PROCESO CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVO NUEVO

HONORABLE SALA DEL TRIBUNAL DE LO CONTENCIOSO

ADMINISTRATIVO:

JOSÉ EDUARDO QUIÑONES LEÓN de cuarenta y un años, casado, guatemalteco,

Abogado y Notario, de este domicilio, atentamente comparezco y

EXPONGO:

A) Actuó en mi calidad de Mandatario Especial Judicial con Representación de la

entidad Waelti - Shoenfeld Exportadores de Café Sociedad Anónima calidad que

acredito con el testimonio de la Escritura Pública número cuarenta y tres, autorizada

en esta ciudad el veinticinco de octubre del año dos mil siete por la Notaria Mónica

Lisseth Mazariegos Sánchez, documento que se encuentra debidamente inscrito en el

Registro Electrónico de Poderes del Archivo General de Protocolo del Organismo

Judicial bajo el número ciento veintinueve mil novecientos setenta y uno (129971-e),

el cual acompaño el presente memorial en copia legalizada.

B) Actuó bajo mi propio auxilio, dirección y preocupación y la de los Abogados

Estuardo Mata Palmieri, Carlos Rafael Rodríguez Domené y Marcos Ibargüen

Segovia, quienes podremos actuar de forma conjunta o separada, indistintamente, y

señalo como lugar para recibir notificaciones nuestra oficina profesional ubicada en la

Diagonal Seis (6) número diez guion cero uno (10-01) de la zona diez (10) de esta

Ciudad, Centro Gerencial Las Margaritas, Torres dos (II), Nivel Catorce, Oficina mil

cuatrocientos dos “A” (1402 “A”).

C) Por este medio y con la personalidad que ejercito comparezco a promover Proceso

Contencioso Administrativo en contra de la Superintendencia de Administración

Tributaria, la cual puede ser notificada en la siguiente dirección: Séptima avenida

número tres guion setenta y tres (3-73) de la zona nueve de esta ciudad Edificio

Torre SAT, con base en los siguientes:

HECHOS
1. PLAZO PARA INTERPONER EL PRESENTE PROCESO CONTENCIOSO

ADMINISTRATIVO Y NATURALEZA DEL MISMO.

1.1. El tres de diciembre de dos mil nueve, mi representada, con Número de

Identificación Tributaria ochenta y tres mil doscientos uno guion cuatro (83201-74) fue

notificada de la resolución proferida por el Directorio de la Superintendencia de

Administración Tributaria número ochocientos diecinueve guion dos mil nueve

(819-2009) de fecha dos de octubre de dos mil nueve por medio de la cual se

CONFIRMA la resolución recurrida en cuanto a los ajustes por el crédito fiscal de tres

mil setecientos veintisiete quetzales con treinta y seis centavos (Q.3,727.36)

establecidos en la resolución número GCEM guion DR guion R guion dos mil nueve

guion veintidós guion cero uno guion cero cero cero trescientos cincuenta y seis

(GCEM-DR-R-2009-22-01-000356) de la fecha doce de junio de dos mil nueve,

expediente número dos mil nueve guion cero dos guion cero uno guion cuarenta y

cinco guion cero cero cero mil ciento cuarenta y siete (2009-02-0-01-45-0001147) y

en, consecuencia, confirma un ajusta formulado al Crédito Fiscal del Impuesto Al

Valor Agregado correspondiente al periodo impositivo de enero de dos mil nueve

por el momento de tres mil setecientos veintisiete quetzales con treinta y seis

centavos (Q.3,727.36).

1.2. No habiendo finalizado el plazo de treinta (30) días establecidos por el artículo

161 del Código Tributario, decreto 6-91 del Congreso de la Republica, reformado por

el artículo 30 del decreto 29-001, promuevo el presente PROCESO CONTENCIOSO

ADMINISTRATIVO.

2. ANTECEDENTES

2.1. DEL AJUSTE FORMULADO E IMPUGNADO

El veintiuno de abril del dos mil nueve, por medio de cedula de notificación mi

representada Waelti-Schoenfeld Exportadores de Café, Sociedad y Anónima fue

notificada de la Audiencia identificada con el número A guión dos mil nueve guion

veintidós guion cero un guion cero cero cero ciento treinta y nueve (A-2009-22-01-

000139) de fecha diecisiete de abril de dos mil nueve, audiencia en la que plantearon
ajustes al crédito fiscal del Impuesto al Valor Agregado correspondiente al periodo

impositivo comprendido del uno al treinta y uno de enero de dos mil nueve, reclamado

por mi representada.

2.2. DE LA EVACUACIÓN DE AUDIENCIA Y DE LA CONFIRMACIÓN DEL AJUSTE

El doce de mayo de dos mil nueve, Waelti-Shoenfeld Exportadores de Café Sociedad

Anónima evacuó en tiempo la audiencia que la fuera conferida, aportando los

elementos de juicio, fundamentos legales y medios probatorios correspondientes.

El veintidós de junio de dos mil nueve, a mi representada le fue notificada la

resolución GCEM guión R guión dos mil nueve guión veintidós guión cero uno guión

cero cero cero trescientos cincuenta y seis (GCEM-DR-R-2009-22-01-000356) emitida

por la Superintendencia de Administración Tributaria el doce de junio de dos mil

nueve, en virtud de la cual se confirma el ajuste al Crédito Fiscal del Impuesto al Valor

Agregado correspondiente al periodo impositivo de enero de dos mil nueve.

DEL RECURSO DE REVOCATORIA:

Ante la confirmación del ajuste, se presentó con fecha seis de julio de dos mil nueve,

recurso de revocatoria que fue resuelto por el Directorio de la Superintendencia de

Administración Tributaria (SAT) y notificado el tres de diciembre de dos mil nueve, tal

y como se expuso en el apartado de hechos de este memorial. Dentro del recurso de

revocatoria se hizo valer el razonamiento errado de la Superintendencia de

Administración Tributaria (SAT) en cuanto a su equivocada interpretación del alcance

de la operación de mi representada cuyo objeto primordial es la exportación de café.

2. ANÁLISIS TÉCNICO-JURÍDICO

Por facilidad de referencia nos permitimos citar el artículo 16 de la Ley de Impuesto al

Valor Agregado tal y como era aplicable a la fecha en que se genera el derecho de

crédito fiscal es decir al treinta y uno de enero de dos mil nueve, a decir:

(REFORMADO el PRIMER PÁRRAFO por el artículo 14 del DECRETO No. 80-2000,

del CONGRESO, vigente desde el 01 de enero de 2001 y por el artículo 39 del

DECRETO NO. 20-2006 del CONGRESO vigente desde el 1 de agosto de 2006), el

cual queda así: “Procedencia del crédito fiscal. Procede el derecho al crédito fiscal,
por la importación o adquisición de bienes y la utilización de servicios, que se apliquen a

actos gravados o a operaciones efectos por la ley. El impuesto pagado por la

adquisición, importación o construcción de activos fijos, se reconocerá como crédito

fiscal cuando los mismos estén directamente vinculados al proceso de producción o

comercialización de bienes y servicios del contribuyente. El impuesto pagado por el

contribuyente y reconocido como crédito fiscal pro la importación, adquisición o

construcción de activos fijos, no integrara el costo de adquisición de los mismos para los

efectos de la depreciación anual en el régimen del Impuesto Sobre la Renta. Los

contribuyentes que se dediquen a la exportación y los que vendan o presenten

servicios a personas rentas en el mercado interno, tendrán derecho a la devolución del

crédito fiscal cuando el impuesto hubiere sido generado por la importación,

adquisición de bienes o la utilización de servicios, que se apliquen a actos gravados

o a operaciones afectas por esta ley, vinculados con el proceso productivo o de

comercialización de bienes y servicios del contribuyente. El Reglamento de la Ley de

Impuesto al Valor Agregado desarrollara lo relativo a gastos que no generaran crédito

fiscal del impuesto.

Para establecer que bienes o servicios se consideran vinculados con el proceso de

producción o comercialización de bienes y servicios del contribuyente, la

Administración Tributaria aplicara los siguientes criterios: a) Que los bienes o

servicios forman parte de los productos o de las actividades necesarias para su

comercialización nacional o internacional. B) Que los bienes o servicios se

incorporen al servicio o a las actividades necesarias para su prestación dentro o fuera

del país. En consecuencias, deben considerarse todos aquellos bienes o servicios

que sean de tal naturaleza que sin su incorporación sea imposible la producción o

comercialización de los bienes o la prestación de servicio. La declaración jurada del

Impuesto al Valor Agregado de un contribuyente que realice ventas o preste servicios

en el territorio nacional y que efectué exportaciones, presentara dicha declaración,

mostrando separadamente la liquidación de créditos y débitos fiscales, para cada una

de las actividades antes referidas. Como resultado de la compensación entre créditos

y débitos del contribuyente se producirá una devolución de los saldos pendientes del

crédito fiscal por las operaciones de exportación realizadas por el contribuyente o un

 saldo a favor del fisco. Para el afecto, se procederá conforme lo disponen los

artículos 23, 23”A”, 24 Y 25 de cada ley, según el caso” (El resaltado y subrayado es

propio)

Por su parte, el Directorio de la Superintendencia de Administración Tributaria (SAT)

mantiene en la resolución ochocientos diecinueve guión dos mil nueve (819-2009)

argumentos repetitivos y “cajoneros” que incluyen definiciones de calificativos que han

sido derogados ya de la Ley del Impuesto al Valor Agregado como la “vinculación

directa” de los gastos, mediante el decreto 20-2006. Consideramos que el punto

determinante del artículo 16 de la Ley del Impuesto al Valor Agregado, reformado y

copiado anteriormente, para este caso es determinar que existen dos supuestos para

calificar el crédito como susceptible de devoluciones para un exportador como mi

representada.

A. Que los actos u operaciones (que generan el crédito) estén vinculados (1) con el

proceso productivo o (2) con el proceso de comercialización de bienes y

servicios del contribuyente.

B. Que los bienes o servicios forman parte de los productos o de las actividades

necesarias para su comercialización nacional o internacional.

De acuerdo con la definición del Diccionario de la Real Academia Española, en

consistencia con el artículo 11 de la Ley del Organismo Judicial:

“comercializar. 1. tr. Dar a un producto condiciones y vías de distribución para su

venta.

2. tr. Poner a la venta un producto. Van a comercializar una nueva marca de café”

“Necesario. Que es menester indispensablemente, o hacer falta para un fin.” Es

evidente, al utilizar la palabra comercialización, que el legislador no le dio una

connotación, como la que pretenda la Superintendencia de Administración Tributaria,

en cuanto a restringir las actividades que desarrolla una empresa y que son

susceptibles de devolución de crédito fiscal a aquellas que transformen en si el

producto, pues reconoce todas aquellas actividades tendientes a poner un producto

en “condiciones y vías de distribución para su venta” es decir la comercialización

como actividades vinculadas al proceso de comercialización. La Superintendencia de

Administración Tributaria castiga al exportador obligándole a detallar minuciosamente

los alcances que obtiene de cada uno de los gastos que realiza y haciendo juicios

infundados de valor sobre la idoneidad o no de los gastos, como si el exportador fuese

inexperto e incapaz de tomar decisiones sobre la necesidad de los gastos que se ve

obligado a realizar para poder comercializar sus productos, tarea que en todo caso

corresponde a la Asamblea de Accionistas del contribuyente. La Superintendencia de

Administración Tributaria no tiene sino la facultad de determinar si es parte o no del

proceso de comercialización, y en todo caso determinar que gasto fue innecesario

para comercializar, más no de determinar si es el mecanismo idóneo o más efectivo

para hacerlo o implicar como lo hace, que los gastos deben formar parte del bien, lo

que no es sino una interpretación parcial y antojadiza de la norma. Entendemos que

puede haber situaciones de abuso en la interpretación normas pero no puede la

Superintendencia de administración Tributaria en aras de ejercer fiscalización,

tergiversar disposiciones legales y afectas así a todo el gremio exportador obligándole

a tener que saturar el sistema de administración de justicia como interpretaciones

antojadizas. Mi representada es un exportador neto de café, sin otra actividad más

que la efectuar exportaciones de café, es su único proceso de negocios y en lo que

invierte todos sus esfuerzos y actividades, que entre otras requieren de servicios de

seguridad, y primas de seguros, entre otros. Una vez más se ve obligada a la

desgastante tarea de enumerar y justificar cada uno de ellos.

A) PROCESO PRODUCTIVO DE LA CONTRIBUYENTE: La Superintendencia de

Administración Tributaria en la resolución recurrida analiza los siguientes gastos

realizados por mi representada: servicios de seguridad, y primas de seguros, entre

otros. Establece que para que proceda la devolución del crédito fiscal dichos servicios

deben estar vinculados con el proceso productivo o de comercialización del bien que

exporta mi representada y que considera que los mismos están vinculados con el

proceso de producción o de comercialización de productos que exporta, cuando

formen parte de los productos o de las actividades para su comercialización

internacional o en su caso que los bienes o servicios se incorporen al servicio o a las

actividades necesarias para su prestación fuera del país, condiciones que según dicha

dependencia no cumplen los servicios adquiridos por mi representada. Además

analiza que en este caso no es procedente la devolución del crédito fiscal por los

gastos generales de administración efectuados ya los mismos constituyen gastos

indirectos que no son utilizados directamente en la actividad de mi representada y que

no están directamente vinculados como insumos con la actividad principal de Waelti

Shoenfeld Exportadores de Café, Sociedad Anónima, sino que técnicamente son

catalogados como gastos de administración.

Dicha interpretación es irrazonable, toda vez que la labor de mi represando es la de

un exportador de café que funciona como un intermediario en la cadena entre

productores y consumidores finales, labor imprescindible para la adecuada

comercialización del café y que a su vez facilita al productores y consumidores finales,

labor imprescindible para la adecuada comercialización del café y que a su vez facilita

al productor la existencia de un mercado líquido para la compra de su producto, en

otras palaras la labor de mi representada es indispensable dentro del proceso de

producción, procesamiento, transporte y exportación. Mi representada no compra

insecticida, ni fertilizantes y por ende no transforma los insumos dentro de esa etapa,

pero el artículo 16 ya citado hace referencia a la adquisición de activos directamente

vinculados “con el proceso productivo del contribuyente” (no del producto

exportado) – el resaltado es nuestro-, es decir que el supuesto no se refiere al

proceso productivo del café sino la actividad exportadora del contribuyente, en este

caso la exportación de café requiere evidentemente de gastos no agrícolas que si son

indispensables, a pesar que la Superintendencia de Administración Tributaria (SAT)

aparenta considerar lo contrario, sin ningún fundamento legal ni técnico, para procurar

una exitosa labor exportadora. Analizaremos la aplicación de estos principios a los

gastos individualizados en el trascurso del presente memorial, pero podemos anticipar

que cualquier exportador de café que eliminara sus gastos los servicios y gastos a los

que se hizo referencia con anterioridad, estaría obligado a cesar operaciones, si

prescindiera de estas actividades.

B) DEL OBJETO DE UN EXPORTADOR NETO. Por otro lado, la interpretación que

se hace en cuanto a que si los gastos no son utilizados directamente en la actividad

de mi representada y no están directamente vinculados como insumos no son un

gasto directo es igualmente irrazonable e incongruente con los principios generales

del Impuesto al Valor Agregado, ya que mi representada no está en el negocio de

producción de café sino de exportación, su proceso productivo (tal y como lo define el

artículo 16 de la ley del Impuesto al Valor Agregado) requiere su compra, control de

calidad, traslado, custodia, negociación, empaque, almacenamiento, y venta así como

todas las actividades relacionadas con éstas. Para una explicación más detallada de

los procesos que conforman el giro de mi representada, adjuntamos al presente

memorial el documento identificado como Anexo A, el cual contiene una descripción

breve de las actividades necesarias para la exportación de café y en específico las

que Waelti- Shoenfeld Exportadores de Café, Sociedad Anónima realizada. Si como lo

afirma, de forma equivocada, la Superintendencia de Administración Tributaria (SAT)

los bienes adquiridos y los servicios contratados no están directamente vinculados

con las actividades de mi representada, esto implica que en sentido contrario lo estén

en forma indirecta (o no se vinculan del todo) y que en todo caso implique que el

propósito de los bienes es otro de tal forma que sólo indirectamente colaboran en el

proceso productivo de mi representada es decir la exportación de café (o se vinculen

con otro proceso productivo). No sólo no ha demostrado la Superintendencia de

Administración Tributaria (SAT) que mi representada tiene otra línea de negocio, con

la cual la actividad exportadora estaría indirectamente relacionada, sino que ni

siquiera lo formuló en esta forma, el objeto principal de mi representada es la

exportación de café y los gastos en que incurre están orientados directamente a

exportar, lo cual constituye una actividad que permite la generación de crédito fiscal

de Impuestos al Valor Agregado.

C) USO INADECUADO DE TÉRMINOS DE CONTABILIDAD DE COSTOS VERSUS

GASTOS INDISPENSABLES. El análisis en cuanto al derecho a crédito fiscal del

exportador sobre “adquisición de bienes y servicios que utilicen directamente en

su respectiva actividad”, es similar a los anteriores, y de igual manera deviene de

un razonamiento errado que asume, sin mayor tecnicismo ni experiencia en la

actividad exportadora, que para que el gasto sea directo tiene que alterar la

naturaleza del bien. Es decir que, directo, de acuerdo a la Superintendencia de

Administración Tributaria (SAT) es un adjetivo que califica la transformación del bien y

no como realmente lo establece el artículo 16 citado, que el gasto se aplique

“directamente en su respectiva actividad”, indica dicha dependencia que los gastos

ajustados “no constituyen insumos directos, indispensables en el proceso productivo

y/o en la etapa de exportación de la contribuyente” como si la actividad de mi

representada fuera la siembra y cosecha de café, y no exclusivamente su

procesamiento y exportación. La Superintendencia de Administración Tributaria (SAT)

comete error al confundir terminología proveniente de contabilidad de costos, en

donde se conoce como un costo directo al que puede atribuírsele en todo o en parte a

un grupo de bienes o servicios producidos o prestados dentro del negocio, y un costo

administrativo a las erogaciones generales de ese mismo negocio. De los argumentos

transmitidos dentro de la resolución que resuelve la revocatoria (hoy objeto del

presente juicio) pareciera que en ello radica la errada interpretación especialmente al

afirmar la Superintendencia de Administración Tributaria (SAT) que los gastos no

constituyen insumos directos. Para efectos de contabilidad de costos, los gastos

directos se separan de los administrativos para facilitar la toma de decisiones sobre la

rentabilidad de un negocio en la fase de producción y costar los inventarios tomando

en cuenta los insumos que se han agregado al producto. Concluir entonces que los

gastos administrativos no son necesarios para mantener el negocio en marcha no

tiene lógica ni asidero técnico alguno, si así fuera este rubro habría desaparecido

hace mucho tiempo de los estados de resultados de las Empresas. El gasto

administrativo es tan necesario como el directo, no concebirnos la posibilidad de

contactar compradores internacionales de café sin usar teléfono, correo electrónico,

luz electica, ni cualquiera de estos gasto que son administrativos pero a todas luces

indispensables, pero no es este concepto al que se refiere el artículo 16 de la Ley del

Impuesto al Valor Agregado (VIA). Evidentemente la Superintendencia de

Administración Tributaria (SAT) confunde el concepto directivo vinculándolo con el

bien en si y no con su relación a la actividad del contribuyente. Dicho artículo

pretende, en cuanto al derecho al crédito fiscal que tienen los exportadores por

“adquisición de bienes y servicios que utilicen directamente en su respectiva

actividad”, evitar créditos fiscales por gastos que no se relacionen con la actividad

exportadora, sino con otra actividad de la sociedad de la sociedad (industria, servicios

locales, autoconsumo, etcétera) lo cual no es aplicable a mi representada entidad

netamente exportadora de café guatemalteco.

D) PRINCIPIOS GENERALES DEL IMPUESTO AL VALOR AGREGADO (IVA). Todo

lo anterior tiene un asidero claro en la propia naturaleza del Impuesto al Valor

agregado y su regulación en Guatemala como una modalidad alternativa al impuesto

definitivo sobre ventas, (o impuesto al consumo), que se altera conceptualmente para

constituirse en un impuesto de cascada que grava exclusivamente la variación en el

precio que sufre un producto de un contribuyente al siguiente. Evidentemente cuando

el último en la cadena de comercialización es el exportador, nuestra legislación en

lugar de crear para los exportadores una exención de pago (como lo contempla la Ley

del Impuesto al valor Agregado para otras actividades y es usual en algunas

legislaciones para los exportadores), permite que el exportador requiera la devolución

de la propia Administración Tributaria de lo que en cualquier otro caso hubiera sido

objeto de una simple compensación contra el monto del Impuesto al Valor Agregado

que hubiera percibido de un tercero a quien hubiera vendido productos dentro del

territorio guatemalteco. La Superintendencia de Administración Tributaria simplemente

omite considerar que el proceso productivo de mi representada es netamente de

exportación, y relegar estos impuestos a una categoría de gasto deducible es denegar

un derecho que tiene mi representada por ley, desnaturalizando el Impuesto al Valor

agregado como un simple impuesto al consumo violando así el principio de igualdad

que protege a mi representada pues no se da un mismo tratamiento a quienes se

encuentran en situaciones jurídicas iguales.

E. CONCLUSIONES
La Superintendencia de Administración Tributaria pareciera haber adoptado un criterio

generalizado sobre los “gastos directos” tomando como base la contabilidad de

costos. La Ley del Impuesto al Valor Agregado en especial el artículo 16 de la misma

usa la terminología directa para referirse a las actividades del exportador y no los

productos en si por lo cual la interpretación resulta antitécnica, situación que se

evidencia en la situación particular de mi representada cuyo objeto social esencial es

la exportación de café. Al hacer dicha interpretación la Superintendencia de

Administración Tributaria obliga al contribuyente a justificar la necesidad o

indispensabilidad de gastos incurridos en servicios y bienes cuando el artículo 16 de

la Ley del Impuesto al Valor Agregado pretende asegurarse de la aplicación directa

del gasto a las actividades del contribuyente, siendo que el objetivo principal de la ley

es permitir la devolución del crédito fiscal al contribuyente no vende a una contraparte

local y no puede aplicar el principio de cascada del Impuesto al Valor Agregado, por lo

que requiere de una devolución de su crédito. Es evidente que un contribuyente cuya

actividad exclusiva es la exportación no tiene sino derecho a exigir la devolución de

todo el crédito fiscal que genera, ya que en dicho caso no hay posibilidad de

discriminar un gasto dependiendo del tipo de actividad que realice (no hay otra

actividad a la cual aplicárselo). El denegar este derecho, viola principios básicos del

Impuesto al Valor Agregado, impidiéndose su compensación contra Impuesto al Valor

Agregado generando en otras operaciones de venta y convierte el impuesto ya

pagado por mi representada en un impuesto al consumo, impuesto que no existe en

Guatemala y que en todo caso viola el principio de legalidad tributaria contemplando

en los artículos 171 c), 239 de la Constitución Política de la República de Guatemala,

así como el artículo 5 del Código Tributario suprimiendo, por analogía al impuesto al

consumo, derechos de mi representada.

4. ANÁLISIS INDIVIDUALIZADO SOBRE LOS GASTOS SOBRE CUYO CRÉDITO

FISCAL SE RECLAMA:

4.1) Servicios de seguridad en oficinas centrales: Crédito fiscal ajustado: mil

seiscientos setenta quetzales con cincuenta y cuatro centavos (Q.1, 660.54),

Factura cambiaria serie A del proveedor Servicios de Protección, Sociedad Anónima,

identificada con el número quinientos cuarenta y cuatro (544) de fecha treinta de

enero de dos mil nueve por un crédito fiscal de mil seiscientos sesenta quetzales con

cincuenta y cuatro centavos (Q.1, 660.54). La Superintendencia de Administración

Tributaria establece que “Los agentes que resguardan dichas oficinas, cumplen con

una función eminentemente administrativa y no productiva ni de comercialización, (…)

dado que la seguridad en oficinas centrales no tiene incidencia alguna en la etapa de

producción y/o exportación del café en oro, por lo que el ajuste por este concepto

resulta procedente y se confirma”.

4.1.1) De la necesidad del gasto:

Los servicios de seguridad cobrados en la factura ajustada, corresponden a seguridad

provista en las oficinas centrales de mi representada desde donde se coordinan todas

las actividades y procesos del resto de instalaciones, siendo en estas oficinas donde

se encuentran los laboratorios, archivos de muestras, coordinación de transporte, las

oficinas de los compradores de café, la conexión con los clientes en el extranjero,

etcétera, por lo que estas oficinas forman parte de las instalaciones productivas de mi

representada.

Los créditos fiscales provenientes del pago de servicios de seguridad si forman parte

de los créditos fiscales sujetos a devolución, ya que en Guatemala durante la época

actual, con las condiciones de violencia e inseguridad imperantes, los servicios de

seguridad no son solamente necesarios, son indispensables para que cualquier

actividad productiva pueda realizarse. En el caso de las actividades desarrolladas en

las oficinas centrales se requiere de la seguridad provista por empresas y sistemas

especializados, para salvaguardar los activos de mi representada, en especial porque

es en estas oficinas en donde se negocia el café, y en donde están los centros de

comunicación con los mercados internacionales. Los servicios de vigilancia se llevan a

cabo en las instalaciones en donde se comercializa el café: por lo que dichos servicios

si son directamente utilizados en el proceso de compraventa del café y por lo tanto el

Impuesto al Valor Agregado pagado por estos servicios es procedente considerarlo

como crédito fiscal sujeto a devolución. Sin el apoyo de estos servicios,

definitivamente no se podría operar eficientemente.

4.2) Primas de seguros: Créditos fiscales ajustado: dos mil sesenta y seis

quetzales con ochenta y dos centavos (Q.2,066.82). Facturas del Proveedor

Aseguradora Mundial -Colectivos Empresariales, Sociedad Anónima Seria C números

trece mil cuatrocientos sesenta y dos (13462), y trece mil quinientos dieciocho

(13518), ambas de fecha seis de enero de dos mil nueve, por un total de crédito fiscal

de dos mil sesenta seis quetzales con ochenta y dos centavos (Q.2,066.82). La

Superintendencia de Administración Tributaria establece que “No constituyen gasto o

insumos que agreguen valor a los productos producidos o que sin su incorporación

sea imposible la producción y comercialización de café oro que realiza la

contribuyente”

4.2.1) De la necesidad del gasto: debe considerarse que los seguros de gastos

médicos y de vida colectiva contratados a favor de los empleados de mi representada,

son erogaciones indiscutiblemente relacionadas con el proceso productivo. El proteger

al personal permite que este pueda trabajar en forma continua y eficientemente. Para

mi representada el rubro de mano de obra es uno de los más importantes, ya que la

mano de obra es de uso intensivo y vital en los procesos de compra, comercialización,

transformación, logística y exportación. Para motivar a los empleados y reducir las

ausencias por accidentes o enfermedades, se ha contratado a Aseguradora Mundial-

Colectivos Empresariales, Sociedad Anónima, para proteger el activo con el que se

cuenta: el Recurso Humano. Debe considerarse que el brindar este tipo de benéficos

al personal hace que su labor sea más eficiente, lo cual repercute indiscutiblemente

en beneficios económicos para la empresa. El que un trabajador no tenga que

abandonar su puesto de trabajo o que, al tener que hacerlo lo haga por un menor

plazo de tiempo, es sin duda algún motivo para que su desempeño sea más eficiente,

tanto en lo individual como en su equipo de trabajo. Un trabajador sano y como una

cobertura médica adecuada está directamente relacionado con la actividad de la

empresa. Proteger a los empleados por medio de un contrato de seguro es una acción
directamente relacionada en la actividad de mi representada, ya que los activos

humano cubiertos con las pólizas son utilizados en los diversos procesos productivos

que desarrolla mi representada. Debe considerarse adicionalmente, que existen

acuerdos comerciales con los consumidores de café en el extranjero, que requieren

que los exportadores (en este caso mi representada) proporcionen a sus empleados

beneficios de salud complementarios al régimen de seguridad social cuando al

prestado por el Estado es deficiente o de alcance limitado.

Para poder atender este requisito impuesto por los clientes oriundos de los países a

donde se exporta el café, se requiere imprescindiblemente la contratación de este tipo

de pólizas de seguro, demostrando con ello que por la ausencia de este tipo de

servicios sería imposible realizar la exportación. Por lo tanto, este tipo de servicios si

forma parte de las actividades necesarias para comercializar (exportar) café oro al

exterior, ya que los servicios hoy ajustados se encuentran incorporados en los

distintos procesos que conforman la actividad de mi representada. Proteger a los

empleados de mi representada por medio de un contrato de seguro, es una acción

directamente relacionada con la actividad productiva de mi representada, ya que los

activos humanos cubiertos con las pólizas, son utilizados en los procesos productivos

que desarrolla mi representada.

OFRECIMIENTO DE MEDIOS DE PRUEBA:

Mi representada ofrece probar sus proposiciones de hecho y de derecho con los

siguientes medios de prueba:

1. DOCUMENTAL:

Expediente número dos mil nueve guion cero dos guion cero uno guion cuarenta y

cinco guion cero cero cero mil ciento cuarenta y siete (2009-02-01-45-0001147) en el

cual consta la resolución que motiva la presente demanda.

2. INFORMES: que se presentaran en su oportunidad procesal.

3. RECONOCIMIENTO JUDICIAL: sobre los puntos que en su oportunidad se

propondrán.

4. DICTAMEN DE EXPERTOS: que se solicitará y promoverá en su oportunidad.

5. DECLARACIÒN DE PARTE: que se solicitará y promoverá en su oportunidad.

6. PRESUNCIONES LEGALES Y HUMANAS: que deberá determinar la Honorable

Sala del Tribunal de lo Contencioso Administrativo sobre los indicios que se

desprendan de las pruebas aportadas por los sujetos procesales.

FUNDAMENTO DE DERECHO

Artículo citado y los siguientes:

El artículo1 161 del Código Tributario (Decreto 6-91 del Congreso de la República de

Guatemala), reformado por el Decreto 29-2001 y posteriormente por el Decreto 03-04

todos del Congreso de la República de Guatemala, establece: “Procedencia del

recurso y plazo de interposición. Contra las resoluciones de los recursos de

revocatoria y de reposición dictadas por la Administración Tributaria y el Ministerio de

Finanzas Públicas, procederá el recurso Contenciosos Administrativo, el cual se

interpondrá ante la Sala que corresponda del Tribunal de lo Contencioso

Administrativo integrada con Magistrados especializados en materia tributaria

preferentemente. El plazo para interponer el recurso Contencioso Administrativo será

de treinta días (30) hábiles, contados a partir del día hábil siguiente a la fecha en que

se hizo la última notificación de la resolución del recurso de revocatoria o de

reposición, en su caso. El memorial de demanda deberá contener todos los requisitos

mínimos establecidos en el artículo 28 de la Ley de lo Contencioso Administrativo y la

Sala deberá rechazar de oficio las demandas que no contengan los requisitos

establecidos en dicha ley, expresando los defectos que haya encontrado”.

El artículo 168 del mismo cuerpo legal dispone: “Normas aplicables. En todo lo no

previsto en esta Le para resolver el recurso contencioso administrativo se aplicaran

las normas contenidas en la Ley de lo Contencioso Administrativo Decreto Número

119-96 del Congreso de la Republica y supletoriamente el Código Procesal Civil y

Mercantil, Decreto Ley 107 del Jefe de Estado y la Ley del Organismo Judicial,

Decreto Número 2-89 del Congreso de la República y sus reformas”.

Asimismo, los artículos 19 y 20 de la Ley de lo Contencioso Administrativo, Decreto

119-96 del Congreso de la República de Guatemala, que literalmente dicen:

“Articulo 19. Procedencia. Procederá el proceso contencioso administrativo: 1) En

caso de contienda por actos y resoluciones de la administración y de las entidades

descentralizadas y autónomas del Estado. 2) En los casos de controversias derivadas

de contratos y concesiones administrativas. Para que el proceso contencioso

administrativo pueda iniciarse se requiere que la resolución que lo origina no haya

podido remediarse por medio de los recursos puramente administrativos”.

“Articulo 20. Características De La Resolución Administrativa. Para plantear este

proceso, la resolución que puso fin al procedimiento administrativo debe reunir los

siguientes requisitos: a) Que haya causado estado. Causan estado la resolución de la

administración que decidan el asunto, cuando no sean susceptibles de impugnarse en

la vía administrativa, por haberse resuelto los recursos administrativos; b) Que vulnere

un derecho del demandante, reconocido por una ley, reglamento o resolución anterior.

Si el proceso es planteado por la administración por sus actos o resoluciones, no será

necesario que concurran los requisitos indicados, siempre que el acto o resolución

haya sido declarado lesivo para los intereses del Estado, en Acuerdo Gubernativo

emitido por el presidente de la República en consejo de ministros. Esta declaración

sólo podrá hacerse dentro de los tres años siguientes a la fecha de la resolución o

acto que la origina.”

PETICIÓN:

I. DE TRÁMITE

I.1. Que con el presente memorial y documentos adjuntos se inicie la formación del

expediente respectivo;
I.2. Que se reconozca la personería con la cual actuó con base en el documento

identificado en el apartado A) de la parte expositiva del presente memorial, el cual

acompaño en fotocopia legalizada notarialmente al presente memorial.

I.3. Que se tome nota de que actuó bajo mi propio auxilio, dirección y procuración y la

de los Abogados Estuardo Mata Palmieri y Marcos Ibargüen Segovia, quienes

podremos actuar, en forma conjunta o separada, indistintamente, y del lugar que

señalo para recibir notificaciones.

I.4. Que se tenga por promovido el presente Proceso Contencioso Administrativo en

contra de la Superintendencia de Administración Tributaria.

I.5. Que se requiera a la Superintendencia de Administración Tributaria, el Expediente

Administrativo identificado con el número dos mil nueve guion cero dos guion cero uno

guion cuarenta y cinco guion cero cero cero mil ciento cuarenta y siete (2009-02-01-

45-0001147) en el cual obra la resolución que motiva esta demanda.

I.6. Que se admita para su trámite el Proceso Contencioso Administrativo promovido

por mi representada, la entidad WAELTI-SCHOENFELD EXPORTADORES DE

CAFÉ, SOCIEDAD ANÓNIMA, en contra de la Superintendencia de Administración

Tributaria, con motivo de la emisión de la resolución ochocientos diecinueve guion dos

mil nueve (819-2009) de fecha dos de octubre de dos mil nueve.

I.7. Que se tengan por ofrecidos los medios de prueba indicados en el apartado

correspondiente del presente memorial.

I.8. Que oportunamente, se emplace a la Superintendencia de Administración

Tributaria y a la Procuraduría General de la Nación, dándoles audiencia por el plazo

de ley.

I.9. Que suspenda la resolución número ochocientos diecinueve guion dos mil nueve

(819-2009) emitida por el Directorio de la Superintendencia de Administración

Tributaria mientras se dicta sentencia correspondiente dentro del presente proceso.

II. DE SENTENCIA
II.1. Que al resolver se declare: CON LUGAR el presente Proceso Contencioso

Administrativo promovido por: WAELTI-SCHOENFEL EXPORTADORES DE CAFÉ,

SOCIEDAD ANÓNIMA, en contra de la Superintendencia de Administración

Tributaria;

II.2. En consecuencia: se revoque la resolución impugnada y se declare. (a)

IMPROCEDENTES los ajustes al Impuesto al Valor Agregado efectuados por la

Superintendencia de Administración Tributaria y confirmados por su Directorio, (b) Se

ordene la devolución o el respectivo acreditamiento del crédito fiscal ajustado con

relación al Impuesto al Valor Agregado, declarado por el monto de TRES MIL

SETENCIENTOS VEINTISIETE QUETZALES CON TREINTA Y SEIS CENTAVOS

(Q.3,727.36) por el periodo impositivo de enero de dos mil nueve más intereses

resarcitorios hasta su efectiva devolución o acreditamiento y (o) se condene en costas

a la Superintendencia de Administración Tributaria.

CITA DE LEYES: Fundo mi pretensión en los artículos citados y en los siguientes: 12,

28 y 29 de la Constitución Política de la República de Guatemala; 17 “Bis”, 19, 20, 21,

22, 26, 28, 29, 30, 31,32, 33, 35, 38, 39, 41, 42, 43 y 45 de la Ley de lo Contencioso

Administrativo, Decreto 119-96 del Congreso de la República de Guatemala; 27, 28,

44, 45, 50, 51, 61, 62, 63, 66, 67, 71, 72, 106, 107, 123, 128, 129, 177, 178, 179,

181,183, 194 y 195 del Código Procesal Civil y Mercantil; 1, 2, 3, 5, 7, 9, 13, 15, 16,

45, 51, 52, 57, 58, 66, 68, 74, 86, 87, 113, 121, 141, 142, 143, 147, 154, 159, 196,

197, 198 de la Ley del Organismo Judicial, y Decreto 2-89 del Congreso de la

República de Guatemala; 161, 162, 163, 164, 165, 167 y 168 del Código Tributario,

Decreto 6-91 del Congreso de la República de Guatemala.

Acompaño cuatro (4) copias del presente memorial y de los documentos adjuntos.

Guatemala, veintiocho de diciembre del año dos mil nueve.

EN SU AUXILIO, DIRECCIÓN Y PROCURACIÓN: