a cumplir la norma citada, por lo
cual, la Dirección Nacional de Servicio de Empleo la intimó para que iniciase la
presentación de los ‘números en vivo’.
A pesar de la intimación, la S.A continuó incumpliendo la norma, motivo por el
cual la D.N.S.E. inició un sumario administrativo. En dicho acto administrativo
se le impuso a la sociedad una multa y se la obligó a cumplir con la ley 14.226

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 SEMANA 6
MÓDULO 7

bajo apercibimiento de clausura.

Contra esta sentencia, la interesada interpuso recurso extraordinario
impugnando la constitucionalidad de la ley 14.226 por contrariar la garantía de
propiedad y el derecho de ejercer libremente el comercio e industria, ambos
consagrados en los artículos 14 y 17 de la Constitución Nacional.
La Corte Suprema confirmó la sentencia recurrida, en primer lugar dejó de lado
la concepción limitada de poder de policía y adoptó una tesis amplia, según la
cual los derechos individuales pueden ser restringidos no sólo por razones de
moralidad, seguridad y salubridad pública, sino también con el objetivo de
atender los intereses económicos de la comunidad Art. 67 inc. 16 de la
Constitución Nacional. Los derechos individuales podrán ser restringidos no
sólo por motivos de seguridad, salubridad y moralidad sino también para
salvaguardar los intereses económicos de toda la comunidad.

2.2- DELEGACION DEL PODER DE POLICIA.

Actividad: ¿Es posible delegar el poder de policía?

3. CONTROL DEL DEBIDO PROCESO LEGAL ADJETIVO POR PARTE

DEL CONGRESO NACIONAL. CASOS: BUSTOS Y PROV. DE SAN
LUIS.

La garantía del debido proceso legal surge como un derecho sustantivo no

enumerado del art 33 de la Constitución Nacional y ha sido de en el art 33
de la C.N.

Todas las personas son iguales ante los tribunales y cortes de justicia. Toda
persona tendrá derecho a ser oída públicamente y con las debidas
garantías por un tribunal competente, independiente e imparcial, establecido
por la ley, en la substanciaciónde cualquier acusación de carácter penal
formulada contra ella o para la determinación de sus derechos u
obligaciones de carácter civil. La prensa y el público podrán ser excluidos
de la totalidad o parte de los juicios por consideraciones de moral, orden
público o seguridad nacional en una sociedad democrática.

Toda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presuma su

inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la ley. Durante

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MÓDULO 7

el proceso, toda persona acusada de un delito tendrá derecho, en plena

igualdad, a las siguientes garantías mínimas:

a) A ser informada sin demora, en un idioma que comprenda y en forma

detallada, de la naturaleza y causas de la acusación formulada contra ella;

b) A disponer del tiempo y de los medios adecuados para la preparación de

su defensa y a comunicarse con un defensor.

c) A ser juzgado sin dilaciones indebidas;

d) A hallarse presente en el proceso y a defenderse personalmente o ser

asistida por un defensor de su elección; a ser informada, si no tuviera
defensor, del derecho que le asiste a tenerlo, y, siempre que el interés de la
justicia lo exija, a que se le nombre defensor de oficio, gratuitamente, si
careciere de medios suficientes para pagarlo.

Existen diversas garantías que se le deben dar al ciudadano así como las
establecidas en la Convención Americana sobre Derechos Humanos
receptados en los art 8 y 25; y el Congreso nacional debe respetarlas y
cumplirlas.

“CASOS BUSTOS Y PROVINCIA DE SAN LUIS”

Fallos "Provincia de San Luis" y "Bustos". En el primero la Corte determinó que

el Poder Ejecutivo se había excedido del marco de la delegación otorgada por
el Congreso, al pesificar las deudas del sistema financiero.
Con respecto al tema de fondo en "Provincia de San Luis" se sentenció que la
normativa de emergencia importaba una irrazonable limitación al derecho de
propiedad, dado que había disminuido sustancialmente el valor de los
depósitos.
En "Bustos" en cambio, la Corte concluye que no existe pérdida de poder
adquisitivo del dinero depositado y por ende no hay violación del derecho de
propiedad.
En esta cuestión no hay demasiado que analizar, la Corte declara primero que
se limita irrazonablemente el derecho de propiedad y luego dice exactamente lo
contrario. Cabe aclarar que siempre se refiere con relación a la normativa de

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 SEMANA 6
MÓDULO 7

emergencia y que no se refiere a los casos puntuales, por lo que la posibilidad

misma de la existencia de este argumento se debe rechazar.
Con respecto a la oferta de bonos realizada por el estado ocurre algo parecido:
en "Provincia de San Luis" la misma no era un tema a considerar dado que se
debatía la constitucionalidad o no de la normativa de emergencia.
En el posterior fallo "Bustos" la oferta de bonos aparece como la alternativa que
brinda el Estado para remediar los perjuicios de la pesificación y a partir de ella
se considera que no existe un perjuicio patrimonial a los ahorristas en base a
los argumentos reseñados.

CONCLUSION

Los treinta y cinco primeros artículos de la Constitución Nacional forman el

primer capítulo denominado "Declaraciones, Derechos y Garantías".

Declaraciones: son expresiones, manifestaciones o afirmaciones en las que se

toma posición acerca de cuestiones fundamentales, como la forma de
gobierno o la organización de las provincias.
Derechos: son facultades que la Constitución reconoce a los habitantes del
país para que puedan vivir con dignidad. Al estar así reconocidas, los
habitantes pueden exigir su respeto.
Garantías: son protecciones, establecidas en la Constitución para asegurar el
respeto de los derechos y las libertades que ella reconoce.
Existen Derechos enumerados en nuestras Constitución y otros es no
enumerados en ella que se entienden de forma implícita y no por ello menos
importantes.
Existen una jerarquía de Derechos divididas en tres gemaciones: civiles y
políticos; económicos sociales y culturales; colectivos.
Existe un poder de policía que debe procurar el bienestar general no ejerciendo
un poder autoritario ni coercitivo estableciendo para ello ciertos límites. La
potestad de restringir la voluntad de los individuos debe perseguir el fin de
conservar la armonía de todos.

El Congreso Nacional debe velar por hacer cumplir el debido proceso para
todos los ciudadanos.

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 SEMANA 6
MÓDULO 7

BIBLIOGRAFIA

Quiroga Lavie, Humberto-Derecho Constitucional-RubinzalCulzoni.Editores.

Santa Fe 2001

Bidart Campos, German- Manual de la Constitucion Reformada- Ediar. Buenos

Aires 2004

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MÓDULO 86
SEMANA
MÓDULO 8

Derecho Constitucional

Prof. Titular: Lucas

Stegagnini.

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MÓDULO 8

DERECHO CONSTITUCIONAL

MODULO VIII

Los derechos constitucionales son aquellos incluidos en la norma constitutiva y

organizativa de un estado generalmente denominada constitución que se
consideran como esenciales y que están especialmente vinculados a la
dignidad humana. En este espacio nos referiremos a ciertos Derechos de la
Constitución nacional con sus respectivas situaciones.

DERECHO A LA INTIMIDAD.

Es un derecho personalísimo que permite sustraer a las personas de la

publicidad o de otras turbaciones a su vida privada, el cual está limitado por las
necesidades sociales y los intereses públicos.

La libertad de intimidad presupone la tutela jurídica de la vida privada, o lo que

los ingleses llaman “right of privacy”.
La fórmula constitucional viene dada por el art. 19, que deja reservadas a Dios
y exentas de la autoridad de los magistrados las acciones privadas que de
ningún modo ofendan al orden, a la moral pública, ni perjudiquen a terceros.
Con encuadre en el art. 19, estamos acostumbrados personalmente a tener
como sinónimos el derecho a la “intimidad” y el derecho a la “privacidad”; la
intimidad sería la esfera personal que está exenta del conocimiento
generalizado de terceros, y la privacidad sería la posibilidad irrestricta de
realizar acciones privadas (que no dañan a otros) por más que se cumplan a la
vista de los demás y que sean conocidas por éstos. Se trata siempre de una
zona de reserva personal, propia de la autonomía del ser humano.
La intimidad no se aloja y protege únicamente a las acciones que de ninguna
manera se exteriorizan al público. Hay conductas y situaciones que pueden ser
advertidas por terceros y ser conocidas públicamente admiten refugiarse en la
intimidad cuando hacen esencialmente a la vida privada: tales, por ej., las que
se refieren al modo de vestir, de usar el cabello, a asistir a un templo o a un
lugar determinado.

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MÓDULO 8

1.1 LAS OBJECIONES DE CONCIENCIA Y EL DRECHO POSITIVO.

JURIDPRUDENCIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA
NACION.

La objeción de conciencia por razones religiosas o éticas exime de diversas

obligaciones cuando, según la particularidad de cada caso, el no cumplirlas
resulta inofensivo para terceros.
La libertad religiosa no puede ser coaccionada si no hay un bien
jerárquicamente superior que lo exija. La misma puede ser entendida como la
pretensión de eximirse del cumplimiento de un deber jurídico con el argumento
de que el cumplimiento de ese deber resulta repugnante a las creencias del
individuo. Se trata de manifestar un reparo en la realización u omisión de
conductas que pueden hacer peligrar las íntimas convicciones y las creencias
personales. El individuo busca primariamente resolver la íntima autonomía de
su conciencia personal con lo establecido por las normas: sus propósitos son
meramente defensivos. Éste parecer ser el concepto de objeción de conciencia
dominante en la doctrina constitucional argentina, coincidente, por otra parte,
con el concepto dado por la Corte Suprema de Justicia. Esta última ha
entendido la objeción de conciencia como el derecho a no cumplir una norma u
orden de la autoridad que violente las convicciones íntimas de una persona,
siempre que dicho incumplimiento no afecte significativamente los derechos de
terceros ni otros aspectos del bien común.

Este concepto de objeción de conciencia aparece en la doctrina constitucional

junto con la idea de que, para obtener la protección que el Estado debe brindar
a la libertad de conciencia, el individuo tiene la carga de probar la sinceridad de
las convicciones que invoca. El ejercicio de la objeción de conciencia debe
estar exento de cualquier elemento relacionado con el oportunismo, o el deseo

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MÓDULO 8

de evitar penalidades o los riesgos que supone el cumplimiento de un deber

cívico. Su justificación debe encontrarse en rigurosas razones religiosas, éticas
o humanitarias.

Jurisprudencia

En el Caso Portillo, resuelto por la S.C.J.N. del año 1989, recepcionó la

Objeción de Conciencia, beneficiando a un joven conscripto que rechazó
incorporarse al Servicio Militar Obligatorio, alegando que su religión (Católica),
le prohíbe matar a otro a través del quinto mandamiento. La Corte, por mayoría
de sus miembros, aceptó expresamente que el deber de “Defensa” y el derecho
a la “Libertad Religiosa”, son relativos, que deben ser armonizados, y atender a
la razonabilidad de sus reglamentaciones. El máximo tribunal aceptó que la
Objeción de Conciencia, podía fundarse en razones religiosas, o en
convicciones profundas no religiosas, y autorizó que en ese caso, el servicio
militar pueda ser cumplido sin el empleo de armas, con fundamento en la
libertad de culto y de conciencia. En este caso La Corte sentó los siguientes
criterios jurisprudenciales respecto del alcance del derecho a la libertad de
conciencia:

 El derecho a la libertad de conciencia no puede subordinarse a meras

consideraciones de utilidad pública.
 El derecho a la libertad de conciencia excede el derecho a la libertad de
cultos y comprende las convicciones éticas.
 La objeción debe ser sincera
 Este derecho merece tutela más allá de que su titular sostenga una
creencia minoritaria
 Deben distinguirse los cacos en que la objeción de conciencia no
contradice otro derecho, de aquellos que si hay colisión de derechos
 En los casos en que sea posible debe buscarse conciliar el cumplimiento
de los deberes legales con respecto a las convicciones del titular

1.2- LAS OBJECIONES DE CONCIENCIA Y EL DERECHO DE SALUD.

CASO: BAHAMONDEZ Y OTROS. MUERTE DIGNA. CONSENTIMIENTO
INFORMADO. JURISPRUDENCIA.

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MÓDULO 8

El Derecho a la Salud se refiere a que la persona tiene como condición innata,

el derecho a gozar de un medio ambiente adecuado para la preservación de su
salud, el acceso a una atención integral de salud, el respeto a su concepto del
proceso salud – enfermedad. Este derecho es inalienable, y es aplicable a
todas las personas sin importar su condición social, económica, cultural o
racial. Esto implica la obligación del Estado de respetar, proteger y garantizar el
derecho a la salud de todos sus ciudadanos, no sólo asegurando el acceso a la
atención de salud, sino también la atención adecuada.

Pueden darse situaciones en las que en el individuo se hace presente su

objeción de conciencia inclusive en el tema de la salud y se rehúsa a recibir la
atención médica adecuada Con respecto a este tema, en el año 1993 la Corte
vuelve a intervenir ante la aparición de un caso alegado de Objeción de
Conciencia, ésta vez se trataba de un Testigo de Jehová, quien se negaba a
recibir una transfusión de sangre por considerarlo contrario a sus creencias
(leer fallo)

La muerte digna es el concepto que permite designar el derecho que ostenta

todo paciente que padece una enfermedad irreversible e incurable y que se
halla en un estado de salud terminal, de decidir y manifestar su deseo de
rechazar procedimientos, ya sean: quirúrgicos invasivos, de hidratación, de
alimentación y hasta de reanimación por vía artificial, por resultar los mismos
extraordinarios y desproporcionados en relación a la perspectiva de mejora y
por generarle al paciente aún más dolor y padecimiento. Puesto en palabras
más simples, la muerte digna es el derecho de cualquier persona a morir
dignamente sin necesidad, si así no lo quisiese, de ser sometido a prácticas
que invadan su cuerpo.

Entonces, la muerte digna, le da un encuadre legal a la decisión de pacientes o

de familiares de ponerle punto final a la vida cuando el estado de salud se
presenta como incurable y el vía libre a los médicos para que procedan en
función de esta decisión.
Cabe destacar, que la muerte digna se diferencia de la eutanasia en que de
ninguna manera propone de modo deliberado el adelantamiento del deceso del
paciente en cuestión.

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La Ley Nacional de Salud Mental (Nº 26.657), la Ley de Derechos del Paciente
(Nº 26.529), y la Convención sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad (LEY Nº 26.378), garantizan a toda persona el derecho al
consentimiento informado para todo tipo de intervención, y en especial a:

_ Recibir información adecuada y comprensible -a través de los medios y

tecnologías que sean necesarias- acerca del estado de salud, el tratamiento, y
las alternativas de atención.

_ Que la información sea brindada a familiares, allegados o representantes

legales de la persona, en caso de que ésta tenga dificultades de comprenderla
y así lo convalidare.

_ No ser objeto de investigaciones clínicas ni tratamientos experimentales sin

consentimiento fehaciente.

El consentimiento informado, se garantiza que las prácticas de salud deban

respetar el principio de no discriminación, la autonomía y libre determinación, la
integridad física y psíquica, y la dignidad de toda persona. El derecho al
consentimiento informado es parte integrante del derecho a la salud,
consagrado en numerosos tratados internacionales de derechos humanos, con
jerarquía constitucional.

La información que se proporcione a la persona, para que esta pueda decidir

aceptar o no un tratamiento, debe abarcar:

_ El diagnóstico y su evaluación;

_ El propósito, el método, la duración probable y los beneficios que se espera

obtener del tratamiento propuesto;

_ Las demás modalidades posibles de tratamiento, incluidas las menos

alteradoras posibles;

_ Los dolores o incomodidades posibles y los riesgos y secuelas del

tratamiento propuesto.

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NO SE LE PUEDE OCULTAR INFORMACIÓN A LA PERSONA, CON EL

PRETEXTO DE EVITAR EVENTUALES EFECTOS NEGATIVOS PARA LOS
RESULTADOS DEL TRATAMIENTO.

Actividad: ¿Una persona puede negarse a firmar el consentimiento

informado, y a rechazar el tratamiento propuesto?

2. DERECHO DE EXPRESION.FORMULACION CONSTITUCIONAL. EL

PACTO DE SAN JOSE DE COSTA RICA.

La libertad de expresión, en todas sus formas y manifestaciones, es un derecho

fundamental e inalienable, inherente a todas las personas. Es, además, un
requisito indispensable para la existencia misma de una sociedad democrática.

Pacto de San José de Costa Rica

Artículo 13.- Libertad de pensamiento y de expresión.

1°. Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresión.

Este derecho comprende la libertad de buscar, recibir y difundir información e
ideas de toda índole, sin consideración de fronteras, ya sea oralmente, por
escrito o en forma impresa o artística, o por cualquier otro procedimiento de su
elección.

2°. El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedente no puede estar

sujeto a previa censura sino a responsabilidades ulteriores, las que deben estar
expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar:

a) El respeto a los derechos o a la reputación de los demás, o

b) La protección de la seguridad nacional, el orden público o la salud o la moral

públicas.

3°. No se puede restringir el derecho de expresión por vías o medios indirectos,

tales como el abuso de controles oficiales o particulares de papel para
periódicos, de frecuencias radioeléctricas, o de enseres y aparatos usados en
la difusión de información o por cualesquiera otros medios encaminados a
impedir la comunicación y la circulación de ideas y opiniones.

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4°. Los espectáculos públicos pueden ser sometidos por la ley a censura previa
con el exclusivo objeto de regular el acceso a ellos para la protección moral de
la infancia y la adolescencia, sin perjuicio de lo establecido en el inciso 2.

5°. Estará prohibida por la ley toda propaganda en favor de la guerra y toda
apología del odio nacional, racial o religioso que constituyan incitaciones a la
violencia o cualquier otra acción ilegal similar contra cualquier persona o grupo
de personas, por ningún motivo, inclusive los de raza, color, religión, idioma u
origen nacional.

3. EL DERECHO DE RECTIFICACION O RESPUESTA.

INTERPRETACION DEL ART 75 INC 22 DE LA CN.- CASO PETRIC.-

El Derecho de rectificación es: la facultad que se concede a una persona,

física, o jurídica, que se considere perjudicada en su honor, prestigio o
dignidad, por una información, noticia o comentario, publicada en un medio de
comunicación social y que le lleva a exigir la reparación del daño sufrido
mediante la inserción de la correspondiente aclaración, en el mismo medio de
comunicación e idéntica forma en que fue lesionado”

Artículo 14.-Derecho de rectificación o respuesta. Pacto San Jose de Costa

Rica

1°. Toda persona afectada por informaciones inexactas o agraviantes emitidas

en su perjuicio a través de medios de difusión legalmente reglamentada y que
se dirijan al público en general, tiene derecho a efectuar por el mismo órgano
de difusión su rectificación o respuesta en las condiciones que establezca la
ley.

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2°. En ningún caso la rectificación o la respuesta eximirán de otras

responsabilidades legales en que se hubiese incurrido.

3°. Para la efectiva protección de la honra y la reputación, toda publicación o

empresa periodística, cinematográfica, de radio o televisión tendrá una persona
responsable que no esté protegida por inmunidades ni disponga de fuero
especial.

Caso Petric

Con posterioridad a la reforma constitucional de 1994, inserto el texto de la

Convención en el artículo 75, inc. 22, de la Constitución, la Corte Suprema
volvió a sostener la constitucionalidad del derecho de rectificación o respuesta
en el caso “Petric”, ratificando con mayor énfasis su operatividad y adoptando
la regla según la cual aunque no es procedente la rectificación cuando se trata
de la emisión de opiniones ideológicas o políticas si es admisible si se
expresan “hechos y actividades de trascendencia política”.

El actor inició demanda contra el diario Página 12 al rechazarle el pedido del

derecho de rectificación o respuesta contenido en el art. 14 de la Convención
Americana sobre Derechos Humanos por un artículo en el cual se le atribuía el
carácter de asesor del presidente de la Nación y el desarrollo de actividades de
reclutamiento y organización de grupos de mercenarios para enviarlos a
combatir junto a las fuerzas croatas en la guerra de Bosnia-Herzegovina.
La Cámara de Apelaciones confirmó la sentencia que había admitido la
demanda. El diario interpuso recurso extraordinario que denegado motivó el
recurso de queja.
La Corte Suprema -por mayoría- hizo lugar parcialmente a la queja, declaró
admisible el recurso extraordinario y confirmó la sentencia.

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4.- LA LIBERTAD DE EXPRESION Y EL DRECHO A LA INTIMIDAD. EL CASO

BALBIN. EL CASO VERBITSKY.

La libertad de expresión tiene límites tanto internos como externos. Los límites
internos están constituidos por la verdad del hecho que se comunica (aspecto
objetivo) y la actitud del informador hacia la verdad (aspecto subjetivo). Los
límites externos son los otros derechos de la personalidad o bienes jurídicos de
igual jerarquía. Por tanto, no están protegidos por el ordenamiento jurídico ni la
información falsa, ni la información veraz, pero lesiva de un bien jurídico, sin la
existencia de una causa de justificación porque ello puede lesionar el derecho a
la intimidad.

En relación directa con la libertad individual protege (el derecho a la privacidad

e intimidad) un ámbito de autonomía individual constituida por sentimientos,
hábitos y costumbres, las relaciones familiares, la situación económica, las
creencias religiosas, la salud mental y física y, en suma, las acciones, hechos o
datos que, teniendo en cuenta las formas de vida aceptadas por la comunidad
están reservadas al propio individuo y cuyo conocimiento y divulgación por los
extraños significa un peligro real o potencial para la intimidad. En rigor, el
derecho a la privacidad comprende no sólo a la esfera doméstica, el círculo
familiar y de amistad, sino otros aspectos de la personalidad espiritual o física
de las personas, tales como la integridad corporal o la imagen, y nadie puede
inmiscuirse en la vida privada de una persona ni violar áreas de su actividad no
destinadas a ser difundidas, sin su consentimiento o el de sus familiares
autorizados para ello, y sólo por ley podrá justificarse la intromisión, siempre

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 SEMANA 6
MÓDULO 8

que medie un interés superior en resguardo de la libertad de otros, la defensa

de la sociedad, las buenas costumbres o la persecución del crimen”.

“Caso Balbin”

La publicación de la fotografía del doctor Ricardo Balbín efectuada por la

revista "Gente y la actualidad" excede el límite legítimo y regular del derecho a
la información, toda vez que la fotografía fue tomada subrepticiamente la
víspera de su muerte en la sala de terapia intensiva del sanatorio en que se
encontraba internado. Esa fotografía, lejos de atraer el interés del público,
provocó sentimientos de rechazo y de ofensa a la sensibilidad de toda persona
normal. Es muy importante destacar que la intimidad resguardada en el art. 19
frente al estado, goza de igual inmunidad frente a los demás particulares. Así la
valoró e interpretó la Corte en el citado caso “Ponzetti de Balbín”, del 11 de
diciembre de 1984.

“Caso Verbitsky”

En la causa “Verbitsky s/ denuncia apología del crimen” fue cuestionado el

accionar de un juez de Primera Instancia que prohibió la publicación de una
solicitada.
El magistrado fundamentó esta decisión en que se estaría ante la comisión de
un delito de apología del crimen.
El periodista Horacio Verbitsky presentó una denuncia en el Juzgado Nacional
en lo Criminal y Correccional N° 5 en la que ponía en conocimiento del tribunal
que se había encomendado la publicación de una solicitada para el 25 de mayo
de 1987 en la que un grupo de personas expresaba su solidaridad hacia Jorge
Rafael Videla por su desempeño en la represión de la subversión.
Más tarde realizaron la misma denuncia varios dirigentes de los gremios de
prensa y gráficos.
Ante esta situación el Juez exigió a los medios que presentaran el texto con el
nombre de los firmantes. Finalmente, el magistrado entendió que la solicitada
implicaba la comisión del delito de apología del crimen en grado de tentativa y

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MÓDULO 8

ordenó que el texto no se publicara. Sostuvo que ningún derecho es absoluto y

dispuso el procesamiento de tres personas.
Por su parte, los representantes de los diarios solicitaron la nulidad de la
medida. Argumentaron que “los jueces federales no pueden entender en
causas relativas a la libertad de imprenta”, que “no se puede efectuar control
anticipado del material en proceso de publicación ni, mucho menos, impedirla”
y que “todo castigo por la comisión de un delito por medio de la prensa debe
ser llevado a cabo a posteriori, pues de otro modo, se estaría ante un caso de
censura previa”.El caso llego a la Corte.
- Investigar que sostuvo el alto tribunal

5.- EL DERECHO DE EXPRESION Y LA CENSURA PREVIA. EL ART 14 DE

LA CN. CASO TATO BORES.

La reglamentación a que puede ser sometida la libertad de prensa, e impuesta

con el propósito de salvaguardar otras libertades, encuentra su límite en la
censura. El artículo 14 de la Constitución, además de reconocer la libertad de
prensa, le asignó una característica muy especial cual es la absoluta
prohibición de la censura previa.
La primera parte de esa disposición constitucional, condiciona el ejercicio de la
libertad individual de prensa a las leyes reglamentarias, pero esa libertad no
puede ser considerada desprovista de la referencia que alude a la prohibición
de la censura previa. Ello significa que la reglamentación puede recaer sobre la
prensa en su conjunto, pero no puede desconocer aquella prohibición, ni
tampoco traducirse en medidas que importen implantar alguna de las múltiples
modalidades bajo las cuales puede presentarse la censura.

“Caso Tato Bores”

La jueza María RomildaServini de Cubría promovió una acción de amparo en la
que
Solicitó como medida cautelar que se impidiera la proyección de un “tape” en el
Programa televisivo “Tato, la leyenda continúa”, por resultar ofensivo a su
persona.

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La Corte, por mayoría, dejó sin efecto la sentencia de Cámara haciendo alusión
a
diversos principios relativos al derecho a la información y su alcance, aunque
resolvió revocar el fallo, fundamentalmente, por considerar que la Cámara
vulneró la garantía constitucional del debido proceso, al no visualizar los
“tapes” cuestionados. 3
Al considerar innecesario ver los “tapes” y resolver en base a una supuesta
llamada anónima, infringió la garantía del debido proceso, ya que no podía
adoptar una medida cautelar ignorando los hechos sobre los cuales estaba
juzgando. (leer fallo)

6.- LA LIBERTAD DE EXPRESION Y EL ESTADO DE SITIO.

JURISPRUDENCIA DE LA CORTE. LA LIBERTAD DE EXPRESION Y EL
ART. 32 DE LA CN. PROHIBION LEGISLATIVA Y PROIBICION
CONSTITUCIONAL

Artículo 32.- El Congreso federal no dictará leyes que restrinjan la libertad de

imprenta o establezcan sobre ella la jurisdicción federal.

Se conoce como estado de sitio al régimen excepcional que declara un

gobierno ante ciertas situaciones especiales. Las características del estado de
sitio dependen de la constitución de cada país.
Por lo general, el estado de sitio se asemeja a la situación de guerra, en donde
se otorgan facultades extraordinarias a las fuerzas de seguridad para la
represión. De esta forma se intenta garantizar la paz social y evitar los
estallidos de violencia.
La Constitución de los estados garantiza a sus habitantes el pleno ejercicio de
sus derechos naturales. Estos derechos que contribuyen al pleno desarrollo de
la dignidad humana, pueden en circunstancias excepcionales ser limitados, en
la medida de su necesidad, por parte del estado. Esto ocurre durante el estado
de sitio, período donde peligra la estabilidad misma del estado, y se declara por
un período limitado hasta que los acontecimientos vuelvan a la normalidad. Si
bien el estado de sitio implica aumentar los poderes del estado en desmedro de
los derechos de las personas, no quiere decir que se deje de lado la

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Constitución sino justamente que se trate de restablecer su vigencia volviendo

al equilibrio y al pleno goce de los derechos. Lo dicho corresponde a la teoría.
En la práctica dio lugar a muchas situaciones abusivas.
Es un medio adecuado cuando se lo ejerce en forma razonable, limitando los
derechos en la medida justa y necesaria, y debe ser usado solo en situaciones
gravísimas, como ataques extranjeros o guerra civil.
En la República Argentina, el artículo 23 de su Constitución Nacional autoriza la
declaración del estado de sitio en la provincia o territorio donde exista
conmoción interior o ataque externo, que hagan peligrar la Constitución y las
autoridades que ella ha creado.
El efecto es la suspensión de las garantías constitucionales. La facultad del
Presidente consiste en arrestar a las personas y trasladarlas dentro del país,
salvo que prefieran salir del territorio del estado.
Al ser el estado argentino firmante del Pacto de San José de Costa Rica, está
obligado a informar al resto de los estados que lo suscribieron, las
circunstancia que motivaron el estado de sitio, cuanto durará, y cuáles son los
derechos afectados.

Actividad: Investigar sobre prohibición legislativa y prohibición constitucional

CONCLUSION

Dentro de los derechos contenidos dentro de nuestra Constitución se encuentra

el derecho a la intimidad donde se protege a la vida privada de cada persona
lo cual viene dado en el art 19 CN. Dentro d este derecho se encuentra la
objeción de conciencia lo cual permite al individuo abstraerse de ciertas
obligaciones por considerarlas ofensiones a sus situaciones. El individuo tiene
derecho a recibir los medios adecuados para gozar de una buena salud, salvo
que se contraponga a ello como ser por lo ejemplo por su creencia religiosa.
Conforme a ello tiene derecho también a una muerte digna y a ser informado
sobre todos los pasos médicos con respecto a su salud.
Toda persona tiene el derecho de pensar y expresarse libremente siempre y
cuando no perjudique ni lesione el derecho de los demás. S una persona es

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injuriada o difamada en su honor por una noticia o por cualquier medio tiene
derecho a una rectificación para subsanar dicho perjuicio.
Si se establece estado de sitio es para garantizar la paz social y allí también se
ve reflejado el derecho de expresión.

Quiroga Lavie, Humberto-Derecho Constitucional-RubinzalCulzoni.Editores.

Santa Fe 2001

Bidart Campos, German- Manual de la Constitucion Reformada- Ediar. Buenos

Aires 2004

14
RESUMEN DEL FALLO CINE CALLAO

Cine Callao
Debido a la falta de suficientes salas de teatro, los artistas del espectáculo
sufrieron una grave crisis ocupacional. Circunstancia por la cual, el Poder
Legislativo dictó la Ley Nº 14.226, la cual declara obligatoria la inclusión de
espectáculo de variedades en los programas de las salas cinematográficas de
todo el territorio de la Nación. La norma anteriormente mencionada prohibió cobrar
al público una suma extra por los números ofrecidos, por lo que las empresas
cinematográficas debían soportar los gastos adicionales. Esto último fue
posteriormente modificado por la Resolución Nº 1.446/57 que autorizó a cobrar por
separado los ‘actos en vivo’.

La S.A. propietaria del Cine Callao se rehusó a cumplir la norma citada, por lo
cual, la Dirección Nacional de Servicio de Empleo la intimó para que iniciase la
presentación de los ‘números en vivo’.

A pesar de la intimación, la S.A continuó incumpliendo la norma, motivo por el cual

la D.N.S.E. inició un sumario administrativo. En dicho acto administrativo se le
impuso a la sociedad una multa y se la obligó a cumplir con la ley 14.226 bajo
apercibimiento de clausura.

Contra esta sentencia, la interesada interpuso recurso extraordinario impugnando

la constitucionalidad de la ley 14.226 por contrariar la garantía de propiedad y el
derecho de ejercer libremente el comercio e industria, ambos consagrados en los
artículos 14 y 17 de la Constitución Nacional.

La Corte Suprema confirmó la sentencia recurrida, en primer lugar dejó de lado la

concepción limitada de poder de policía y adoptó una tesis amplia, según la cual
los derechos individuales pueden ser restringidos no sólo por razones de
moralidad, seguridad y salubridad pública, sino también con el objetivo de atender
los intereses económicos de la comunidad Art. 67 inc. 16 de la Constitución
Nacional.

Esta concepción de poder de policía incluye la facultad de dictar leyes como la

14.226 con la finalidad de evitar los daños económicos y sociales que genera la
desocupación.

“El Poder Judicial no está facultado para pronunciarse sobre el mérito o eficacia de
los medios elegidos por el legislador para alcanzar los fines propuestos. A los
jueces sólo les compete verificar que los derechos afectados no sean
desnaturalizados por la norma reglamentaria y que ésta guarde cierta
proporcionalidad con los fines a alcanzar”.

La Corte Suprema verifica en el caso el cumplimiento de los mencionados

requisitos y consagra la constitucionalidad de la norma en base a los siguientes
fundamentos, la emergencia ocupacional de los artistas compromete el patrimonio
artístico nacional, y la ley 14.226 lejos de beneficiar a un grupo en perjuicio de
otro, tiende a satisfacer el interés público. Por la afinidad que existe entre las
actividades teatrales y cinematográficas, el sector que debe soportar la carga no
ha sido arbitrariamente elegido. La resolución 1.446/57 estableció que los gastos
ocasionados por la presentación de los números adicionales se trasladen a los
espectadores. El empresario puede elegir libremente al artista y la vinculación se
realizará a través de un contrato de locación de obra que no establezca relación
de dependencia entre las partes. La presentación de espectáculos en vivo se
realiza en el intervalo que precede a las exhibiciones cinematográficas, por lo
tanto pueden explotarse en las horas y condiciones habituales. Por todo esto la
norma no lesiona los derechos de propiedad, ni los de comerciar y ejercer la
industria lícita.

Disidencia Dres. Bofia y Boggero

Declaran la inconstitucionalidad de la norma por ser violatoria de la libertad de
comercio y del derecho de propiedad, arts.14 y 17 de la Constitución Nacional.
Si bien estos derechos pueden ser reglamentados, Art. 14 de la Constitucional
Nacional, en el caso se los desnaturaliza ya que se impone a los empresarios
cinematográficos la obligación de contratar y realizar una determinada actividad
comercial ajena a su rubro.
El grupo sobre el que recae la restricción es ajeno a la situación de emergencia,
por esto los medios elegidos no guardan relación con los fines perseguidos.
El estado contaba con los medios para superar la crisis ocupacional.

La Corte Suprema toma postura hacia la tesis amplia respecto del poder de
policía. Los derechos individuales podrán ser restringidos no sólo por motivos de
seguridad, salubridad y moralidad sino también para salvaguardar los intereses
económicos de toda la comunidad.