El Daño Moral en Colombia Un Estudio Sobre La Nueva Tendencia Del Daño A La Persona PDF

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TRABAJO DE GRADO PARA OPTAR POR EL TÍTULO DE ABOGADO

EL DAÑO MORAL EN COLOMBIA: UN ESTUDIO SOBRE LA NUEVA
TENDENCIA DEL “DAÑO A LA PERSONA”
Presentado por:
LAURA CAROLINA MANTILLA DE VALERA
UNIVERSIDAD CATÓLICA DE COLOMBIA

FACULTAD DE DERECHO
COLOMBIA
2015
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EL DAÑO MORAL EN COLOMBIA: UN ESTUDIO SOBRE LA NUEVA

TENDENCIA DEL “DAÑO A LA PERSONA”
Presentado por:
LAURA CAROLINA MANTILLA DE VALERA
TRABAJO DE GRADO PARA OPTAR POR EL TÍTULO DE ABOGADO
Directora:
DRA. OLENKA WOOLCOTT OYAGUE
UNIVERSIDAD CATÓLICA DE COLOMBIA

FACULTAD DE DERECHO
COLOMBIA
2015
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Resumen
La presente investigación hará un estudio de la evolución del daño moral a través de la
doctrina y la jurisprudencia colombiana, así como de la figura del daño a la persona en la
doctrina latinoamericana con el fin de determinar si en Colombia existen bases teóricas que
permitan la configuración del daño a la persona como una clasificación autónoma y
diferente del daño moral.
Palabras clave
Daño moral, daño a la persona, daño existencial, daño no patrimonial, daño a la vida en
relación, daño a la salud, daño a bienes de especial protección constitucional.
Abstract
The present research will deal with the evolution of moral damages by reviewing
Colombian doctrine and jurisprudence as well as the institution of damages throughout
Latin American theory and doctrine in order to determine whether in Colombia there are
theoretical foundations enabling the configuration of damages and losses suffered by a
person as an autonomous classification different from that of moral damages.
Keywords
Moral damages, personal loss, existential loss, non-economic losses, losses impacting life
with others, health losses, constitutionally protected property losses.
5
TABLA DE CONTENIDO
CAPITULO I: EL DAÑO NO PATRIMONIAL EN LA DOCTRINA Y LA

JURISPRUDENCIA COLOMBIANA .............................................................. 10
1.1. Nociones generales del daño resarcible ............................................................. 10
1.2. Clasificación del daño en la doctrina Colombiana ............................................ 11
1.3. El daño moral en la doctrina colombiana .......................................................... 12
1.4. Antecedentes de la reparación por daño moral .................................................. 14
1.4.1. El daño moral en la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia................. 15
1.4.2. El daño a la vida en relación en la jurisprudencia de la Corte Suprema de
Justicia ............................................................................................................... 17
1.4.3. El daño no patrimonial en la Jurisprudencia del Consejo de Estado ................. 22
1.4.4. El daño moral en la jurisprudencia del Consejo de Estado ............................... 25
1.4.5. El daño fisiológico o daño a la vida en relación en la jurisprudencia del Consejo
de Estado ............................................................................................................ 26
1.4.6. Daño por alteración grave a las condiciones de existencia................................ 28
1.4.7. Daño a la salud................................................................................................... 30
1.5. El documento de unificación para la reparación de perjuicios inmateriales ..... 32
1.5.1. Reparación por daño moral ................................................................................ 33
1.5.2. Reparación por afectación relevante a bienes o derechos convencional y
constitucionalmente amparados ......................................................................... 35
1.5.3. Reparación del daño a la salud .......................................................................... 40
CAPITULO II: EL DAÑO A LA PERSONA EN EL DERECHO
COMPARADO .................................................................................................. 43
2.1. Desarrollo del Concepto del daño a la persona en el derecho peruano ............. 43
2.1.1. El concepto de daño a la persona y su diferencia con el daño moral en el
derecho peruano ................................................................................................. 47
2.1.2. El daño psicosomático en el Derecho Civil peruano ......................................... 48
2.1.3. El daño al proyecto de vida y su trascendencia en la Corte Interamericana de
Derechos Humanos ............................................................................................ 49
6
2.1.4. Clasificación de los daños desde la perspectiva de Carlos Fernández

Sessarego ........................................................................................................... 53
2.2. El daño a la persona en el Nuevo Código Civil de la Nación Argentina........... 54
2.2.1. Concepto del daño a la persona en la doctrina argentina................................... 58
2.2.2. Clasificación doctrinaria del daño en el derecho argentino ............................... 59
2.2.3. El daño existencial como sinónimo del daño a la persona: ............................... 60
CAPITULO III. IDENTIFICACIÓN DE LAS BASES CONCEPTUALES
PARA LA REPARACIÓN DEL DAÑO A LA PERSONA EN EL DERECHO
COLOMBIANO ................................................................................................ 62
CONCLUSIONES ................................................................................................................ 68
REFERENCIAS ................................................................................................................... 70
7
INDICE DE TABLAS
Tabla 1: Reparación del daño moral en caso de muerte .................................................................... 34

Tabla 2: Reparación del daño moral en caso de lesiones .................................................................. 34
Tabla 3: Reparación del daño moral en caso de privación injusta de la libertad .............................. 35
Tabla 4: Reparación del daño a la salud ............................................................................................ 41
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INDICE DE ILUSTRACIONES
Ilustración 1: Clasificación de los daños desde la perspectiva de Carlos Fernández Sessarego ....... 53
9
INTRODUCCION
Como se ha expresado anteriormente este trabajo se ocupará de hacer un recorrido por la

doctrina colombiana, empezando por explicar el concepto de daño moral y sus elementos,
su clasificación y sus límites en la doctrina nacional, así mismo se examinará la
jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia y del Consejo de Estado con el fin de
determinar cuál es la situación actual de la reparación por daños no patrimoniales a través
de las cuales se entenderá el problema. De la misma manera, se mencionarán las bases
constitucionales que hacen de este tema mayormente importante en nuestro tiempo.
Posteriormente, se hará un recorrido por los postulados de países latinoamericanos como
Perú y Argentina, teniendo en cuenta que en las mencionadas legislaciones, después de un
largo trabajo jurisprudencial y legislativo, han llegado a tener una posición clara sobre el
reconocimiento del daño a la persona, con el fin de establecer si este concepto puede ser
considerado como un género del daño en el cual se encuentran otros tipos de daños como el
daño moral, el daño a la vida en relación, el daño fisiológico y los daños a bienes de
especial protección constitucional.
Finalmente, la investigación intentará probar que el daño moral en su antigua acepción

reducida a las angustias o sufrimientos que se le causan a la víctima, es una corriente de
pensamiento que está en desuso, sin lugar a duda, a causa de la nueva tendencia, que no
trata solo del daño moral en sentido general o abstracto, sino que es una especie del género
conocido como daño a la persona, concepto que ha alcanzado connotación de universo
jurídico de género.
El proceso investigativo realizado es el jurídico básico, con un enfoque exploratorio, dado

que se estudia un acervo documentario jurídico que contiene información especializada
tanto nacional como extranjera, empleando técnicas de análisis jurídico que relacionan la
norma con un contexto institucional con la jurisprudencia y la doctrina. Por lo tanto, el
método de investigación se desarrolla empleando el método lógico deductivo.
10
CAPITULO I: EL DAÑO NO PATRIMONIAL EN LA DOCTRINA Y LA

JURISPRUDENCIA COLOMBIANA
1.1. Nociones generales del daño resarcible

Debemos partir de que el daño es un elemento de la responsabilidad civil que se traduce en
el detrimento en los bienes materiales o inmateriales de la víctima como consecuencia de
los actos producidos de manera injusta por otra persona; según el tratadista colombiano
Javier Tamayo Jaramillo “es el menoscabo a las facultades jurídicas que tiene una persona
para disfrutar un bien patrimonial o extrapatrimonial y que es indemnizable cuando en
forma ilícita es causado por alguien diferente de la víctima” (Tamayo Jaramillo, 2007, pp.
326).
Para otros autores existe una diferencia entre el daño y el perjuicio, tal es el caso del
profesor Juan Carlos Henao, para quien sería daño la simple destrucción o deterioro de un
objeto y sería perjuicio la disminución patrimonial que sufre una persona como
consecuencia de dicho daño (Henao Pérez, 1998, pp. 76); lo que para el citado autor,
restringe el daño a la disminución patrimonial de la víctima, mientras que una visión del
daño desde el punto de vista de las consecuencias, resultaría en que es indemnizable la
disminución patrimonial y la extrapatrimonial.
Para Tamayo Jaramillo, el daño para que sea indemnizable debe gozar de las siguientes
características:
En primer lugar el daño debe ser cierto, lo que quiere decir que tuvo que producirse o que
seguramente se producirá; lo que no puede exigirse es la certeza absoluta, toda vez que
sería imposible reparar los daños futuros. Así lo sostiene el mismo autor cuando aclara que
“el daño es cierto cuando aparece con evidencia que la acción lesiva del agente ha
producido o producirá una disminución patrimonial o moral del demandante” (Tamayo
Jaramillo, 2007, pp. 339).
11
El perjuicio debe ser personal, lo que quiere decir que las personas legitimadas para la
acción de reparación, serán la víctima directa del daño o sus herederos, dependiendo de las
particulares circunstancias del caso, las cuales serán brevemente señaladas:
- Cuando se trate de lesiones personales, pueden reclamar perjuicios la victima directa

y los terceros perjudicados.
- En caso de muerte de la víctima se dan dos clases de perjuicios: por un lado el
perjuicio sufrido por la víctima directa y que transmite a sus herederos y por otro lado
los perjuicios personales diferentes a los de la víctima directa, que sufren los
herederos u otros terceros.
Por último, el beneficio afectado por el daño debe ser lícito. Un hecho lícito se entiende
como todo acto que no esté prohibido por la ley, dentro de lo cual no solo se encuentran
“los derechos adquiridos o los derechos reales o personales, sino también los derechos y
libertades individuales, protegidas por la Constitución y las leyes”. García Maynez (como
se citó en Tamayo Jaramillo, 2007).
1.2. Clasificación del daño en la doctrina Colombiana

La doctrina colombiana ha dividido los daños dependiendo de la fuente de la cual emana la
responsabilidad, catalogando los daños en dos clases:
- Daños patrimoniales: los cuales son de contenido pecuniario y no presentan ninguna

dificultad en su apreciación, toda vez que se encuentran señalados expresamente en el
artículo 16141 del Código Civil y son el daño emergente y el lucro cesante.
- Daños extrapatrimoniales: son de contenido inmaterial porque no es posible calcular
su valor pecuniario y salen de la esfera del comercio, son propios del ser y de su
desenvolvimiento con los demás, “dentro de esos bienes extrapatrimoniales podemos
1 ARTICULO 1614. DAÑO EMERGENTE Y LUCRO CESANTE. Entiéndase por daño emergente el perjuicio o la
pérdida que proviene de no haberse cumplido la obligación o de haberse cumplido imperfectamente, o de haberse
retardado su cumplimiento; y por lucro cesante, la ganancia o provecho que deja de reportarse a consecuencia de no
haberse cumplido la obligación, o cumplido imperfectamente, o retardado su cumplimiento.
12
contar la tranquilidad, la libertad, la honra, el buen nombre, la integridad personal y la

vida, la intimidad, la familia, los afectos, etc.” (Tamayo Jaramillo, 2007, pp. 339.).
1.3. El daño moral en la doctrina colombiana

Aunque la reparación pecuniaria del daño moral es de antigua aparición, su verdadero
reconocimiento solo ha venido a producirse en los últimos tiempos, debido a que tratándose
de este tipo de perjuicios, solo se reconocían, hasta hace poco y con base en la
interpretación jurisprudencial, los daños morales entendidos en su concepción restringida
de pretium doloris. Por lo tanto, siempre que se tratara de reparar perjuicios no
patrimoniales se restringían aquellos a la esfera íntima de la persona y a los sentimientos o
afectos, lo que quiere decir que “el daño moral configura una típica especie de daño no
patrimonial consistente en el quebranto de la interioridad subjetiva de la persona y, estricto
sensu, de sus sentimientos y afectos…insustituibles e inherentes a la órbita más íntima del
sujeto…por la afectación de otros bienes, derechos o intereses sean de contenido
patrimonial o extrapatrimonial”2.
A partir de la anterior clasificación, la cual ha recibido críticas también por parte del mismo
autor en el sentido de que el artículo 2341 del Código Civil ordena que todo perjuicio
causado a un tercero debe ser reparado: es decir, “la ley no distingue entre perjuicio
patrimonial y extrapatrimonial” (Tamayo Jaramillo, 2007, pp. 487), por lo cual, no es la
fuente de la que emana la responsabilidad el criterio que permite otorgar el pago de la
indemnización integral del perjuicio, sino más bien, las consecuencias que del hecho
dañoso se derivan, lo cual supone restablecer las condiciones tanto económicas como
personales de la víctima. En unísono, la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia ha
establecido que “la naturaleza patrimonial o no patrimonial del interés afectado, no
determina de suyo la naturaleza del daño, porque consecuencias de naturaleza económica, y
por lo tanto un daño patrimonial puede derivar, tanto de la lesión de un bien patrimonial,
2
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil, Bogotá D.C., 18 de septiembre de 2009, M.P William Namén
Vargas.
13
cuanto de la lesión de un bien de naturaleza no patrimonial”3. Planteamiento que a su vez es

reforzado por las leyes procesales como el artículo 16 de la ley 446 de 1998, en el cual se
señala que: “dentro de cualquier proceso que surta ante la Administración de Justicia, la
valoración de daños irrogados a las personas y a las cosas, atenderá los principios de
reparación integral y equidad y observará los criterios técnicos actuariales”.
De la categoría de daños extrapatrimoniales se desprende el daño moral, que como se ha

mencionado anteriormente ha sido utilizado únicamente para reconocer perjuicios interiores
de la persona, a pesar de que en fallo de 21 de julio de 19224, la Corte se refirió con total
claridad conceptual a los daños extrapatrimoniales, los clasificó y planteó la manera como
ellos debían indemnizarse, posteriormente la jurisprudencia no adoptó las premisas de esta
importante sentencia y continuó reduciendo los perjuicios no patrimoniales al daño moral
subjetivo entendido en su contenido restringido como aquel daño que produce dolor,
angustia o sufrimiento, ignorando otro tipo de daños extrapatrimoniales como el
fisiológico, el cual ha sido integrado en el daño a la salud como lo veremos más adelante; el
daño a la vida en relación o de alteración a las condiciones de existencia y el daño a la
persona. A pesar de que tratándose de Responsabilidad Civil “toda disminución de
beneficios no prohibidos por el orden jurídico constituye daño o perjuicio,
independientemente del objeto o persona a la que se le desencadenen estas disminuciones”.
De acuerdo con lo señalado por el mismo autor “a menudo se considera que todos los daños
extrapatrimoniales son morales, sin embargo, es preciso conservar esta última
denominación únicamente para los perjuicios que afectan los sentimientos íntimos de la
víctima” (Tamayo Jaramillo, 2007, pp. 485).
Por lo tanto, los perjuicios morales subjetivos son solo una especie del género
correspondiente a los perjuicios extrapatrimoniales; lo que sucede es que hasta fecha
reciente solo se tenía en cuenta los citados daños.
3 Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil, 18 de septiembre de 2009. M.P William Namén Vargas
4 Se trata del reconocido caso Villaveces, en el que el municipio de Bogotá es declarado responsable patrimonialmente de
los daños morales sufridos por el señor León Villaveces, al haber extraído de manera indebida y sin su autorización los
restos de su esposa enterrados en un mausoleo de su propiedad.
14
1.4. Antecedentes de la reparación por daño moral

Como se planteó anteriormente, debido a la influencia del Code francés en el Código Civil
Chileno y éste a su vez en nuestra legislación, que vale la pena recordar, es también
creación del ilustre señor Andrés Bello, la redacción del artículo 2341 de la ley 153 de 1887
(Código Civil), es una tipología abierta, que ha permitido variadas interpretaciones, al igual
que sucedió en Francia cuando en sentencia del 15 de junio de 1833:
“se abrían las puertas a su reparación tras la declaración del procurador general Dupin
ante las cámaras reunidas de la Corte de Casación de que “el error capital es creer que
no existe sino un perjuicio”…por el contrario, se resolverá que aunque es cierto que
los redactores del Código Civil al escribir el capítulo de los delitos y cuasidelitos no
vieron el problema del artículo 18325, por lo general de sus términos, se aplica tanto
al daño moral como al daño material” (Domínguez Hidalgo. 1998. Vol. 25 No. 1 pp.
33-34). Toulemon ha descrito este proceso, diciendo que: “es honor de la
jurisprudencia francesa y de sus autores haber sabido deducir, a medida de la
evolución de las costumbres, de los gustos, de las necesidades las fuentes de
reparación de las clases más diversas y que tenían incidencia sobre la persona.
Expresión de una nación civilizada, la jurisprudencia francesa muestra que nosotros
concedemos un precio incomparable a la vida humana”. Toulemon (como se citó en
Domínguez H., 1998).
Es por ello que la reparación de daños no patrimoniales, es una construcción que en

Colombia, así como en otros países ha sido de corte netamente jurisprudencial, lo que ha
generado posiciones disimiles y contrarias y ha venido a suplir la falta de texto expreso que
reconozca el daño moral y lo regule, “o se ha extendido la aplicación de un texto restrictivo
a casos que en principio parecerían estar excluidos de la norma legal, amparándose en la
función integradora que a los tribunales les corresponde…toda la teoría del daño moral se
ha elaborado a partir de ciertas sentencias que por su trascendencia han modificado la
5
El art. 1832 del Code dispone: “todo hecho cualquiera del hombre, que causa daño a otro, obliga a aquel por cuya culpa
se haya producido a repararlo”
15
concepción estricta del daño…porque en la mayoría de los sistemas, pese a la

transformación operada por las sentencias judiciales, las normas relativas a la
responsabilidad y al daño extrapatrimonial, en particular, no han sido alteradas…”
(Domínguez Hidalgo, 1998, Vol. 25 No. 1 pp. 31).
Lo anterior, no en mucho difiere, del estado actual de cosas colombiano, donde la figura del
daño moral ha adquirido relevancia en la cuna de la jurisprudencia y no de la legislación y
que al igual que el artículo 1832 del Code y del artículo 23146 del Código Civil Chileno, en
nuestro caso este tipo de daño deriva principalmente del artículo 23417 de nuestro Código,
que por no decir más, es sustancialmente parecido al de la codificación Francesa.
1.4.1. El daño moral en la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia

Una vez sentada la base que dio origen al reconocimiento del daño extracontractual en
aquella providencia de 1922, damos paso a la sentencia del 12 de septiembre de 19968, en
la que la Corte Suprema de Justicia, al tratar sobre la diferencia entre los daños morales
objetivados y subjetivados, se refiere a estos últimos como indeterminados e
indeterminables, inasibles y abstractos, no susceptibles de objetivación…el daño moral
objetivado puede fácilmente repararse, tal cosa ocurre con el prejuicio inferido a una
persona en su patrimonio, por la pérdida de su crédito, causada por la difamación; dicho
daño es tangible, estimable con relativa facilidad, concretable en cifras numéricas. Pero no
puede decir lo propio de del daño moral no objetivado”9.
6 El artículo 2314 del Código Civil chileno dispone: “El que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido daño a
otro, es obligado a la indemnización; sin perjuicio de la pena que le impongan las leyes por el delito o cuasidelito.
7 El art. 2341 del Código Civil Colombiano dispone: “el que ha cometido un delito o culpa, que ha inferido daño a otro, es
obligado a la indemnización, sin perjuicio de la pena principal que la ley imponga por la culpa o delito cometido”
8 Se trata del caso de una madre y su hija que reclaman indemnización por los perjuicios materiales y morales producidos
tras el fallecimiento de su hijo y hermano respectivamente, tras los hechos ocurridos el 19 de enero de 1990, en el que el
menor resultó muerto, a causa de los disparos que le produjo el hijo menor de los demandados, acción invocada por vía de
responsabilidad civil indirecta.
9 Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil, Santafé de Bogotá, 12 de septiembre de 1996, M.P. Nicolás Bechara
Simancas.
16
La sentencia referida hace alusión a la diferencia que por la época se realizaba entre los
daños morales objetivados y subjetivados, la cual posteriormente fue reevaluada, dado que
los primeros se asemejaban a los producidos en el patrimonio de la víctima, al no permitirle
percibir ingresos o beneficios patrimoniales, por lo cual estos eran subsumidos por el lucro
cesante. Sin embargo, en la mencionada sentencia se diferenciaban de la siguiente manera:
- Los daños morales objetivados son los perjuicios que emanan de él en forma
concreta, determinada y determinable.
- Los daños morales subjetivados son las lesiones al patrimonio estrictamente moral, en
que se comprende la parte afectiva de él.
Además, en esta oportunidad la Sala realiza el análisis de la condena impuesta por el juez
de primera instancia, que es confirmada por el ad quem, en el sentido de que en la parte
resolutiva, no se reconocen los perjuicios materiales ni morales objetivados solicitados por
los demandantes, aduciendo que no existían pruebas que infirieran que tal daño se hubiera
producido o pudiera producirse, pero a su vez reconoció, los daños que por concepto de
morales subjetivados se solicitaron en el libelo de la demanda. A lo que la Corte señala que
la indemnización por perjuicios morales subjetivados está sujeta al arbitrio judicium, pero
que la potestad del juez en este sentido “no la ha hecho por fuera de las normas positivas
sino con fundamento en ellas…y que solo se ha aplicado a falta de norma legal expresa que
precise la fijación de cuantitativa”10; pero ello no ocurre con el daño material ni con el daño
moral objetivado dado que sus consecuencias son exteriorizadas y “no solamente es posible
de apreciarse y establecerse por los medios legales, sino que también puede cuantificarse
conforme a las reglas ordinarias”11, lo anterior para concluir que los daños morales no
dependen de la producción de daños materiales y que existe una independencia entre los
unos y los otros, tanto sustancial como probatoria.
10
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil, Santafé de Bogotá, 12 de septiembre de 1996, M.P. Nicolás Bechara
Simancas.
11 Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil, Santafé de Bogotá, 12 de septiembre de 1996, M.P. Nicolás Bechara
Simancas.
17
De la misma manera la sentencia del 26 de agosto de 199712 menciona al “espíritu no

reparativo del dolor y a la imposibilidad de someter a un precio…la congoja”, al referirse a
la indemnización que por este concepto resuelve la segunda instancia en el proceso, la cual
estimó en la suma de $30.989.700, diferente del ad quo, quien había tasado dichos
perjuicios en 3000 gramos oro. Sobre el particular la Corte destaca que “por ser esta
tasación de su prudente arbitrio y no tener imposición de patrón alguno como sería el oro,
ya que su fluctuación ordinaria no se compadece con la intensidad del daño sufrido y su
correspondiente indemnización, se considera que la tasación debe hacerse de acuerdo a la
continua devaluación de la moneda y atendiendo a que con ocasión del daño sufrido el
demandante vio segada la vida de sus seres queridos, con quienes tenía hogar y compartía
su vida”13.
1.4.2. El daño a la vida en relación en la jurisprudencia de la Corte Suprema de

Justicia
Posteriormente, la misma corporación hace referencia en sentencia del 13 de mayo de
200814 a un nuevo tipo de daño, diferente del moral, el cual denominó en esta oportunidad
perjuicio fisiológico o daño a la vida en relación.
Con el fin de destacar que un hecho como el ocurrido al demandante, puede dar origen a
múltiples consecuencias relevantes y para hacer visible su contenido y su entidad propia,
parte de realizar la siguiente clasificación:
- El primero de los daños corresponde a las nociones de daño emergente y lucro

cesante, al precisar nuevamente que son de contenido patrimonial los gastos de
12 La providencia se refiere a los daños materiales y morales producidos al demandante, a causa del accidente aeronáutico
producido el 26 de marzo de 1982, en el que por la falta de diligencia del piloto, la aeronave colisionó contra un cerro y
como consecuencia perdieron la vida su esposa y sus dos hijos.
13 Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil y Agraria, Santafé de Bogotá D.C., 26 de agosto de 1997, M.P.
Carlos Esteban Jaramillo Schloss.

14
El caso es de un trabajador de cargo técnico electricista, quien encontrándose en las instalaciones del inmueble en
construcción, fue aplastado violentamente por una placa de concreto que se desprendió de la edificación, quedando
posteriormente en estado de paraplejia y confinado de por vida a una silla de ruedas, perdiendo de igual manera
totalmente su capacidad laboral, padeciendo dolor físico, emocional y alteraciones en su vida en relación.
18
curación o rehabilitación y las ganancias ciertas que con ocasión de lo ocurrido ha

dejado o dejará de recibir.
- El segundo se identifica con la noción de daño moral, que incide o se proyecta en la
esfera afectiva o interior de la persona, al generar sensaciones de aflicción, congoja,
desilusión, tristeza, pesar, etc. para las que pueden repercutir en el equilibrio
sentimental.
- El tercero es el denominado daño a la vida en relación, que se traduce en afectaciones
que inciden en forma negativa sobre la vida exterior, concretamente alrededor de su
actividad social no patrimonial, lo que repercute en quebrantos transitorios o
definitivos, más o menos graves, en la vida en relación del sujeto.
Continúa las consideraciones con el fin de aclarar la posible confusión terminológica que se
pueda dar entre el daño moral en sentido restringido y el daño a la vida en relación, al
respecto precisa lo siguiente: “como se observa, a diferencia del daño moral, que
corresponde a la órbita subjetiva, íntima o interna del individuo, el daño a la vida en
relación constituye una afectación a la esfera exterior de la persona, que puede verse
alterada, en mayor o menor grado, a causa de una lesión infligida a los bienes de la
personalidad o a otro tipo de intereses jurídicos, en desmedro de lo que la Corte en su
momento denominó actividad social no patrimonial”15.
También es importante mencionar que en esta sentencia de la Corte Suprema de Justicia, se

presenta una notable diferencia entre el fallo emitido por los jueces de instancia y las
consideraciones posteriores en sede de casación. En la primera instancia, el señor Carvajal
Gómez se le reconoció como indemnización la suma de perjuicios morales por
$10.000.000; a lo cual el adquem, confirma la decisión y adiciona el fallo, en el sentido de
extender la indemnización a los familiares cercanos de la víctima, a través de la presunción
judicial y así reconoce perjuicios morales a la cónyuge y a los hijos del demandante. Sobre
el daño a la vida en relación no realizó pronunciamiento alguno, con base en que no
15
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil, Bogotá D.C. 13 de mayo de 2008, M.P. César Julio Valencia
Copete.
19
encuentra dentro del acervo probatorio prueba suficiente que le permitiera concederlo. Sin
embargo, la Corte precisa que “cuando el juzgador denegó el reconocimiento del perjuicio
fisiológico o daño a la vida en relación incurrió en los yerros de hecho que se describen a
continuación: De acuerdo a los testimonios del propio perjudicado y de su hermana Nancy
Carvajal Gómez, con los hechos ocurridos, se privó al señor Carvajal Gómez de disfrutar
sus actividades sociales como practicar basquetbol y microfútbol, así como los repentinos
cambios en su vida familiar, personal, social, que para él y su núcleo familiar implicó, con
los consiguientes efectos y traumas para su existencia en general. Situaciones que reflejan
la existencia de un daño a la vida en relación traducido en que la víctima no ha podido ni
podrá desplegar sus actividades normales o rutinarias, ni las demás que, de una u otra
forma, hacían placentera su existencia, siendo, por lo mismo, imperativa la indemnización
de este agravio, en la forma ordenada por los artículos 2341, 2344 y 2356 del Código
Civil.”16.
Así mismo apunta como conclusión que sí se hace necesario reconocer el daño a la vida en
relación como una categoría independiente al daño moral, para lo cual se apoya en la
doctrina italiana, país en donde se ha desarrollado con mayor énfasis la noción de este
perjuicio, porque “en efecto el lesionado viene a perder en todo o en parte, por un período
más o menos largo, o inclusive por toda la vida, la posibilidad de dedicarse a esa vida de
relación (vida social, deportiva, etc), con todo el cúmulo de satisfacciones y placeres que
ella comporta, y sufre así un daño que también merece ser tenido en cuenta”17.
La importancia de la particular sentencia, además de definir el concepto de daño a la vida

en relación o fisiológico, también es la de establecer las bases del daño a la persona al
definirlo como el que “consiste en un desmedro a la integridad física o mental, o en injuria
al honor, la libertad o la intimidad…”18 y que en el marco de la Carta Política Vigente,
16
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil, Bogotá D.C. 13 de mayo de 2008, M.P. César Julio Valencia
Copete.
17 Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil, Bogotá D.C., 13 de mayo de 2008, M.P Cesar Julio Valencia
Copete.
18 Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil, Bogotá D.C., 13 de mayo de 2008, M.P Cesar Julio Valencia
Copete.
20
Colombia se establece como un Estado Social de Derecho, edificado en el principio de

respeto a la dignidad humana19 y en el que las autoridades de la República han sido
instituidas para proteger a todas las personas residentes en Colombia su vida, honra, bienes,
creencias, y demás derechos y libertades, y para asegurar el cumplimiento de los deberes
sociales del Estado y de los particulares.20, la Corte se ha interesado por adecuar su
actuación a los cambios jurídicos, sociales y económicos y por “garantizar en forma cabal y
efectiva la observancia de los derechos fundamentales de las personas, lo que amerita que
la Sala deba retomar la senda de lo que otrora se determinó, para ocuparse nuevamente del
estudio del daño a la persona”21.
A partir de las consideraciones de la sentencia de mayo de 2008 antes analizada, le sucede

la sentencia del 18 de septiembre de 200922, en la que se refiere que “el daño a la persona
en sus distintas manifestaciones relevantes…ciertamente se proyecta en un desmedro a la
integridad física o mental, o en injuria al honor, la libertad o la intimidad, susceptible de
traducirse en consecuencias patrimoniales, de proyectarse en quebrantos en la vida en
relación y de repercutir en el equilibrio sentimental del sujeto”23.
Lo que a la larga quiere decir que no solamente pueden ser reconocidos los daños
psicofísicos derivados de las lesiones al cuerpo, sino también los que recaigan sobre
derechos personalísimos, como es el caso del derecho al buen nombre, la libertad, la
intimidad, etc.
Para reafirmar la anterior propuesta, en sentencia del 9 de diciembre de 2013 se hace

referencia a las alteraciones que pueden causársele a la persona, extendiendo y clasificando
los daños inmateriales. El argumento parte de que “se considera que el perjuicio
19 Constitución Política de Colombia, Gaceta Constitucional No. 127 del 10 de octubre de 1991. Artículo 1.
20 Constitución Política de Colombia, Gaceta Constitucional No. 127 del 10 de octubre de 1991, Inc. 2, Artículo 2.
21Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil, Bogotá D.C., 13 de mayo de 2008, M.P Cesar Julio Valencia
Copete.
22 Se trata del caso de Edison José Gómez Acevedo, de 22 años, quien al transportarse en el platón de una volqueta, tocó
los cables de alta tensión, propiedad de la Electrificadora del Caribe S.A. ESP, en la finca “Convención” del
departamento del Cesar, mientras trabajaba como comisionista de materiales, lo que le ocasionó la muerte.
23 Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil, Bogotá D.C.,18 de septiembre de 2009, M.P. William Namen
Vargas.
21
extrapatrimonial no se reduce al tradicional daño moral, pues dentro del conjunto de bienes
no patrimoniales que pueden resultar afectados mediante una conducta dolosa o culposa se
encuentran comprendidos intereses jurídicos distintos a la aflicción, el dolor, o la tristeza
que se produce en la víctima. Así las cosas, son especies de perjuicio no patrimonial –
además del moral, el daño a la salud, el daño a la vida de relación y la lesión a bienes
jurídicos de especial protección constitucional tales como la libertad, la dignidad, la honra y
el buen nombre, que tienen el rango de derechos humanos fundamentales”24.
Por esta misma línea, la sentencia SC-10297 de 2014, ha propuesto que: “no solo los daños
patrimoniales, el daño moral, el daño a la salud o el daño a la vida de relación, son los
únicos ítems que pueden ser reconocidos por los jueces en sus sentencias y que más allá de
ellos, existen otras causas que pueden desencadenar perjuicios en la manera como las
personas se desenvuelven en sociedad y del concepto que los demás predican de ellas” 25, en
esta sentencia, se refiere especialmente a los desmedros producidos en el derecho al buen
nombre, al someter a los demandantes a constantes cobros y reportarlos de manera
arbitraria a las centrales de riesgo, por el supuesto incumplimiento de un contrato de mutuo,
suscrito entre los demandantes y el B…G…S.A., lo cual no solo les representó detrimento
patrimonial, que al afectar su historia crediticia, no les permitió acceder a créditos con otras
entidades financieras y obstaculizó sus negocios; sino que además los “sumió en un
constante estado de zozobra, intranquilidad, angustia, tormento y desasosiego extremos que
se tradujeron en un evidente daño moral”26.
Lo anterior comporta sustancialmente, que en la jurisprudencia se comienza una etapa de

reconocimiento de otros tipos de daños que aun siendo extrapatrimoniales no corresponden
a ninguna de las clasificaciones anteriormente mencionadas y que a su vez inducen a pensar
que nuestra actual clasificación de daños no es compatible con las necesidades sociales y
jurídicas del siglo XXI y que dentro del concepto de “daño a la persona”, posiblemente se
integran otro tipo de daños para los cuales se exige reparación el marco de la Constitución
24 Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil, Bogotá D.C., 09 de diciembre de 2013, M.P. Ariel Salazar Ramírez
25 Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil, Bogotá D.C., 05 de agosto de 2014, M.P Ariel Salazar Ramírez
26 Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil, Bogotá D.C., 05 de agosto de 2014, M.P Ariel Salazar Ramírez
22
actual, tales como “la primacía de los derechos inalienables de las personas, habiéndole
sido asignado el rango de fundamentales a aquellos que amparan los bienes esenciales y
más preciados de la personalidad, como la vida, la integridad personal, la igualdad, la
intimidad individual y familiar, el buen nombre, la propia imagen, la libertad de culto y de
conciencia, el libre desarrollo, la honra, entre otros”27.
1.4.3. El daño no patrimonial en la Jurisprudencia del Consejo de Estado

En un principio, los conflictos en donde la Nación hiciera parte fueron dirimidos por la
Corte Suprema de Justicia gracias a la atribución expresa que de estas funciones hizo la
Constitución Nacional de 188628. Esta Corporación se encargó de erigir la responsabilidad
del Estado bajo un sistema de tinte civilista apoyándose en la noción de culpa consagrada
en el Capítulo III, título XXXIV del Código Civil.
En cumplimiento de su deber constitucional, la Corte Suprema de Justicia recurrió a varias

teorías para fundamentar la responsabilidad del Estado, concibiéndolo como una persona
jurídica de derecho público. De esta forma, en algunos pronunciamientos utilizó la teoría de
la responsabilidad indirecta, edificada sobre el hecho de que “la persona jurídica tenía la
obligación plena de elegir sus agentes y vigilarlos de manera cuidadosa, de forma tal que si
estos incurrían en culpa durante el ejercicio de sus cargos, esta repercutía en la persona
jurídica, considerándose que ésta igualmente incurría en culpa, bien fuera en la denominada
culpa in eligendo (culpa en la elección) o en culpa in vigilando (culpa en la
vigilancia)”(Nader Orfale, Rachid, núm. 15, pp. 55 – 71).
En otras decisiones, prefirió adoptar una responsabilidad de tipo directo, estableciendo que
“no era posible predicar de la persona jurídica una dualidad entre ella y sus propios
agentes” (Saavedra Becerra, Ramiro, Bogotá, pp. 8), toda vez que ésta únicamente podía
manifestarse y cumplir sus funciones a través de aquellos.
27 Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil, Bogotá D.C. 13 de mayo de 2008, M.P. César Julio Valencia
Copete.
28 Constitución Política de Colombia de 1886, artículo 151. “Son atribuciones de la Corte Suprema: (…) 3.Conocer de los
negocios contenciosos en que tenga parte la Nación o que constituyan litigio entre dos o más Departamentos”.
23
El alto Tribunal también recurrió a la teoría de la responsabilidad directa según la teoría

organicista, en donde la responsabilidad del Estado podía ser directa o indirecta
dependiendo de quién actuara. Así, cuando quien actuaba tenía capacidad para representar o
comprometer a la persona jurídica, la responsabilidad de la misma era directa pues actuaba
un órgano suyo. Por el contrario, si quien ejercía funciones era una persona que no tenía
facultad o capacidad para expresar la voluntad del ente moral, la responsabilidad era de tipo
indirecto, ya que actuaba un agente suyo y no un órgano.
Finalmente, en 1962, la Corte Suprema de Justicia se refirió a la tesis de la responsabilidad

directa por las fallas del servicio público, importada de la jurisprudencia francesa. En ese
país, como lo anota Cassagne, la teoría constituía, “un abandono de la noción de culpa para
hacer siempre responsable al Estado por la ejecución irregular o defectuosa de la función
administrativa cuando ello ocasionara perjuicios a los administrados.” (Cassagne, Juan
Carlos. 1996. Pág. 286) No obstante, al implantarla en nuestro país, la Corte siguió
refriéndose a la culpa como fundamento de la responsabilidad del Estado, desdibujando el
avance que la institución traía en la materia.
Las normas del Código Civil, utilizadas para fundamentar la responsabilidad del Estado,
fueron abandonadas gracias a la expedición del Decreto Ley 528 de 1964. Con esta
normatividad se radicó, de manera definitiva, la competencia en materia de responsabilidad
extracontractual y contractual de la administración pública en cabeza de la Jurisdicción de
lo Contencioso Administrativo. A partir de este momento, el Consejo de Estado se
concentraría en construir el sistema de la responsabilidad a partir de una visión publicista,
tomando como centro de éste el deber general de protección por parte de las autoridades
públicas consagrado en el artículo 19 de la Constitución Nacional de 188629.
Consciente de la necesidad de adoptar un nuevo régimen basado en normas de derecho

público, el Consejo de Estado expresó en una de sus sentencias:
29Constitución Política de Colombia. 1886, artículo 19: “Las autoridades de la República están instituidas para proteger a
todas las personas residentes en Colombia, en sus vidas, honra y bienes, y asegurar el respeto recíproco de los derechos
naturales, previniendo y castigando los delitos”.
24
“La responsabilidad del Estado en materia como la que ha originado esta controversia
no puede ser estudiada y decidida con base en las normas civiles que regulan la
responsabilidad extracontractual, sino a la luz de los principios y doctrinas del
Derecho Administrativo en vista de las diferencias sustanciales existentes entre este y
el Derecho Civil, dadas las materias que regulan ambos derechos, los fines
perseguidos y el plano en que se encuentran colocados. En efecto el Derecho Civil
regula las relaciones patrimoniales y de familia entre las personas privadas; tiene
como fin inmediato el interés de los individuos y las personas que se encuentran
colocadas en un plano de igualdad. En cambio el Derecho Administrativo regula las
relaciones jurídicas de las entidades públicas entre sí y con respecto a los particulares
o administrados; tiene por objeto la satisfacción de las necesidades colectivas o
públicas y goza de especiales prerrogativas para lograr sus fines”30.
Es por lo anterior que en el Consejo de Estado, la situación sobre el reconocimiento de

daños no patrimoniales ha tenido un camino distinto debido a la naturaleza de las relaciones
que surgen entre el Estado y los administrados. La responsabilidad del Estado ha tenido su
desenvolvimiento a través de criterios de imputación como la teoría de la falla en el
servicio, el daño especial y el riesgo excepcional, los cuales señalaré a continuación:
La falla en el servicio ha sido por excelencia el título de imputación para desencadenar la

obligación indemnizatoria del Estado y se configura cuando existe una omisión, retardo,
irregularidad, ineficiencia o ausencia del servicio a cargo del mismo, o en otras palabras “si
la acción u omisión del Estado que produce el daño es ilegítima e imputable a éste, el
fundamento de la responsabilidad lo constituye la falla del servicio”31.
Se está frente al daño especial cuando “la acción del Estado es legítima y no es riesgosa y
se ha desarrollado en cumplimiento de un encargo o mandato legal y en beneficio del
30 Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera, Sentencia del 30 de septiembre de 1960,
C.P. Francisco Eladio Gómez.
31 Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección tercera, Subsección B, Bogotá D.C., 26 de junio de
2014 C.P. Ramiro de Jesús Pasos Guerrero.

25
interés general, pero con ella se ha producido un perjuicio concreto, grave y especial a un
particular o a un grupo de particulares, imputable al Estado”32.
El fundamento será el título de riesgo excepcional “cuando la actividad del Estado es

legítima y, además, riesgosa, y el daño es producto de la concreción del peligro que ella
conscientemente crea para el cumplimiento de ciertos deberes legales y constitucionales
asignados”33.
A partir de los anteriores criterios de imputación se han reconocido diferentes tipos de

daños, como son el daño moral, el daño a la vida en relación o grave alteración a las
condiciones de existencia (que hoy en día se conocen bajo el concepto de daño a la salud) y
por último los daños a bienes o derechos constitucionales y convencionales. A continuación
se realizará una breve reseña evolutiva de cada uno de ellos:
1.4.4. El daño moral en la jurisprudencia del Consejo de Estado

El daño moral, así mismo como sucedió en la Corte Suprema se ha manifestado como la
aflicción, dolor, angustia y en general, “padecimientos varios, o como ha solido
decirse…son estados del espíritu de algún modo contingentes y variables en cada caso y
que cada cual experimenta a su modo”34, para referirse a que no es posible su
indemnización, sino más bien su reparación, porque se trata de sentimientos que
permanecen en el interior del ser y no es posible su cuantificación exacta.
32 Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección tercera, Subsección B, Bogotá D.C., 26 de junio de
33
Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección tercera, Subsección B, Bogotá D.C., 26 de junio de
34 Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección tercera, Bogotá D.C., 10 de septiembre de 1998,
C.P. Daniel Suárez Hernández.

26
1.4.5. El daño fisiológico o daño a la vida en relación en la jurisprudencia del

Consejo de Estado
El daño a la vida en relación constituye un avance notorio en el reconocimiento de
perjuicios no patrimoniales resarcibles por el Estado. En sentencia proferida por el Consejo
de Estado35, en la cual empezó a ser admitido un perjuicio extrapatrimonial, distinto del
moral, identificado con el nombre de perjuicio fisiológico o daño a la vida en relación,
expresiones en ese momento empleadas como sinónimas, para referirse a la pérdida de la
posibilidad de realizar actividades vitales que, aunque no producen rendimiento
patrimonial, hacen agradable la existencia.
En la mencionada jurisprudencia la sección tercera puntualiza que el daño fisiológico o

daño a la vida en relación se distingue por las siguientes características:
- Tiene naturaleza extrapatrimonial o inmaterial, en tanto que incide o se proyecta

sobre intereses, derechos o bienes cuya apreciación es económicamente inasible, por
lo que no es dable efectuar una mensura que alcance a reparar en términos absolutos
la intensidad del daño causado;
- adquiere trascendencia o se refleja sobre la esfera externa del individuo, situación que
también lo diferencia del perjuicio moral propiamente dicho;
- en las situaciones de la vida práctica o en el desenvolvimiento que el afectado tiene
en el entorno personal, familiar o social se manifiesta en impedimentos, exigencias,
dificultades, privaciones, vicisitudes, limitaciones o alteraciones, temporales o
definitivas, de mayor o menor grado, que él debe soportar o padecer, las cuales, en
todo caso, no poseen un significado o contenido monetario, productivo o económico;
- no sólo puede tener origen en lesiones o trastornos de tipo físico, corporal o psíquico,
sino también en la afectación de otros bienes intangibles de la personalidad o
derechos fundamentales, e incluso en la de otro tipo de intereses legítimos;
- según las circunstancias de cada caso, puede ser sufrido por la víctima directa de la
35 Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera, Bogotá D.C., 6 de mayo de 1993, C.P
Julio César Uribe Acosta.
27
lesión o por terceros que igualmente resulten afectados, como, verbigracia, el

cónyuge, el compañero o la compañera permanente, los parientes cercanos o los
amigos, o por aquélla y éstos;
- su reconocimiento persigue una finalidad marcadamente satisfactoria, enderezada a
atemperar, lenificar o aminorar, en cuanto sea factible, los efectos negativos que de él
se derivan; y
- es una noción que debe ser entendida dentro de los precisos límites y perfiles
enunciados, como un daño autónomo que se refleja en la afectación de la actividad
social no patrimonial de la persona, vista en sentido amplio, sin que pueda pensarse
que se trata de una categoría que absorbe, excluye o descarta el reconocimiento de
otras clases de daño - patrimonial o extrapatrimonial - que posean alcance y
contenido disímil, ni confundirlo con éstos, como si se tratara de una inaceptable
amalgama de conceptos, puesto que una indebida interpretación conduciría a que no
pudiera cumplirse con la reparación integral ordenada por la ley y la equidad, como
infortunadamente ha ocurrido en algunos casos, en franco desmedro de los derechos
que en todo momento han de asistir a las víctimas.
Es de algún modo lamentable que en esta sentencia, a pesar de que en los argumentos se
mencione el daño a la vida en relación como una afectación a las condiciones sociales de la
víctima (daño-consecuencia), a su vez se mencione como sinónimo del perjuicio fisiológico
(daño evento).
Posteriormente se realiza por parte de la corporación la distinción, o más bien el cambio, en

el concepto de daño fisiológico al de daño a la vida en relación. En sentencia del 17 de
junio de 200436, se remite la sala al pronunciamiento del 19 de julio de 2000 para destacar
que el término daño a la vida en relación “no consiste en la lesión en sí misma, sino en las
consecuencias que, en razón de ella, se producen en la vida en relación de quien la
36
Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección tercera, Bogotá D.C., 17 de junio de 2004, C.P.
María Elena Giraldo Gómez.
28
sufre…Así, aquella afectación puede tener causa en cualquier hecho con virtualidad para
provocar una alteración a la vida de relación de las personas”37.
De lo anterior se puede concluir que el daño fisiológico es de carácter estético, cuando de él

se desprendan consecuencias en el ámbito corporal de la persona; pero que no se puede
decir lo mismo del daño a la vida en relación porque éste toca lo atinente a las relaciones de
la persona con el mundo, “no se trata simplemente de la afectación sufrida por la persona
en su relación con los seres que la rodean. Este perjuicio extrapatrimonial puede afectar
muchos otros actos de su vida, aun los de carácter individual, pero externos, y su relación,
en general, con las cosas del mundo. En efecto, se trata, en realidad, de un daño
extrapatrimonial a la vida exterior”38.
1.4.6. Daño por alteración grave a las condiciones de existencia

Nace de la necesidad de concretar en un solo tipo de daño; por un lado las consecuencias
físicas o a la integridad corporal y por otro las afectaciones externas derivadas del hecho
dañoso, que hasta ese momento se consideraban consecuencias distintas, lo que en la
práctica significaba, en algunos casos, que se reconocieran indemnizaciones ínfimas y en
otros, condenas exorbitantes y que no se tuvieran claros los límites entre una y otra especie.
Sin embargo, este nuevo concepto de daño recoge los dos anteriores, así:
“Este daño constituye un perjuicio extrapatrimonial que tiene una entidad propia, el
cual comprende el perjuicio fisiológico, los placeres de la vida, o la imposibilidad de
relacionase normalmente con otras personas, y con él se busca resarcir la alteración
de las condiciones de existencia. (..) Esta misma Sala en sentencia de 25 de febrero de
2009, sostuvo que este daño es omnicomprensivo, porque abarca varios aspectos que
trascienden en el ámbito extrínseco del individuo, pretendiendo resarcir la alteración
de las condiciones de existencia, la pérdida de goce y disfrute de los placeres de la
37
Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera, Bogotá D.C., 19 de julio de 2000, C.P
Alier Eduardo Hernández Enríquez.
38 Consejo de Estado, Sala de Contencioso Administrativo, Sección Tercera, Bogotá D.C., 19 de julio de 2000, C.P. Alier
Eduardo Hernández Enríquez

29
vida, y que en ocasiones surge de manera palmaria la causación de esta clase de

perjuicio, como sucede en los eventos en que la víctima sufre grave daño funcional
que le impide realizar actividades fundamentales inherentes a todas las personas, bien
porque se afecta su capacidad auditiva, visual o sus movimientos.”39.
Adicionalmente, de la aludida sentencia, también se desprende un planteamiento en el

sentido que la alteración grave a las condiciones de existencia, no solamente se limita a los
daños producidos en virtud de una lesión a la integridad física, sino que además, a todas las
situaciones que generan graves alteraciones a la existencia de la persona. Se refiere a este
particular en los siguientes términos: “Tal como se analizó anteriormente, la Sala ha
considerado que cuando se trata de lesiones que producen alteraciones físicas que afectan la
calidad de vida de las personas, éstas tienen derecho al reconocimiento de una
indemnización adicional a la que se reconoce por el perjuicio moral; es decir, el
reconocimiento de esta clase de perjuicios no debe limitarse a los casos de lesiones
corporales que producen alteraciones orgánicas, sino que debe extenderse a todas las
situaciones que alteran de manera grave las condiciones habituales o de existencia de las
personas”40.
De lo anterior se puede concluir que los daños no patrimoniales reconocidos hasta ese
momento son: el daño moral y el daño por alteración a las condiciones de existencia (en el
cual se incluye el daño fisiológico y el daño a la vida en relación) , y que este último da
paso a reconocer otros tipos de daños no derivados de las alteraciones físicas, lo que en
otras palabras significaría que podrían reconocerse daños de otra índole, como los generado
por violación a derechos de la personalidad, sin desatar mayor argumento en este particular.
39 Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera, Bogotá D.C., 9 de marzo de 2011, C.P.
Gladys Agudelo Ordoñez.
40 Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera, Bogotá D.C., 9 de junio de 2010, C.P.
Mauricio Fajardo Gómez.

30
1.4.7. Daño a la salud

El daño a la salud aparece en el Consejo de Estado a partir de la sentencia del 14 de
septiembre de 201141, en la que el Consejero ponente inicia su intervención, dejando al
descubierto la falta de lógica conceptual y hermenéutica, que ha llevado a los magistrados
en oportunidades anteriores a incluir dentro de los daños inmateriales los llamados
perjuicios fisiológicos, el daño a la vida en relación y la alteración a las condiciones de
existencia y que estos pueden estar comprendidos en el “daño a la salud” , toda vez que
como lo señala el consejero: “éste último está encaminado a la reparación de cualquier
lesión o afectación a la integridad psicofísica”42.
En sus argumentos parte de la sistematización, que a su consideración es equivocada, al

precisar que, como hasta el momento se venía realizando, el daño a la vida en relación está
integrado por el perjuicio fisiológico, el daño a la vida en relación tanto sexual, social y
familiar y el daño estético. Su crítica se concentra primero en que dentro de la actual
clasificación de daños no es claro si lo que se indemniza es el daño por sí mismo (daño
evento); o si por el contrario se reparan las consecuencias exteriores de ese daño (daño
consecuencia); segundo, no se precisa cuáles son los bienes, derechos o intereses legítimos
que tienen cabida en el plano de la responsabilidad y que en consecuencia son
indemnizables y por último si el daño derivado de lesiones psicofísicas es posible resarcirlo
a través de criterios objetivos y que contengan estándares que garanticen el principio de
igualdad, toda vez que frente a una misma lesión podría eventualmente declararse una
idéntica o similar reparación.
Con el fin de aclarar la situación de los conceptos anteriores, presenta una alternativa que
permitiría reducir a una sola categoría los ámbitos físico, psicológico, sexual, etc… es
decir:
41 Se trata de las lesiones producidas al soldado conscripto Antonio Vigoya Giraldo, quien prestaba su servicio militar
obligatorio en la base Marconio, repetidora de Yarumal Antioquia y al pasar de la base a la letrina cercana para realizar
sus necesidades fisiológicas, cayó en una mina antipersona, lo que le produjo heridas en su pierna derecha, por lo que los
médicos se vieron obligados a amputarla por debajo de su rodilla, lo que trajo como consecuencia la pérdida del 95% de
su capacidad laboral y daños psicofísicos de gran intensidad.
42 Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera, Bogotá D.C., 14 de septiembre de 2011,
C.P. Enrique Gil Botero.

31
“cuando la víctima sufra un daño a la integridad psicofísica, solo podrá reclamar los
daños materiales que se generen de esa situación y que estén probados, los perjuicios
morales de conformidad con los parámetros jurisprudenciales de la sala y, por último,
el daño a la salud por la afectación de ese derecho Constitucional…”
“…en otros términos, un daño a la salud desplaza por completo a las demás
categorías de daño inmaterial como lo son la alteración grave a las condiciones de
existencia –antes denominado daño a la vida en relación- precisamente porque
cuando la lesión antijurídica tiene su génesis en una afectación negativa del estado de
salud, los únicos perjuicios inmateriales que hay lugar a reconocer son el daño moral
y el daño a la salud”43
Lo anterior permitiría no solo reparar los daños a la integridad física de la víctima sino su
relación con el entorno y facilitaría al juez su determinación a través de medios probatorios
más o menos objetivos, como por ejemplo, el porcentaje de invalidez decretado por el
médico legista. En palabras del Consejero Ponente y con base en la experiencia italiana “el
daño a la salud gana claridad, exactitud y equidad donde los precisados perjuicios la
pierden, puesto que siempre está referido a la afectación de la integridad psicofísica del
sujeto, y está encaminado a cubrir no sólo la modificación de la unidad corporal sino las
consecuencias que las mismas generan, razón por la que, sería comprensivo de otros daños
como el estético, el sexual, el psicológico, entre otros, sin que existiera la necesidad de
ampliar en demasía la gama o haz de daños indemnizables, con lo que se conseguiría una
sistematización del daño no patrimonial”44.
Adicionalmente precisa que “el daño a la salud se repara con base en dos componentes uno
objetivo determinado con base en el porcentaje de invalidez decretado y uno subjetivo que
permitirá incrementar en una determinada proporción el primer valor, de conformidad con
43
Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera, Bogotá D.C., 14 de septiembre de 2011,
44
32
las consecuencias particulares y específicas de cada persona lesionada…el daño a la salud

permite estructurar un criterio de resarcimiento fundamentado en bases de igualdad y
objetividad, de tal forma que se satisfaga la máxima –a igual daño, igual indemnización”45
Por último, se refiere a que en los casos en que los perjuicios no deriven de lesiones a la
integridad psicofísica, podrán tenerse en cuenta los conceptos de daño a la vida en relación
y alteración grave a las condiciones de existencia, realizando por último la siguiente
clasificación: “la tipología del perjuicio inmaterial se puede sistematizar de la siguiente
manera:
i) perjuicio moral;
ii) daño a la salud (perjuicio fisiológico o biológico);
iii) cualquier otro bien, derecho o interés legítimo constitucional, jurídicamente tutelado
que no esté comprendido dentro del concepto de “daño corporal o afectación a la
integridad psicofísica” y que merezca una valoración e indemnización a través de las
tipologías tradicionales como el daño a la vida de relación o la alteración grave a las
condiciones de existencia o mediante el reconocimiento individual o autónomo del
daño (v.gr. el derecho al buen nombre, al honor o a la honra; el derecho a tener una
familia, entre otros), siempre que esté acreditada en el proceso su concreción y sea
preciso su resarcimiento, de conformidad con los lineamientos que fije en su
momento esta Corporación.”
1.5. El documento de unificación para la reparación de perjuicios inmateriales

En atención a la anterior evolución de los perjuicios inmateriales en la responsabilidad del
Estado, la Sección tercera del Consejo de Estado, mediante acta del 28 de agosto de 2014,
define las causales de reparación de este tipo de perjuicios y su correspondiente
45
33
indemnización, en aras de definir y sentar precedente judicial al respecto, documentos que

resumo de la siguiente manera:
En primer lugar define los tipos de perjuicios inmateriales reconocidos por su

jurisprudencia, así:
- Perjuicio moral.
- Daños a bienes constitucionales y convencionales
- Daño a la salud (perjuicio fisiológico o biológico) derivado de una lesión corporal o
psicofísica.
1.5.1. Reparación por daño moral

Sobre el perjuicio moral reitera la posición en cuanto a este “se encuentra compuesto por el
dolor, la aflicción y el general los sentimientos de desesperación, congoja, desasosiego,
temor, zozobra, etc. que invaden a la víctima directa o indirecta de un daño antijurídico,
individual o colectivo”46.
El reconocimiento del daño moral se justifica en 3 casos: i) en caso de muerte ii) de

lesiones a la integridad personal y iii) por privación injusta de la libertad. Las
indemnizaciones son establecidas, en virtud de la causa de la que se desprenda el daño y
atendiendo, a si se trata de la víctima directa o de personas que por su cercanía con ella
sufren sus consecuencias:
Los cuadros que se relacionan a continuación son la regla general para cada uno de los
casos, la regla de excepción tiene como base “si existieran graves violaciones a derechos
humanos o circunstancias debidamente probadas de una mayor intensidad y gravedad del
daño moral, sin que en tales casos el monto total de la indemnización pueda superar el
46Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera, Documento final aprobado mediante acta
del 28 de agosto de 2014 referentes a la reparación de perjuicios inmateriales, pág. 1.
34
triple de los montos señalados. Este quantum deberá motivarse por el juez y ser
proporcional a la intensidad del daño”47.
REPARACIÓN DEL DAÑO MORAL EN CASO DE MUERTE

REGLA GENERAL
NIVEL 1 NIVEL 2 NIVEL 3 NIVEL 4 NIVEL 5

Relaciones Relación Relación Relación Relaciones
afectivas afectiva del 2° afectiva del 3° afectiva del 4° afectivas no
conyugales de de de familiares -
y paterno consanguinidad consanguinidad consanguinidad terceros
filiales o civil (abuelos, o civil o civil damnificados
hermanos y
nietos)
Porcentaje 100% 50% 35% 25% 15%
Equivalencia
en salarios 100 50 35 25 15
mínimos
Tabla 1: Reparación del daño moral en caso de muerte

Fuente: Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, sección Tercera, Documento final
aprobado mediante acta del 28 de agosto de 2014 referente a reparación de perjuicios inmateriales.
REPARACION DEL DAÑO MORAL EN CASO DE LESIONES

GRAVEDAD DE LA LESIÓN Víctima directa Relación afectiva Relación afectiva Relación Relaciones
y relaciones del 2º de del 3º de afectiva del 4º afectivas no
afectivas consanguinidad consanguinidad de familiares -
conyugales y o civil (abuelos, o civil consanguinidad terceros
paterno- hermanos y o civil. damnificados
filiales nietos)
S.M.L.M.V. S.M.L.M.V. S.M.L.M.V. S.M.L.M.V. S.M.L.M.V.

Igual o superior al 50% 100 50 35 25 15
Igual o superior al 40% e inferior al
50% 80 40 28 20 12
40% 60 30 21 15 9
30% 40 20 14 10 6
20% 20 10 7 5 3
Igual o superior al 1% e inferior al 10% 10 5 3,5 2,5 1,5
Tabla 2: Reparación del daño moral en caso de lesiones

47Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera, Documento final aprobado mediante acta
del 28 de agosto de 2014 referentes a la reparación de perjuicios inmateriales, pág. 9.
35

Reglas para liquidar el Víctima directa, cónyuge Parientes en el 2º Parientes en el 3º Parientes en el Terceros
o compañero (a) 4º de
perjuicio moral derivado de la de de consanguinidad
permanente y parientes en y afines hasta el
privación injusta de la libertad el 1° de consanguinidad consanguinidad consanguinidad 2º damnificados
Término de privación injusta 50% del 35% del 25% del 15% del
Porcentaje de la Porcentaje de la Porcentaje de la Porcentaje de la
en meses Víctima directa Víctima directa Víctima directa Víctima directa
SMLMV SMLMV SMLMV SMLMV SMLMV
Superior a 18 meses 100 50 35 25 15
Superior a 12 e inferior a 18 90 45 31,5 22,5 13,5
Superior a 9 e inferior a 12 80 40 28 20 12
Superior a 1 e inferior a 3 35 17,5 12,25 8,75 5,25
Igual e inferior a 1 15 7,5 5,25 3,75 2,25
Tabla 3: Reparación del daño moral en caso de privación injusta de la libertad

1.5.2. Reparación por afectación relevante a bienes o derechos convencional y

constitucionalmente amparados
Con respecto a la afectación relevante a bienes o derechos convencional y
constitucionalmente amparados, se han determinado dos tipos de reconocimientos; uno a
modo de reparación sin indemnización pecuniaria y otra a título excepcional, exclusiva para
la víctima directa y siempre que no hubiera sido reconocida con fundamento en el daño a la
salud.
Este tipo de daño tiene las siguientes características:
- Es una nueva categoría de daño inmaterial, porque proviene de la vulneración o

afectación a derechos contenidos en fuentes normativas diversas.
- Es un daño autónomo porque no depende de otras categorías de daños y no está
condicionado a la configuración de otros tradicionalmente reconocidos, como los
perjuicios materiales, el daño a la salud o el daño moral.
36
- Se trata de vulneraciones o afectaciones relevantes las cuales producen un efecto

dañoso, negativo y antijurídico a bienes o derechos constitucionales y
convencionales, de manera temporal o definitiva48.
De otro lado se mencionan las motivaciones de la Sala para que la regla general de este tipo
de reparaciones no sea de carácter pecuniario sino reparatorio de la siguiente manera:
1. El objetivo de reparar este daño es el de restablecer plenamente a la víctima en el

ejercicio de sus derechos. La reparación de la víctima está orientada a:
(a) restaurar plenamente los bienes o derechos constitucionales y convencionales, de
manera individual y colectiva;
(b) lograr no solo que desaparezcan las causas originarias de la lesividad, sino
también que la víctima, de acuerdo con las posibilidades jurídicas y fácticas, pueda
volver a disfrutar de sus derechos, en lo posible en similares condiciones en las que
estuvo antes de que ocurriera el daño;
(c) propender para que en el futuro la vulneración o afectación a bienes o derechos
constitucionales y convencionales no tengan lugar; y
(d) buscar la realización efectiva de la igualdad sustancial49.
2. La reparación del daño es dispositiva porque procede de oficio o a petición de parte.
3. La legitimación de las víctimas del daño: se reconoce a la víctima directa de la lesión
como a su núcleo familiar más cercano.
4. En casos excepcionales cuya reparación integral, a consideración del juez, no sean
suficientes, pertinentes, oportunas o posibles podrá otorgarse una indemnización,
única y exclusivamente a la víctima directa.
48 Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera, Sentencia de Unificación Jurisprudencial,
Bogotá D.C., 28 de agosto de 2014, M.P. Ramiro Pazos Guerrero.
49 Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera, Sentencia de Unificación Jurisprudencial,
Bogotá D.C., 28 de agosto de 2014, M.P. Ramiro Pazos Guerrero.
37
En este documento es la primera vez que se reconocen puntualmente y a manera

clasificatoria los daños a derechos convencional y constitucionalmente amparados, esto se
realiza con base en anteriores pronunciamientos de la Corte Constitucional y del mismo
Consejo de Estado, en el que cada vez más se hace imperativo el reconocimiento de los
tratados y convenios internacionales en la legislación interna; cabe destacar en este sentido
la sentencia del 20 de febrero de 200850 en la que se realiza un minucioso análisis sobre la
reparación integral del daño y la violación a derechos humanos.
En la mencionada sentencia, en primer lugar se menciona el carácter vinculante que a

través de la Constitución Nacional se le otorga a los tratados, convenciones o protocolos
que sean ratificados por Colombia; específicamente a través del artículo 9351 de la Carta.
Sobre este particular la sentencia menciona:
“Entonces, es claro que ese conjunto normativo internacional52, a partir del contenido
del artículo 93 antes precitado, se integra en el ordenamiento jurídico interno y, por
consiguiente, tiene plena vigencia a nivel nacional, conjunto de preceptos que, en su
gran mayoría, hacen parte del denominado ius cogens, es decir, reglas imperativas
aceptadas por los Estados, y que no admiten acuerdo en contrario, según lo
determinado por el artículo 53 de la Convención de Viena de 1969, sobre derecho de
los tratados”.
50 Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera, Bogotá D.C. 20 de febrero de 2008, M.P.
Enrique Gil Botero
51 Artículo 93. Los tratados y convenios internacionales ratificados por el Congreso, que reconocen los derechos humanos
y que prohíben su limitación en los estados de excepción, prevalecen en el orden interno. Los derechos y deberes
consagrados en esta Carta, se interpretarán de conformidad con los tratados internacionales sobre derechos humanos
ratificados por Colombia.
52 V.gr. La declaración americana de los derechos y deberes del hombre (Bogotá, 1948), Convención Americana sobre
Derechos Humanos (San José de Costa Rica, 1970), Declaración universal de los derechos humanos (Nueva York, 1948),
Documentos de la organización de las Naciones Unidas relativos a los derechos de la mujer, Declaración de los derechos
del niño (1959), Pacto Internacional de derechos civiles y políticos (Nueva York, 1966).
38
Atendiendo a los principios de reparación integral dados por la Corte Interamericana de

Derechos Humanos, el artículo 8 de la ley 975 de 200553, determinó el contenido y alcance
del derecho a la reparación, en los siguientes términos:
- “El derecho de las víctimas a la reparación comprende las acciones que

propendan por la restitución, indemnización, rehabilitación, satisfacción; y las
garantías de no repetición de las conductas…
- …Restitución es la realización de las acciones que propendan por regresar a la
víctima a la situación anterior a la comisión del delito…
- …La indemnización consiste en compensar los perjuicios causados por el
delito…
- …La rehabilitación consiste en realizar las acciones tendientes a la
recuperación de las víctimas que sufren traumas físicos y sicológicos como
consecuencia del delito…
- …La satisfacción o compensación moral consiste en realizar las acciones
tendientes a restablecer la dignidad de la víctima y difundir la verdad sobre lo
sucedido…
- …Las garantías de no repetición comprenden, entre otras, la desmovilización
y el desmantelamiento de los grupos armados al margen de la ley…
- …Se entiende por reparación simbólica toda prestación realizada a favor de
las víctimas o de la comunidad en general que tienda a asegurar la
preservación de la memoria histórica, la no repetición de los hechos
victimizantes, la aceptación pública de los hechos, el perdón público y el
restablecimiento de la dignidad de las víctimas…
- …La reparación colectiva debe orientarse a la reconstrucción sico-social de
las poblaciones afectadas por la violencia. Este mecanismo se prevé de
53 Por la cual se dictan disposiciones para la reincorporación de miembros de grupos armados organizados al margen de
la ley, que contribuyan de manera efectiva a la consecución de la paz nacional y se dictan otras disposiciones para
acuerdos humanitarios.
39
manera especial para las comunidades afectadas por la ocurrencia de hechos

de violencia sistemática”.
Así mismo, “En lo que tiene que ver con la reparación de los daños, se distingue el derecho
de las víctimas y sus derechohabientes a ser indemnizados por los perjuicios causados…de
manera que, con independencia de los resultados de la investigación, toda persona afectada
en su vida, honra, bienes, derechos y libertades, por hechos sucedidos dentro del marco del
conflicto armado interno, puede exigir “medidas de restitución, indemnización,
rehabilitación y satisfacción según lo establece el derecho internacional…”54.
Lo anterior conduce a que el principio de reparación integral, entendido como el que

propende al resarcimiento de un daño, con el fin de que la persona que lo padece sea
devuelta, a menos a un punto cercano al que se encontraba antes de la ocurrencia del
mismo, “debe ser interpretado y aplicado de conformidad con el tipo de daño producido,
bien sea de uno derivado de la violación a un derecho humano, según el reconocimiento
positivo de orden nacional o internacional o se refiera a la violación de un bien o interés
jurídico que no se relaciona con el sistema de derechos humanos”.
De la misma manera en diversos pronunciamientos la Corte Interamericana de Derechos

Humanos se ha referido a los distintos tipos de reparación de los cuales podemos apreciar
los siguientes:
- La restitución o restitutio in integrum, es el restablecimiento de las cosas a su estado

normal o anterior a la violacion, es la forma perfecta de reparación, y que sólo en la
medida en que dicha restitución no resulte accesible procede acordar otras medidas
reparatorias55.
54
Corte Constitucional, sentencia T-188 de 2007, M.P. Álvaro Tafur Galvis.
55
Corte Interamericana. Voto Razonado del Juez Sergio García Ramírez en la sentencia de reparaciones del Caso Bámaca
Velásquez. Sentencia de 22 de febrero de 2002.
40
- La indemnización por los perjuicios materiales sufridos por las víctimas de un caso en
particular, comprende el daño material (daño emergente, lucro cesante) y el daño
inmaterial56.
- Rehabilitación, comprende la financiación de la atención médica y psicológica o
siquiatrica o de los servicios sociales, juridicos o de otra indole57.
- Satisfacción, son medidas morales de carácter simbólico y colectivo, que comprende
los perjuicios no materiales, como por ejemplo, el reconocimiento público del Estado
de su responsabilidad, actos conmemorativos, bautizos de vías públicas,
monumentos, etc58.
- Garantias de no repetición, son aquellas medidas idóneas, de carácter administrativo
legislativo o judicial, tendientes a que las víctimas no vuelvan a ser objeto de
violaciones a su dignidad, entre las cuales cabe mencionar aquellas encaminadas a
disolver los grupos armados al margen de la ley, y la derogación de leyes, entre
otras59.
1.5.3. Reparación del daño a la salud

Seguidamente menciona el daño a la salud como un daño derivado de las afecciones al
cuerpo y al desenvolvimiento de la persona en su entorno social y cultural, señala que la
indemnización no podrá ser superior a 100 S.M.L.M.V, de acuerdo con la gravedad de la
lesión, debidamente motivada y razonada. Así mismo cuando se presenta agravación a las
condiciones de la víctima, se plantea una regla de excepción hasta los 400 S.M.L.M.V
conforme a la siguiente tabla:
56 Corte Interamericana. Caso Aloeboetoe y otros, Sentencia de Reparaciones, párr. 50.

57 Corte Interamericana. Caso masacre de pueblo Bello. Párr. 273.
58 Corte Interamericana. Caso Las Palmeras. Vs. Colombia. Sentencia del 6 de diciembre de 2001. párr 68.
59 Corte Interamericana. Caso Las Palmeras. Vs. Colombia. Sentencia del 6 de diciembre de 2001. párr 68.
41
REPARACION DEL DAÑO A LA SALUD

REGLA GENERAL
Gravedad de la lesión Víctima directa
S.M.L.M.V.
Igual o superior al 50% 100
Igual o superior al 40% e inferior al 50% 80
Tabla 4: Reparación del daño a la salud
El argumento sustantivo de este tipo de reparación, es que “el concepto de salud comprende
diversas esferas de la persona, razón por la que no sólo está circunscrito a la interna, sino
que comprende aspectos físicos y psíquicos, por lo que su evaluación será mucho más
sencilla puesto que ante lesiones iguales corresponderá una indemnización idéntica. Por lo
tanto, no es posible desagregar o subdividir el daño a la salud o perjuicio fisiológico en
diversas expresiones corporales o relacionales (v.gr. daño estético, daño sexual, daño
relacional familiar, daño relacional social), pues este tipo o clase de perjuicio es posible
tasarlo o evaluarlo, de forma más o menos objetiva, con base en el porcentaje de invalidez
decretado por el médico legista”60.
En este entendido el juez debe determinar el porcentaje de la gravedad o levedad de la

afectación corporal o psicofísica, debidamente probada dentro del proceso, relativa a los
aspectos o componentes funcionales, biológicos y psíquicos del ser humano, para ello, el
juez deberá considerar las consecuencias de la enfermedad o accidente que reflejen
60 Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección tercera, Sentencia de Unificación Jurisprudencial,
Bogotá D.C., 28 de agosto de 2014, M.P. Enrique Gil Botero.
42
alteraciones al nivel del comportamiento y desempeño de la persona dentro de su entorno

social y cultural que agraven la condición de la víctima. Para estos efectos, de acuerdo con
el caso, se considerarán las siguientes variables:
- La pérdida o anormalidad de la estructura o función psicológica, fisiológica o

anatómica (temporal o permanente).
- La anomalía, defecto o pérdida producida en un miembro, órgano, tejido u otra
estructura corporal o mental.
- La exteriorización de un estado patológico que refleje perturbaciones al nivel de un
órgano.
- La reversibilidad o irreversibilidad de la patología.
- La restricción o ausencia de la capacidad para realizar una actividad normal o
rutinaria.
- Excesos en el desempeño y comportamiento dentro de una actividad normal o
rutinaria.
- Las limitaciones o impedimentos para el desempeño de un rol determinado.
- Los factores sociales, culturales u ocupacionales.
- La edad.
- El sexo.
- Las que tengan relación con la afectación de bienes placenteros, lúdicos y agradables
de la víctima.
- Las demás que se acrediten dentro del proceso.
43
CAPITULO II: EL DAÑO A LA PERSONA EN EL DERECHO COMPARADO
2.1. Desarrollo del Concepto del daño a la persona en el derecho peruano

Para abordar este tema, han sido de gran importancia a nivel latinoamericano, por ser el
máximo exponente de la presente teoría, los aportes del doctor Carlos Fernández Sessarego.
El jurista, a partir de diversos estudios del derecho de daños y de la influencia de su paso
por Italia, elaboró las bases conceptuales y doctrinales del “daño a la persona”, las cuales
fueron adoptadas, aunque no en su totalidad por el Código Civil peruano de 198461 y
posteriormente han sido objeto de desarrollos jurisprudenciales, lo que ha fortalecido su
implementación y aceptación en la normatividad de ese país y de otros como el derecho
argentino sobre el cual volveré en líneas posteriores.
En un primer paso es importante mencionar que el artículo 1985 del Código Civil Peruano
aduce directamente al daño a la persona y que la introducción del mismo en dicha
legislación no fue, como se dijo anteriormente, acogido de acuerdo a lo planteado por
Fernández Sessarego, el jurista presentó a la Comisión Revisora del Proyecto del Código, a
través del memorandum del 3 de octubre de 1983 el siguiente texto:
“Artículo 17: En los casos de desconocimiento de cualquiera de los derechos de la

persona, se puede accionar para obtener su más amplia protección por todos los
medios adecuados a la debida y oportuna tutela del derecho lesionado.
“El juez, a solicitud del interesado, puede ordenar la cesación de un hecho

potencialmente susceptible de causar un daño a la persona o la paralización de una
actividad generadora del daño, siempre que se encuentre verisímilmente acreditado.
“El juez, de producirse un daño a la persona, fijará la indemnización que corresponda

considerando independientemente las consecuencias patrimoniales de las
61Artículo 1985: “La indemnización comprende las consecuencias que deriven de la acción u omisión generadora del
daño, incluyendo el lucro cesante, el daño a la persona y el daño moral”.
44
extrapatrimoniales y el daño moral, si fuera el caso” (Fernández Sessarego, Carlos,

2009, p. 466).
Sin embargo, el texto en su totalidad no fue acogido en el Código que finalmente se

promulgo en el año 1984, quedando este reducido a la redacción que a continuación se
trascribe:
“Artículo 1985: “La indemnización comprende las consecuencias que deriven de la

acción u omisión generadora del daño, incluyendo el lucro cesante, el daño a la
persona y el daño moral”.
Dado que el alcance del artículo no refería directamente al concepto de “daño a la persona”,
Fernandez Sessarego se ocupa de definirlo y darle sus propias características de la siguiente
manera:
“el daño no patrimonial o daño a la persona es aquel que lesiona a la persona en sí

misma, estimada como un valor espiritual, psicológico o inmaterial”, incorporando al
concepto las siguientes precisiones:
- El “daño a la persona” comprende el daño a alguno de los derechos de la persona o

puede afectar radicalmente el proyecto de vida. Tal es la importancia que le concede a
este nuevo tema que señala que en un primer grado el “daño a la persona” significa el
agravio a dicho proyecto. Pero también, en un segundo grado, el “daño a la persona”
afectaba también “cualquier aspecto de esa inescindible unidad sicosomática que es el
hombre, alguna o varias facetas de su rica personalidad, protegidas por el derecho,
con o sin norma positiva expresa…
- Como ciertos intérpretes consideran el daño moral en su restringida noción de dolor o

pena, y esto puede ocasionar que se pueda argumentar que el código civil no tutela las
lesiones causadas a los derechos, bienes e intereses de la persona en cuanto tal, debe
45
regularse la categoría de daño a la persona” (Fernández Sessarego, Carlos en Derecho

de las Personas. Sexta Edición, Editora y Distribuidora Grijley E.I.R.L., Lima, junio
1996, p. 331).
Para la construcción de la teoría del daño a la persona, el jurista, toma como base, sobre la
reparación de otro tipo de daño, distinto del moral, el conocimiento de la dogmática italiana
y de su desarrollo a través de fenómenos jurídicos como el daño biológico o estético y el
daño a la vida en relación, figuras sobre las cuales haré un breve recorrido:
En un primer momento para la jurisprudencia italiana, los artículos 204362 y 205963 del
Código Civil, solo regulaban, el primero de ellos, el daño patrimonial y el segundo el daño
no patrimonial en la modalidad de daño moral subjetivo, el cual solo se aplicaba ante la
existencia de un ilícito penal.
Luego, la jurisprudencia italiana recurre a la denominada “regla del zapatero”, que se

presenta de la siguiente manera:
“un zapatero, por ejemplo, fabrica dos zapatos y cuarto al día; ustedes han debilitado
su mano que, por lo tanto, no logra fabricar sino un solo zapato, ustedes le deben el
valor correspondiente a la hechura de un zapato y cuarto multiplicado por el número
de días de vida que le quedan, menos los días festivos” (Fernández Sessarego, 1996).
La particular regla, identificaba los daños estéticos y a la vida en relación con el lucro
cesante, por medio de la cual, definitivamente, no se podían reparar perjuicios cuando la
víctima no tenía una actividad laboral o profesional remunerada.
Posteriormente, en el año 1974 a través del fallo del 30 de mayo del Tribunal de Génova, se
rechaza tal postura por las siguientes razones: “(i) la utilización del concepto de capacidad
62 Art. 2043: Qualunque fatto doloso o colposo, che cagiona ad altri un danno ingiusto, obbliga colui che ha commesso il
fatto a risarcire Il danno.
63 Art. 2059: Il danno non patrimoniale deve essere risarcito solo nei casi determinati dalla legge.
46
laboral genérica, no describe el estado de bienestar físico general; (ii) la presunción iure et
de iure sobre pérdidas de ganancias en estado de invalidez; (iii) la disparidad de tratamiento
ante personas que tienen réditos distintos; y (iv) el procedimiento por el cual se concede
réditos a aquellos que no han ejercido o no ejercen actividad, conduciendo todo tipo de
daño al lucro cesante, aunque éste no se presentara” (Rozo Sordini, 2002, pp 128, citado en
Calderón Puertas, 2013).
Por último, nace el daño biológico, a través de la sentencia del 15 de febrero de 1985, para
definirlo como:
“el llamado daño biológico consiste en un daño a la persona y, específicamente, se

concreta en cualquier lesión a la salud física o psíquica del sujeto que le impide
realizar total o parcialmente su personalidad, obligándola a limitar su actividad o, en
los casos extremos, a no ejercer actividad alguna… siendo la salud el requisito
esencial para ejercer cualquier tipo de actividad, inclusive productiva, toda lesión a la
salud incide también en la actividad productiva, pero se refleja en las otras
actividades (sicofísicas) de la persona. El daño biológico cubre, entonces, el área que
el daño a la capacidad productiva no logra cubrir… por lo tanto, a la luz de estas
consideraciones resulta que, según la teoría en examen, la definición de daño
patrimonial (o no patrimonial) es del todo independiente de la naturaleza del derecho
perjudicado, en cuanto se refiere de manera exclusiva a la idoneidad (o no idoneidad)
del perjuicio para lograr una valoración en dinero objetiva y directa” (Rozo Sordini,
2002, pp. 134-135, citado en Calderón Puertas 2013).
Así mismo, en el fallo del 14 de julio de 1986 del Tribunal Constitucional, se reitera la
posición anterior y se establecen los parámetros diferenciales entre el daño moral y el daño
biológico o a la salud de la siguiente manera:
“(i) que la noción de daño no patrimonial se limita a los daños morales subjetivos; (ii)
que el daño no patrimonial es daño-consecuencia; (iii) que el daño biológico es daño-
47
evento, de lo que sigue que la existencia de daños patrimoniales o morales son

consecuencias eventuales del perjuicio a la salud; (iv) que el artículo 2043 del código
civil queda integrado por el artículo 32 de la constitución; (v) que el artículo 2059 del
código civil (que atañe al daño moral no susceptible de valoración objetiva) no es un
instrumento válido para el resarcimiento del daño a la salud; (vi) que para la
valoración del daño biológico debe haber una uniformidad pecuniaria básica, sin que
ello implique adecuar las liquidaciones al caso concreto; (vii) que el daño biológico
resarce el daño a la persona y “absorbe las voces relativas a la incapacidad genérica
de trabajo, al daño a la vida de relación, al daño estético”; (viii) que el daño moral se
satisface ante la presencia de un delito y el daño patrimonial cuando incide en la
capacidad de producción de renta”. (Rozo Sordini pp. 159-160, como se citó en
Calderón Puertas 2013).
Vemos como el Italia, la evolución del reconocimiento los daños inmateriales no fue
pacífica, debido a que los artículos del Código Civil referidos, dejaban a la interpretación
de los tribunales su reconocimiento e indemnización. Finalmente y de acuerdo con lo
anterior se puede deducir, que en Italia son categorías del perjuicio inmaterial: el daño
biológico, el daño moral y el daño existencial. A partir de allí Fernández Sessarego parte su
estudio del daño a la persona, para lo cual inicia exponiendo sus diferencias con el daño
moral, luego realiza una construcción del daño psicosomático y por último abarca el
reconocimiento del daño al proyecto de vida, asuntos de los que se tratará en las siguientes
líneas:
2.1.1. El concepto de daño a la persona y su diferencia con el daño moral en el

derecho peruano
Para Fernandez Sessarego, el daño moral no es una instancia autónoma o diferente del daño
a la persona, sino que “se trata de la lesión a uno de los aspectos psíquicos no patológicos
de la misma, de carácter emocional… es un daño específico que compromete básicamente
la esfera afectiva o sentimental de la persona, ocasionándole una perturbación, un dolor, un
48
sufrimiento, que carece de sustento patológico” (Calderón Carlos Alberto, 2013, pp. 48).
En su propuesta, se plantea que el concepto de daño a la persona implica una distinción
sustancial con el daño moral y este último lo define como “un daño específico que
compromete básicamente la esfera afectiva o sentimental de la persona, ocasionándole una
perturbación, un dolor, un sufrimiento que carece de sustento patológico”. (Fernández
Sessarego, 1994); así mismo plantea que “se diferencia del daño moral por su relación de
especie a género”. (Fernández Sessarego, Carlos, 1996, pp. 333) y explica lo siguiente: En
tanto el primero agredía cualquiera de los derechos de la persona, el segundo representaba
una afrenta al sentimiento de la persona, causa de dolor o sufrimiento…cuando existe daño
a la persona es porque la lesión y sus consecuencias recaen en el ser humano, en alguna de
sus múltiples manifestaciones o maneras de ser, las que representan intereses jurídicamente
protegidos” (Calderón Puertas, 2013).
Para concluir, el daño moral no es un tipo independiente del daño a la persona sino que por
el contrario se encuentra inmerso en él y es uno de los ámbitos del ser humano que es
susceptible de ser dañado.
2.1.2. El daño psicosomático en el Derecho Civil peruano

Es de gran importancia señalar que el daño psicosómatico es el eje central del daño a la
persona y que, como se ha señalado, este daño está compuesto por dos tipos de
consecuencias de la lesión que se produce, de un lado el daño biológico y del otro el daño a
la salud, los cuales definiremos brevemente:
- El daño biológico: El daño biológico se encuentra inmerso en el daño a la persona y

se refiere puntualmente al producido directamente en el “soma”, o lo que en la
práctica quiere decir, todas las afectaciones al ser corporal, la lesión en sí misma
considerada, como un golpe, una fractura, etc., Dentro de esta misma categoría se
encuentran las alteraciones a la psique o “daño moral”, cuando se trate, como se
mencionó en párrafos anteriores, de dolor, sufrimiento, angustia, cuando no tenga
49
sustento patológico.
- El daño a la salud: El daño a la salud, también es un daño a la persona. Es el derivado

de una lesión al soma, que acarrea para la víctima un estado de malestar, que le
impide realizar ciertas actividades en su vida diaria y modifican sus hábitos, sus
relaciones sociales, familiares, sexuales y laborales.
2.1.3. El daño al proyecto de vida y su trascendencia en la Corte Interamericana

de Derechos Humanos
La reparación de este daño nace de la idea que el ser humano es un ser libre que coexiste
con otros seres libres y que vive en un tiempo determinado y que en consecuencia elabora
proyectos; “es así que si se daña su libertad, entonces se frustra, se menoscaba o retarda
dicho proyecto, lo que implica un daño a la propia constitución del ser humano”64.
En cuanto a las consecuencias del daño al proyecto de vida el autor refiere las siguientes:
“La primera sería la frustración total del “proyecto de vida” que, generalmente,
acarrea un vacío existencial. La segunda, sería su menoscabo, es decir un daño parcial
sin que suponga la imposibilidad de continuar con el proyecto, aunque ello ocurra en
diferentes condiciones a las que con anterioridad se desenvolvía la vida de la víctima.
Éstas no serían las mismas que aquellas con las que se desarrolló el proyecto antes del
daño. En ello consiste el menoscabo. La tercera expresión del daño al “proyecto de
64 El Tribunal Constitucional también ha emparentado la libertad con el proyecto de vida. En el expediente 0017-2008-AI
(Acción de Inconstitucionalidad contra la ley 28654 que deroga la ley 27504 y restituye el tercer párrafo del artículo 5 de
la Ley Universitaria) ha señalado: “La libertad, no obstante, pierde su sentido axiológico si a ella no acompaña el
conocimiento. En la libertad desinformada o desprovista de saber, anida el serio riesgo de hacer del ser humano objeto de
voluntades ajenas, y no sujeto de la construcción meditada de su propio proyecto de vida, así como el peligro de hacer de
la persona humana un punto estático en el camino de la evolución de las sociedades, o, peor aún, un elemento promotor de
la involución” (Fundamento 1). Luego, en el fundamento 6, sostiene: “(l)a educación implica un proceso de incentivación
del despliegue de las múltiples potencialidades humanas cuyo fin es la capacitación de la persona para la realización de
una vida existencial y coexistencial genuina y verdaderamente humana; y, en su horizonte, permitir la cristalización de un
‘proyecto de vida’. Asimismo, el fundamento 30 indica: “En suma se trata de dar la oportunidad a que sean los agentes
sociales y económicos quienes provistos de toda la información sobre la calidad y pertinencia del caso en el marco
regulatorio otorgado por el Estado, tomen sus decisiones razonablemente de forma que no vean perjudicado su proyecto
de vida profesional con carreras poco empleables”.
50
vida” sería el retardo en su ejecución”. (Fernández Sessarego, Carlos. El “proyecto de

vida” ¿merece protección jurídica? Revista Jurídica del Perú, No. 84, Febrero 2008,
p. 330).
El daño al proyecto de vida, según el autor, se entiende como un daño futuro, concreto,
cierto y real, “es un daño futuro y cierto, generalmente continuado o sucesivo ya que sus
consecuencias están siempre presentes, en mayor o menor medida, durante el transcurrir
vital del sujeto” (Fernández Sessarego, Carlos. Apuntes para una distinción entre el daño al
proyecto de vida y el daño psíquico); así mismo es diferente del daño moral puesto que el
primero afecta la esfera afectiva de la persona y sus consecuencias transitorias, mientras
que el segundo afecta su libertad y sus consecuencias se extienden en el tiempo.
Por último, es importante el reconocimiento que la Corte Interamericana de Derechos

Humanos ha dado al proyecto de vida a partir de los postulados de Fernandez Sessarego,
para lo cual destacaré algunas de las sentencias en las que la mencionada Corte ha hecho
referencia:
- El caso Loayza Tamayo (27 de noviembre de 1988)65
En esta particular sentencia contra el estado del Perú, la Corte señaló que el daño al
proyecto de vida era una noción distinta del daño emergente y el lucro cesante y que:
“se asocia al concepto de realización personal, que a su vez se sustenta en las

opciones que el sujeto puede tener para conducir su vida y alcanzar el destino que se
propone. En rigor son expresión y garantía de la libertad. Difícilmente se podría decir
que una persona es verdaderamente libre si carece de opciones para encaminar su
65 María Loayza Tamayo, profesora de la Universidad San Martín de Porres, fue arrestada por miembros de la División
Nacional contra el Terrorismo de la Policía Nacional del Perú desde el 6 hasta el 26 de febrero de 1993, durante este lapso
de tiempo permaneció 10 días incomunicada y fue objeto de torturas, tratos crueles y degradantes y de apremios ilegales;
con la finalidad que se autoinculpara y se declarara pertenecer al Partido Comunista del Perú-Sendero Luminoso.
Posteriormente fue trasladada al Centro Penitenciario de Máxima Seguridad de Mujeres de Chorrillos y, según la
comisión, se encontraba encarcelada en Perú hasta la fecha de la demanda, inculpada por el delito de terrorismo y traición
a la patria, fue condenada a 20 años de prisión.
51
existencia y llevarla a su natural culminación” (Punto 148).
Más adelante agregará que “en el caso de la víctima, es evidente que los hechos violatorios
en su contra impidieron la realización de sus expectativas de desarrollo personal y
profesional” (Punto 152). No obstante ello, y a pesar de que se reconoce la existencia de un
grave perjuicio al proyecto de vida (Punto 153), la Corte se abstuvo de cuantificar el daño
dado que “la evolución de la jurisprudencia y la doctrina hasta la fecha no permite traducir
este reconocimiento en términos económicos”.
- Caso Cantoral Benavides (03 de diciembre de 1991).
En el párrafo 60 la Corte indicó que las torturas sufridas por Cantoral Benavides le
ocasionaron una grave alteración que el curso que normalmente hubiera seguido su vida, al
extremo que “los trastornos que esos hechos le impusieron le impidieron la realización de
su vocación, aspiraciones y potencialidades de la víctima” lo que ha representado un serio
menoscabo para su proyecto de vida (párrafo 80).
La Corte estimó que la vía más idónea para establecer dicho proyecto, consistía en que el
Estado le proporcione una beca de estudios para cubrir la carrera profesional que elija así
como los gastos de manutención en un centro de reconocida calidad académica.
En la mencionada sentencia se encuentra el voto razonado de Cancado Trindade, quien

indica que “la reparación al daño al proyecto de vida no se reduce a una indemnización
más: se efectúa, en el cas de éspéce por las garantías de las condiciones extendidas a la
víctima para su formación como ser humano y su educación en nivel superior (párrafo 2)”.
Concluye expresando que “la corte interamericana afirma el valor superior de la garantía de
la educación como forma de reparación del daño al proyecto de vida y una víctima de
violación de los derechos humanos protegidos por la convención interamericana (párrafo
13).
52
- Caso Hermanos Gómez Paquillauri (08 de julio del 2004)66.
La sentencia de la Corte en este caso, reparó la ausencia de los niños en la familia, a partir
del concepto de lucro cesante y no el daño al proyecto de vida; sin embargo la sentencia fue
objeto de votos en contra por parte del magistrado Francisco Eguigeren, con los siguientes
argumentos:
“Respecto al tema de las reparaciones, considero que hubiera sido preferible

establecer como criterio predominante la reparación del daño al proyecto de vida,
ocasionado por la ejecución de ambos niños. Ello lo encuentro preferible y más
adecuado que haber considerado dentro del daño material la pérdida de ingresos,
como se ha he hecho en ésta y otras sentencias de la Corte. El daño al proyecto de
vida, conforme señalaron los jueces Cançado Trindade y Abreu Burelli en su voto
razonado conjunto en el caso Loayza Tamayo, resulta un concepto más apropiado
tratándose de una reparación por violaciones graves a los derechos humanos. Permite
tomar distancia de criterios propios del Derecho Civil Patrimonial, como la pérdida
de ingresos, el daño emergente, el daño al patrimonio familiar o el lucro cesante”.
A pesar de que las bases de la teoría de Fernandez Sessarego, nacen de la evolución

italiana, a su regreso a Perú, entendió la necesidad de profundizar en la temática del daño a
la persona, sistematizarlo e intentar otorgarle un sustento filosófico, tarea a al que ha
dedicado su vida. A partir de allí logra aclarar conceptual y sistemáticamente esta figura y
su producto recae en la siguiente clasificación:
66 Rafael José Gómez Piquiyauri y su hermano Emilio Moisés Gómez Piquiyauri, el 21 de junio de 1991, fueron
interceptados y detenidos por agentes de la Policía Nacional Peruana, fueron arrojados al suelo, goleados a puntapiés, y un
policía se paró sobre sus espaldas, enseguida les cubrieron la cabeza y los arrastraron al maletero de un auto patrullero;
fueron trasladados a un lugar llamado “Pampa de los Perros”, donde fueron golpeados a culatazos de escopeta y
asesinados mediante disparos con armas de fuego en la cabeza, tórax y otras partes del cuerpo.
53
2.1.4. Clasificación de los daños desde la perspectiva de Carlos Fernández

Sessarego
Desde el punto de vista de Fernandez Sessarego, a la cual se refiere en su obra Derecho de
las personas, la clasificación de los daños no patrimoniales se desprende principalmente, de
las características que delimitan el daño no patrimonial como son “el bien dañado y la
naturaleza de la consiguiente reparación” (Fernández Sessarego, Carlos, 1992 pág. 69).
En cuanto al primero de los elementos se refiere a que el bien lesionado es uno de índole
inmaterial y sobre el segundo aspecto refiere que no se puede concretar en una suma de
dinero equivalente al daño producido (Fernández Sessarego, Carlos, 1992 pág. 69).
A partir de las mencionadas características, realiza la siguiente sistematización:67
Ilustración 1: Clasificación de los daños desde la perspectiva de Carlos Fernández Sessarego

Fuente: Hacia una nueva sistematización del daño a la persona. (Sessarego, Carlos. 1994).
67 (Fernández Sessarego, Carlos. Hacia una nueva sistematización del daño a la persona en I Congreso Nacional de
Derecho Civil y Comercial (23 a 26 de noviembre de 1993), Universidad Nacional Mayor de San Marcos, Lima, 1994, p.
35.)
54
Como se observa, el punto de partida de la clasificación se sujeta a dos condiciones: de un

lado la naturaleza del ente afectado y del otro las consecuencias del daño. Así, por la
naturaleza del ente afectado el daño puede ser subjetivo u objetivo; el primero cuando
atente contra el sujeto en sí mismo y el segundo cuando atente contra las cosas del mundo
exterior.
Así mismo, el daño subjetivo se puede entender desde dos puntos de vista: el daño
psicosomático (daño biológico y daño a la salud) y el daño a la libertad.
Por otro lado, el daño por las consecuencias puede ser personal o extrapersonal: es personal
cuando incide directamente en el patrimonio de la víctima y es extrapersonal cuando los
daños no se pueden apreciar en dinero.
De la anterior clasificación el autor enfatiza en que debe atenderse primariamente a la

naturaleza del ente afectado (la persona), ya que no importaría que las consecuencias sean
de orden patrimonial o extrapatrimonial, ya que en todo caso se trata de un “daño a la
persona”.
2.2. El daño a la persona en el Nuevo Código Civil de la Nación Argentina

Es plausible, en el vecino país, la incorporación de una legislación avanzada, de acuerdo a
sus necesidades, en la cual ha tenido influencia como es dable la Comisión Creadora del
Proyecto y la Comisión Bicameral; así mismo asesores técnicos y un numero de 95
profesores nacionales y 3 más extranjeros, que contribuyeron en las áreas de su
especialidad, en la producción de las normas, proyecto que se ha materializado con la
aprobación de la ley 26.994, promulgada según decreto 1795/2014, que contiene el Código
Civil y Comercial de la Nación Argentina; el cual, no ha sido ajeno a la importancia de la
reparación de daños en materia civil.
55
En primer lugar es apremiante, el contenido de los artículos 1708 y subsiguientes68, que dan
cuenta de la evolución que en la materia se ha creado allí. Especialmente los artículos
mencionados a continuación:
Artículo 1737- Concepto de daño. Hay daño cuando se lesiona un derecho o un

interés no reprobado por el ordenamiento jurídico, que tenga por objeto la persona, el
patrimonio, o un derecho de incidencia colectiva. (El subrayado es mío).
A todas luces este artículo reviste de gran importancia a la persona, colocándola en primer
lugar y como sujeto mismo de la reparación de daños, dejando en un segundo lugar la
incidencia patrimonial, pero sin dejar de abordarla.
Artículo 1738- Indemnización. La indemnización comprende la pérdida o

disminución del patrimonio de la víctima, el lucro cesante en el beneficio económico
esperado de acuerdo a la probabilidad objetiva de su obtención y la pérdida de
chances. Incluye especialmente las consecuencias de la violación de los derechos
personalísimos de la víctima, de su integridad personal, su salud psicofísica, sus
afecciones espirituales legítimas y las que resultan de la interferencia en su proyecto
de vida. (El subrayado es mío).
Relevante es la inserción textual de los diferentes tipos de daños que son susceptibles de
reparación: a lo que tenemos que es compatible con el resarcimiento, a) todos los derechos
personalismos (honra, buen nombre, intimidad, etc.); b) la integridad personal, su salud
psicofísica, que comprende tanto las afecciones al soma como a la psique; c) sus afecciones
espirituales legítimas, lo que se sustrae al denominado daño moral y; por último, d) las que
resultan de la interferencia en su proyecto de vida, lo que repercute directamente en la
libertad de la persona de decidir su propio destino, cualquiera que éste fuere.
68Libro tercero: Derechos Personales, Título V (Otras fuentes de las Obligaciones), Capítulo 1 (Responsabilidad Civil).
56
ARTÍCULO 1739.- Requisitos. Para la procedencia de la indemnización debe existir

un perjuicio directo o indirecto, actual o futuro, cierto y subsistente. La pérdida de
chance es indemnizable en la medida en que su contingencia sea razonable y guarde
una adecuada relación de causalidad con el hecho generador. (El subrayado es mío).
El artículo reseñado, muestra las características que debe tener el daño para que sea
indemnizable, cuando se trata de: a) un daño directo o indirecto, de acuerdo a lo que se
señala en el artículo 172669 precedente, se atiende al principio de la causalidad adecuada;
cuando se menciona que b) debe ser actual o futuro, se refiere a que son indemnizables las
consecuencias inmediatas o mediatas; por último señala que c) el daño debe ser cierto y
subsistente, lo que equivale a que se pruebe que el hecho generador del daño existe o
existió y que las consecuencias son producto del mismo hecho.
ARTÍCULO 1740.- Reparación plena. La reparación del daño debe ser plena.
Consiste en la restitución de la situación del damnificado al estado anterior al hecho
dañoso, sea por el pago en dinero o en especie. La víctima puede optar por el
reintegro específico, excepto que sea parcial o totalmente imposible, excesivamente
oneroso o abusivo, en cuyo caso se debe fijar en dinero. En el caso de daños
derivados de la lesión del honor, la intimidad o la identidad personal, el juez puede, a
pedido de parte, ordenar la publicación de la sentencia, o de sus partes pertinentes, a
costa del responsable.
A pesar de que los artículos 1737 y 1738 mencionados son los suficientemente claros frente
a los daños que por su entidad merecen ser resarcidos, el artículo anterior, hace un especial
énfasis en que la reparación debe ser plena y adecuada al daño producido, en dinero o en
especie; además, contempla reparaciones de carácter no pecuniario que también hacen
posible la reparación en los casos que ameriten tal condena a consideración del juez.
69 Artículo 1726: Relación causal. Son reparables las consecuencias dañosas que tienen nexo adecuado de causalidad con
el hecho productor del daño. Excepto disposición legal en contrario, se indemnizan las consecuencias inmediatas y las
mediatas previsibles.
57
ARTÍCULO 1741.- Indemnización de las consecuencias no patrimoniales. Está

legitimado para reclamar la indemnización de las consecuencias no patrimoniales el
damnificado directo. Si del hecho resulta su muerte o sufre gran discapacidad también
tienen legitimación a título personal, según las circunstancias, los ascendientes, los
descendientes, el cónyuge y quienes convivían con aquél recibiendo trato familiar
ostensible.
La acción sólo se transmite a los sucesores universales del legitimado si es interpuesta
por éste.
El monto de la indemnización debe fijarse ponderando las satisfacciones sustitutivas
y compensatorias que pueden procurar las sumas reconocidas.
Este artículo reviste importancia en la medida que establece la legitimación activa de los
daños no patrimoniales y ciñe ésta en particular a la víctima directa; solo en caso de muerte
o lesiones graves se la víctima directa y a título personal podrán solicitar indemnización por
estos rubros, los ascendientes, los descendientes, el cónyuge y las personas que sostengan
un lazo de convivencia con la víctima. Así mismo establece la prohibición de transmisión
mortis causa, a menos que la acción haya sido iniciada por el directamente perjudicado.
Para concluir, es notable la exactitud conceptual y sistemática que se ha propuesto en el

derecho argentino en la figura del daño, introduciéndolo como una novedad, cuya
publicación enuncia la siguiente frase: “El nuevo código entre otros temas incorpora un
capítulo, inexistente hasta ahora, dedicado a los derechos personalísimos, que abundan en
los tratados internacionales de derechos humanos que integran el bloque de la
constitucionalidad federal”70.
70 Publicado en el sistema argentino de información jurídica, Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, Presidencia de
la Nación. Recuperado de http://www.infojus.gob.ar/nuevo-codigo-civil-y-comercial-de-la-nacion
58
2.2.1. Concepto del daño a la persona en la doctrina argentina

El contexto jurídico de la reparación de daños en Argentina, nace de las calificaciones
asignadas en el anterior Código Civil artículo 107571 de donde surgían dos tipos de daños
resarcibles: patrimoniales y morales. Los últimos hasta antes de la reforma dada por la ley
17.711 solo eran resarcibles si el hecho fuente constituía delito penal. Sin embargo, lo
limitada de la expresión “o bien se confunda con la existencia de la persona” suscitó
durante mucho tiempo múltiples controversias, desde los que acogían que era necesario,
con el fin de llegar a una reparación integral, agregar a él otros tipos de daños, tal es el caso
del jurista Mosset Iturraspe, quien responde afirmativamente que “el daño a la persona es el
género y el moral una de sus especies, reduce este a su antiguo papel de dolor, sufrimiento,
tristeza angustia o desolación, en tanto que aquél abarcaría diversos menoscabos distintos
del daño moral: estético, biológico, psíquico, sexual, a la vida en relación, a los proyectos
de vida” (Iturraspe Mosset, Daño moral. Noción. Crítica a la denominación. Daño
extrapatrimonial. Daño a la persona. Revista de Derecho de Daños, No. 6 pág. 7 y ss). Para
el mencionado autor, definitivamente el daño moral no es el adjetivo jurídico que acompasa
los menoscabos infligidos injustamente a una persona, al menos por las siguientes razones:
- No es moral sino jurídico;

- No repercute en la conciencia sino en el patrimonio;
- Engendra un deber jurídico de resarcir;
- No es meramente dolor, sufrimiento, padecimientos o molestias;
- No cabe en consecuencia, una interpretación minimizadora, achicadora, de excepción,
de semejante daño a la persona;
- Que solo actúa en determinados ámbitos, y
- El juez puede o no condenar o compensar. No es ni debe ser así. (Mosset Iturraspe
Jorge, 1996 pág. 10)
71 Todo derecho puede ser materia de un delito, bien sea un derecho sobre un objeto exterior, o bien se confunda con la
existencia de la persona. Recuperado de http://leyes-ar.com/codigo_civil/1075.htm
59
Es posible decir que la doctrina argentina ha sido influenciada por el pensamiento de Carlos
Fernandez Sessarego y de la doctrina italiana; por ello Mosset Iturraspe introduce su teoría
de los daños a partir de planteamientos del primer autor en cuanto a que “el daño a la
persona no pude merecer el mismo tratamiento que el precio del dolor” (pág. 20).
En tanto otros prefieren encuadrar dentro del propio daño moral todas las demás
alteraciones producto del ilícito civil, cual es el caso de Burgos quien “ha concluido que el
llamado “daño a la persona”, ha sido herramienta muy útil; pero que, al ampliarse en sus
contenidos los conceptos de daño material y moral, éstos cubren perfectamente los pedidos
de reparación”. (Burgos Osvaldo, 2005), por carecer de apoyo normativo.
2.2.2. Clasificación doctrinaria del daño en el derecho argentino

A partir de las anteriores consideraciones y con fundamento en el daño moral, el
reconocido autor argentino Mosset Iturraspe, plantea una división de daños de la siguiente
manera:
- El daño estético: el denominado daño estético puede aparejar consecuencias

perjudiciales tanto morales como patrimoniales; que es un perjuicio con “autonomía”
en la medida en que no pertenece necesariamente a una u otra categoría.
- La privación de goces y satisfacciones, comprensiva de actividades no lucrativas,
entre ellas las artísticas y las deportivas.
- El perjuicio juvenil, que corresponde al dolor que provoca en una persona joven, la
conciencia de su propia decadencia y la amargura por la pérdida de toda esperanza de
vida normal y de la “alegría de vivir”.
- El daño resultante de la pérdida de las facultades sexuales y el daño a las relaciones
de familia, traducidas, por ejemplo, cuando el cónyuge que no solo ve quebrantada la
fidelidad por las relaciones sentimentales extramatrimoniales de su consorte, sino que
ello adquiere estado público dentro del círculo de actuación y sufre un daño moral
60
indemnizable. (Mosset Iturraspe Jorge, Responsabilidad por daños, Tomo V, el daño

moral, Buenos Aires, Argentina, 1996 pág. 127-128).
- El daño a la vida en relación, más próxima a la francesa que a la italiana…sucede
cuando el lesionado viene a perder en todo o en parte, por un periodo más o menos
largo, o inclusive por toda la vida, la posibilidad de dedicarse a esa vida de relación
(vida social, deportiva, etc) con todo el cúmulo de satisfacciones y placeres que ellos
comporta y sufre así un daño que merece ser tenido en cuenta (Scognamilio Renato,
Bogotá, 1962).
2.2.3. El daño existencial como sinónimo del daño a la persona

Para la doctrina argentina, el “daño a la persona de la doctrina peruana” es sinónimo del
daño existencial en la medida que incide sobre lo que la persona es, a diferencia de los
daños patrimoniales que inciden sobre lo que el sujeto tiene. Por esto señala que “los
perjuicios existenciales significan descompensaciones que menoscaban injustamente la vida
de las personas” (Zabala de González Matilde María, 2009, pp. 1); la definición genérica
señalada, reviste de un contenido que va más allá del simple sufrimiento o dolor pasajero
que tiene la víctima (daño moral o personalísimo), porque además cubre todo desmedro que
“afecte la normalidad, en el discurrir habitual” (Zabala de González Matilde María, 2009,
pp. 2). Así mismo, en el daño existencial puede integrarse el daño a la salud, pues “el
perjuicio biológico afecta la integridad psicofísica de la víctima”. (Zabala de González
Matilde María, 2009, pp. 12).
Así las cosas, todas las agresiones confluyen solo hacía dos ámbitos perjudiciales:
- Existencial: La persona misma o en sus vínculos espirituales con otras o con bienes
externos.
- Económico: Sus pertenencias patrimoniales y la productividad o utilidad remunerada
o no. (pág. 7).
61
Adicionalmente se debe valorar para efectos de su indemnización, “la situación de la

víctima previa y posterior al hecho”, ya que a pesar de que los daños puedan tener igual
identidad, pueden generar daños distintos y de variada intensidad en cada caso y el no
valorarlos de este modo traería como consecuencia indemnizaciones poco ajustadas a la
realidad de la víctima. En este mismo sentido se afirma que “el daño es de una u otra índole
según los resultados o consecuencias, de donde lo importante no es que de manera
originaria o primera se ataque tal o cual bien. Lo que aquí cuenta es la resultancia de esa
agresión” (Mosset Iturraspe Jorge, 1996, pp. 91).
62
CAPITULO III. IDENTIFICACIÓN DE LAS BASES CONCEPTUALES PARA LA

REPARACIÓN DEL DAÑO A LA PERSONA EN EL DERECHO COLOMBIANO
Una vez identificadas las bases legales del reconocimiento del daño no patrimonial en el
artículo 2341 del Código Civil y en la ley 446 de 1998, lo concerniente a la evolución de
este tipo de daños en Colombia se lo debemos a la construcción que la jurisprudencia ha
realizado:
En primer lugar de lo expuesto en la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia se

puede concluir que los daños no patrimoniales en materia civil, abarcan los siguientes
ítems:
- Daño moral (pretium doloris).

- Daño a la vida en relación, dentro del cual se indemniza todo daño tanto físico como
el psíquico, derivado de la lesión.
El daño a la persona no se reconoce expresamente; sin embargo, se menciona un par de

veces en las sentencias 13 de mayo de 2008 y 18 de septiembre de 2009, con el fin de
argumentar el reconocimiento del daño a la vida en relación, como un tipo de daño
independiente del moral. Así mismo, en providencia del 9 de diciembre de 2013 y del 05 de
agosto de 2014, se vislumbra un reconocimiento de daños a otros bienes distintos de la vida
o la integridad personal, cuando los hechos comporten daños a derechos fundamentales o
constitucionalmente amparados, lo que se traduce en el reconocimiento de una serie de
derechos inherentes de la persona y que deben ser necesariamente dotados de tutela
jurídica.
Por otra parte, de acuerdo a lo planteado, en el Estado la responsabilidad nace del

reconocimiento dado en el artículo 90 de la Constitución, el cual reza:
63
“El Estado responderá patrimonialmente por los daños antijurídicos que le sean
imputables, causados por la acción o la omisión de las autoridades públicas (…)
Así mismo, los daños en este tipo de responsabilidad pueden desprenderse de las
actividades propias asignadas legal o constitucionalmente a las entidades o funcionarios
públicos, en las que se exceden las cargas que deben soportar los asociados; o también del
ejercicio irregular de las funciones de sus dependientes, ya sea por acción u omisión de las
autoridades; y que a pesar de la aspiración de objetivizar el sistema de responsabilidad a
partir del artículo 90 de la Carta Política, se reconocen dos títulos de imputación: uno de
tipo subjetivo que se concreta en la culpa o falla del servicio, y uno de tipo objetivo que se
materializa en la creación de un riesgo excepcional y del daño especial.
Como se desprende de la Unificación jurisprudencial de 2014, los perjuicios inmateriales se

clasifican en:
a) El daño moral (pretium doloris), el cual se restringe a la esfera íntima de la persona, a

sus sentimientos y afectos.
b) El daño a la salud (perjuicio fisiológico o biológico); del cual, se puede sostener que
dada la evolución señalada anteriormente; nuevamente se reduce a las afectaciones
materiales al cuerpo, que pueden ser avaluadas objetivamente por el juez, restándole
importancia a la esfera del desenvolvimiento externo de la persona, que se manifiesta
en sus relaciones familiares, personales y en general sociales y con el disfrute de las
cosas del mundo, dejando estas consecuencias únicamente como agravantes de las
condiciones psicofísicas producidas por el daño, que son valoradas de manera
subjetiva por el juez de acuerdo a las particulares circunstancias del caso.
En este punto difiere el documento, de lo planteado en las sentencias del 19 de julio de

2000 y del 17 de julio de 2004 de la misma corporación, en las que se señalaba que el daño
a la salud comprendía tanto los daños producidos a la integridad física y psicológica como a
la privación o dificultad de realizar actividades rutinarias o placenteras y se realizaba una
64
distinción entre éstos dos aspectos, señalando que se trataba de dos esferas distintas en las
que se veía disminuida la persona y que deben ser, en consecuencia, resarcidas.
Así mismo bajo la denominación de “alteración grave a las condiciones de existencia”, en

providencia del Consejo de Estado del 25 de febrero de 2009, se hace referencia a este tipo
de daño como “el que no solamente se limita a los daños producidos en virtud de una lesión
a la integridad física, sino que además a todas las situaciones que generen graves
alteraciones a la existencia de la persona”.
Contrario a lo establecido en los países señalados en la doctrina comparada (Perú y

Argentina) en las que se advierte claramente que el daño a la persona se extiende a todos
los efectos (materiales e inmateriales) producidos al individuo que le hacen posible no solo
ser un sujeto con capacidad productiva; sino que además le permite disfrutar de sus
derechos y libertades, de su existencia y su relación con el mundo, de manera más detallada
(Rozo Sordini, 2002, pp. 125-126), en palabras de Roberto Simone:
“el derecho a la salud es, como tal, el objeto de una protección primaria separada y
absoluta, de modo que la compensación a pagar como resultado de su lesión no puede
limitarse a las consecuencias que inciden en su actitud para producir ingresos, pues
también debe incluir la propia lesión orgánica. Debe entenderse como el deterioro
físico y mental de la persona en sí mismo considerado, como “valor humano” en toda
su dimensión concreta, que no se limita a una capacidad de producir riqueza, sino que
se vincula a sus funciones naturales relacionadas con el entorno en el que vive y que
tiene un impacto no solo económico, sino también biológico, social, cultural y
estético”.
c) El daño a cualquier otro bien, derecho o interés legítimo constitucional.

El enunciado evoca el principio de reparación integral; sin embargo, al restringir su
reparación a condenas de carácter no pecuniario y excepcionalmente medidas
indemnizatorias exclusivas para la víctima directa, se afecta el principio mencionado, dado
65
el alcance que sobre los derechos humanos, admiten los tratados internacionales suscritos
por Colombia, que prevalecen en el orden interno, a partir de las cuales se debe apuntar a la
indemnización más idónea, teniendo en cuenta los principios de igualdad y dignidad.
Dado que el sistema de responsabilidad del Estado adoptado en la Constitución Nacional es

uno de carácter reparatorio, en donde lo que interesa es la lesión o la afectación de la
persona antes que la sanción que merece el ente público, debe atenderse al principio de la
reparación integral a la hora de indemnizar el daño, entendido éste como la obligación que
tiene el juez de establecer una “justa y correcta medición del daño ocasionado, de tal forma
que opere su resarcimiento o indemnización plena, sin que ello suponga, de otro lado, un
enriquecimiento injustificado para la víctima.”72 En otras palabras, “la reparación del daño
debe dejar indemne a la persona, esto es, como si el daño no hubiere ocurrido, o al menos,
en la situación más próxima a la que existía antes de su suceso. Se debe indemnizar el daño,
sólo el daño y nada más que el daño” (Henao, Juan Carlos, 1998, pp. 45).
Si cómo se expuso anteriormente, la indemnización del daño busca que a la víctima le sean
reparados todos los perjuicios derivados del mismo, es claro que a ella se le debe reconocer
no sólo la pérdida patrimonial, sino el daño a sus intereses o derechos de carácter
inmaterial.
Teniendo en cuenta el carácter inconmensurable que tienen estos tipos de daños, “la forma
y el quantum de la reparación no deben medir la indemnización del perjuicio en términos
monetarios, sino la satisfacción del mismo a partir de criterios que procuren garantizar los
principios de igualdad material y de dignidad humana.” (Gil Botero, Enrique, 2011, pp.
322). De esta forma, lo que se busca no es fijar “con exactitud matemática un valor
equivalente, sino de medir la suma de dinero necesaria, no para borrar lo imborrable, sino
para procurar una compensación que ayude a la víctima a superar el daño causado.” (Navia
Arroyo, Felipe, 2007. pp. 292).
72 Consejo de Estado, Sección Tercera, Bogotá D.C., Sentencia del 14 de septiembre de 2011, C. P. Enrique Gil Botero.
66
Dado el alcance que a la aplicación de los derechos fundamentales se le ha dado a partir de

la Constitución de 1991, la persona ha empezado a ser verdaderamente el fin del derecho
con base en su dignidad inherente, “la dignidad sitúa al hombre en su lugar de autonomía y
responsabilidad que no tiene valor de uso ni valor de cambio, pues el ser humano no tiene
precio sino dignidad. Por sobre todo el universo material el ser humano, en su indeclinable
dignidad, no es un medio, sino un fin en sí mismo” (Madrid-Malo Garizábal, Mario, 1998,
pág. 10).
Sin embargo, hay que distinguir las expresiones “derechos fundamentales” de los “derechos
humanos”, ya que éstos últimos son una concepción más amplia que los primeros, lo que
quiere decir que los derechos fundamentales son aquellos derechos humanos garantizados
por el ordenamiento jurídico y que “suelen gozar de una tutela reforzada” y se presentan en
la normativa constitucional como un conjunto de valores objetivos básicos y, al propio
tiempo, como el marco de la protección de las situaciones jurídicas subjetivas”. (Pérez
Luño Antonio Enrique, 2007, pág. 46)
En el sistema de un “estado social de derecho”, los derechos humanos tienen plena fuerza
normativa en las relaciones entre los miembros de la sociedad y frente al Estado. A partir
del preámbulo mismo, la integridad normativa de la Constitución tiene como justificación
básica lograr la plena vigencia de los derechos humanos (Barreto Manuel y Sarmiento
Libardo, 1997, pág. 16), así mismo el artículo 1 y 3 de la Carta se define a Colombia como
un estado social de derecho…fundada en el respeto a la dignidad humana…las autoridades
de la República han sido instituidas para proteger a todas las personas…en su vida, honra,
bienes, creencias y demás derechos y libertades, y para asegurar el cumplimiento de los
deberes sociales del Estado y de los particulares. En términos del bloque de
constitucionalidad derivado del artículo 93 de la Constitución Política de Colombia, son de
obligatorio cumplimiento los preceptos que en materia de derechos humanos sean
ratificados por el Congreso colombiano y sus interpretaciones73
73V.gr. La declaración americana de los derechos y deberes del hombre (Bogotá, 1948), Convención Americana sobre
Derechos Humanos (San José de Costa Rica, 1970), Declaración universal de los derechos humanos (Nueva York, 1948),
67
Por otro lado, a pesar de que las normas que aplican las autoridades judiciales deben pasar
por un proceso interpretativo previo, en el que se armonizan el mandato legal particular con
el sistema de derechos, principios y valores constitucionales y que “el derecho positivo,
incluye una irradiación de la idea de la justicia en todos los ámbitos del derecho, exigida
por el propio derecho positivo” (Alexy, Robert, 2002, pág. 526); lo ideal en un sistema en
el que existe una división de poderes, es que el legislador sea quien determine; así como
sucedió en Argentina, los factores de resarcimiento y las esferas jurídicas de la persona que
se afectan con un hecho dañoso, sin claro está, dejar de destacar la labor que en las Cortes
de cierre se han propuesto, sin la cuales no sería posible hoy tratar sobre daños diferentes
del moral.
A contrario sensu, con respecto de la legislación de los países latinoamericanos expuestos,

donde la figura del daño a la persona ha tenido una marcada evolución, con el fin de
determinar y clasificar los daños, con base en una posición personalista y con una vista
ampliada de la concepción del ser humano en todas sus dimensiones, me lleva a pensar que
las propuestas allí dadas son un avance que valdría la pena estudiar para nuestro derecho;
evitando trasladar simplemente los conceptos, sino más bien dotándolos de contenido; lo
cual sería posible, dado que la tipología de los daños inmateriales en Colombia, que como
se señaló anteriormente es abierta, permitiría su inserción y clasificación.
Documentos de la organización de las Naciones Unidas relativos a los derechos de la mujer, Declaración de los derechos
del niño (1959), Pacto Internacional de derechos civiles y políticos (Nueva York, 1966).
68
CONCLUSIONES
a) Desde el punto de vista sistemático y conceptual, la jurisprudencia colombiana ha

dotado mayor contenido el concepto de daño moral que se conocía en las primeras
sentencias, en las que apenas se vislumbraba el reconocimiento del pretium doloris.
b) A través del desarrollo interpretativo del artículo 2341 del Código Civil, se ha
permitido incluir en favor de las víctimas, reconocimientos indemnizatorios por
daños que hasta finales del siglo XIX no tenían justificación, como es el caso del
daño fisiológico, el daño a la salud y por graves alteraciones a las condiciones de
existencia.
c) Con la entrada en vigencia de la Constitución de 1991, la responsabilidad del Estado

se dota de elementos de juicio para dar alcance material a los principios de reparación
integral y dignidad humana, que han tenido acogida tanto en la Corte Suprema como
en el Consejo de Estado.
d) Sin embargo, se evidencia la falta de claridad y consistencia en la sistematización de

los daños inmateriales hecha por el Consejo de Estado y la Corte Suprema de Justicia.
Lo anterior se deduce de los diferentes nombres y alcances dados al daño inmaterial
en las últimas dos décadas.
e) En un principio se usó como sinónimos el perjuicio fisiológico y el daño a la vida en

relación, puesto que no existe claridad entre el daño “evento” y el daño
“consecuencia”.
f) Con el fin de reparar la falta de claridad terminológica, se crea el daño a las

condiciones de existencia, incluyendo en su contenido, tanto las consecuencias
materiales como a las del daño a la vida en relación.
69
g) La introducción del daño a la salud, concepto integral que repara la pérdida funcional
y las consecuencias en el desenvolvimiento de la persona con su entorno familiar,
social y en general de los placeres de la vida.
h) Dada la importancia de los preceptos constitucionales y los tratados internacionales

sobre derechos humanos, vinculantes en Colombia, se da mayor importancia a la
reparación por daños a bienes y derechos consagrados como fundamentales, entre los
que se destacan la vida, la integridad personal, la honra, el buen nombre, la intimidad,
la libertad, entre otros.
i) La reparación de daños constitucionalmente amparados aparece como un tipo de

reparación independiente de las demás categorías de daños indemnizables y su
reparación no se limita exclusivamente al orden pecuniario; sino que además
propende por restablecer el status quo de la víctima, en el marco de las condenas de la
Corte Interamericana de Derechos Humanos, impuestas al Estado Colombiano y a
otros países como es el caso de Perú.
j) Los aportes de la doctrina propuesta por Carlos Fernandez Sessarego y Matilde María
Zabala al tema del daño inmaterial, son importantes en la medida que alimentan la
tipología de los daños resarcibles, los dotan de un mayor contenido y los clasifican,
de manera que tienen en cuenta todas las esferas en las que la persona es susceptible
de ser dañada: física, psíquica, social y en su libertad misma.
70
REFERENCIAS
BIBLIOGRÁFICAS
- ALEXY, Robert. (2002). Teoría de los Derechos Fundamentales, Madrid: Centro de

Estudios Políticos y Constitucionales.
- BARRETO Manuel y SARMIENTO Libardo. (1997). Constitución Política de
Colombia comentada por la Comisión Colombiana de Juristas/ Título II: de los
Derechos, las garantías y los deberes, Bogotá.
- BURGOS, Osvaldo, (2005) El daño extrapatrimonial de los llamados damnificados
indirectos ante supuestos de irreversibilidad de las consecuencias dañosas, ponencia
presentada al VIII Congreso Internacional de Daños, Buenos Aires.
- CALDERON PUERTAS, Carlos Alberto. (2013) Tesis: Origen, desarrollo y
vicisitudes del “daño a la persona” en el Derecho Civil Peruano: estudio de dicha
institución desde la perspectiva de Carlos Fernández Sessarego, Lima-Perú.
- CASSAGNE, Juan Carlos. (1996). Derecho Administrativo. 6a Ed. Argentina:
Abeledo-Perrot.
- FERNANDEZ SESSAREGO, Carlos. (1996). Precisiones preliminares sobre el daño
a la persona. Lima. Themis, Época 2.
- FERNANDEZ SESSAREGO, Carlos. Derecho de las Personas. Quinta Edición.
Cultural Cuzco, Lima, 1992.
- FERNANDEZ SESSAREGO, Carlos. (2008) El “proyecto de vida” ¿merece
protección jurídica? Revista Jurídica del Perú, No. 84.
- FERNANDEZ SESSAREGO, Carlos. (1994) Hacia una nueva sistematización del
daño a la persona en I Congreso Nacional de Derecho Civil y Comercial (23 a 26 de
noviembre de 1993), Lima, Universidad Nacional Mayor de San Marcos.
- FERNANDEZ SESSAREGO, Carlos. (1996). Derecho de las Personas, Sexta
Edición, Lima. Editora y Distribuidora Grijley E.I.R.L.
- FERNANDEZ SESSAREGO, Carlos. (2009). Los 25 años del código civil peruano,
Lima. Motivensa S.R.L).
- GARCÍA MAYNEZ, Eduardo (1974). Filosofía del Derecho. México, Porrúa.
71
- GIL BOTERO, Enrique. La institución del daño a la salud en Colombia. En:

Instituciones de Derecho Administrativo en el nuevo Código. Una mirada a la luz de
la Ley 1437 de 2011.
- HENAO PÉREZ, Juan Carlos. (1998) El daño. Análisis comparativo de la
responsabilidad extracontractual del Estado en Derecho colombiano y francés.
Bogotá: Temis.
- HENAO PÉREZ, Juan Carlos (1998). El Daño. Santa fe de Bogotá, Universidad
Externado de Colombia.
- MADRID-MALO GARIZÁBAL, Mario. (1998) Constitución Política de Colombia
comentada por la Comisión Colombiana de Juristas, Bogotá, Comisión Colombiana
de Juristas.
- MOSSET ITURRASPE, Jorge. (1996) Responsabilidad por Daños, Tomo V, el daño
moral, Buenos Aires, Argentina.
- NADER ORFALE, Rachid. Evolución jurídica de la responsabilidad extracontractual del
Estado en Colombia. En Advocatus, Universidad Libre Seccional Barranquilla, núm. 15.
- (NAVIA ARROYO, Felipe. (2007). Daño moral, daño fisiológico y daño a la vida de
relacion en Colombia. En: Revista de Derecho Privado, núm. 12-13, 2007.
- PÉREZ LUÑO, Antonio Enrique. (2007). Los derechos fundamentales, Madrid:
Tecnos.
- ROZO SORDINI, Paolo Enmanuele. (2002). El daño biológico. Bogotá. Universidad
Externado de Colombia.
- SAAVEDRA BECERRA, Ramiro. Desarrollo histórico de la responsabilidad administrativa
en Colombia. Bogotá.
- SCOGNAMILIO, Renato. (1962). El daño moral, traducción y notas de Fernando
Hinestrosa, Bogotá. Universidad Externado de Colombia.
- TAMAYO JARAMILLO Javier (2007). Tratado de Responsabilidad Civil, Tomo 2,
segunda edición aumentada y corregida. Bogotá, Colombia: Legis.
- ZABALA DE GONZÁLEZ, Matilde María. (2009) Resarcimiento del daño moral, 1
Edición. Buenos Aires, Astrea.
72
LEGISLACION
- CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE COLOMBIA. 1886.

- CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE COLOMBIA, GACETA CONSTITUCIONAL
NO. 127 DEL 10 DE OCTUBRE DE 1991.
- CÓDIGO CIVIL COLOMBIANO, LEY 57 DEL 15 DE ABRIL DE 1887.
- CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN ARGENTINA, LEY 26.994,
PROMULGADA SEGÚN DECRETO 1795/2014; LIBRO TERCERO: DERECHOS
PERSONALES, TÍTULO V (OTRAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES),
CAPÍTULO 1 (RESPONSABILIDAD CIVIL).
JURISPRUDENCIA
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
- CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casación Civil, Santafé de Bogotá, 12

de septiembre de 1996, M.P. Nicolás Bechara Simancas.
- CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casación Civil y Agraria, Santafé de
Bogotá D.C., 26 de agosto de 1997, M.P. Carlos Esteban Jaramillo Schloss.
- CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casación Civil, 13 de mayo de 2008,
M.P César Julio Valencia Copete.
- CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casación Civil, 18 de septiembre de
2009. M.P. William Namén Vargas.
- CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casación Civil, 09 de diciembre de
2013, M.P. Ariel Salazar Ramírez.
- CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casación Civil, 05 de agosto de 2014,
M.P. Ariel Salazar Ramírez.
73
CONSEJO DE ESTADO
- CONSEJO DE ESTADO, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera,

Sentencia del 30 de septiembre de 1960, C.P Francisco Eladio Gómez.
Bogotá D.C., 6 de mayo de 1993, C.P Julio César Uribe Acosta.
Bogotá D.C., 19 de julio de 2000, C.P Alier Eduardo Hernández Enríquez.
- CONSEJO DE ESTADO, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección tercera,
Bogotá D.C., 17 de junio de 2004, C.P. María Elena Giraldo Gómez.
Bogotá D.C., 9 de junio de 2010, C.P. Mauricio Fajardo Gómez.
Bogotá D.C., 03 de marzo de 2010. C.P. Mauricio Fajardo Gómez.
Bogotá D.C., 14 de septiembre de 2011, C.P. Enrique Gil Botero.
subsección C, Bogotá D.C., 19 de octubre de 2011. C.P. Mauricio Fajardo Gómez.
Documento final aprobado mediante acta del 28 de agosto de 2014 referentes para la
reparación de perjuicios inmateriales, Bogotá D.C., Presidenta de la Sección, Olga
Mélida Valle De la Oz.
Sentencia de Unificación Jurisprudencial, Bogotá D.C., 28 de agosto de 2014, M.P.
Jaime Orlando Santofimio Gamboa.
Ramiro Pazos Guerrero.
M.P. Enrique Gil Botero.
74

Sentencia de Unificación Jurisprudencial, Bogotá D.C., 28 de agosto de 2014, C.P.
M.P. Danilo Rojas Betancourth.
Sentencia de Unificación Jurisprudencial, Bogotá D.C., 28 de agosto de 2014, C.P.
Olga Mélida Valle de De la Hoz.
subsección A, Bogotá D.C., 09 de marzo de 2011. C.P. Gladys Agudelo Ordoñez.
Subsección B, Bogotá D.C., 26 de junio de 2014 C.P. Ramiro de Jesús Pasos
Guerrero.
Bogotá D.C., 10 de septiembre de 1998, C.P. Daniel Suárez Hernández.
- CORTE CONSTITUCIONAL, sentencia T-188 de 2007, M.P. Álvaro Tafur Galvis.
- CORTE INTERAMERICANA, Voto Razonado del Juez Sergio García Ramírez en la
sentencia de reparaciones del Caso Bámaca Velásquez. Sentencia de 22 de febrero de
2002.
- CORTE INTERAMERICANA. Caso Aloeboetoe y otros, Sentencia de Reparaciones,
párr. 50.
- CORTE INTERAMERICANA. Caso masacre de pueblo Bello. Párr. 273.
- CORTE INTERAMERICANA. Caso Las Palmeras. Vs. Colombia. Sentencia del 6
de diciembre de 2001. párr 68.
75
ARTICULOS Y REVISTAS
- DOMÍNGUEZ HIDALGO, Carmen. (1998) La indemnización por daño moral.

Modernas tendencias en el derecho civil chileno y comparado, Revista Chilena de
Derecho, Vol. 25 No. 1 pág. 31. Recuperado de
http://usuaris.tinet.org/atpcupt/La%20Indemnizacion.pdf
- FERNANDEZ SESSAREGO, Carlos, Apuntes sobre el daño a la persona. El articulo
ha sido publicado en el libro “La persona humana”, dirigido por Guillermo A. Borda,
Editora “La Ley”, Buenos Aires, 2001 y en “Ius et Veritas, Edición Especial,
Pontificia Universidad Católica del Perú, Lima, noviembre del 2002. Recuperado de
http://dike.pucp.edu.pe/bibliotecadeautor_carlos_fernandez_cesareo/articulos/ba_fs_4
.PDF
- ITURRASPE MOSSET. Daño moral. Noción. Crítica a la denominación. Daño
extrapatrimonial. Daño a la persona. Revista de Derecho de Daños, No. 6 pág. 7 y ss
- RIVERA, Julio César; GIATTI, Gustavo; ALONSO, Juan Ignacio. La cuantificación
del daño moral en los casos de lesión al honor, la intimidad y la Imagen, Biblioteca
Jurídica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM, Revista
Latinoamericana de Derecho. Recuperado de
http://www.juridicas.unam.mx/publica/librev/rev/revlad/cont/7/cnt/cnt14.pdf

El Daño Moral en Colombia Un Estudio Sobre La Nueva Tendencia Del Daño A La Persona PDF

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1

TRABAJO DE GRADO PARA OPTAR POR EL TÍTULO DE ABOGADO

UNIVERSIDAD CATÓLICA DE COLOMBIA

EL DAÑO MORAL EN COLOMBIA: UN ESTUDIO SOBRE LA NUEVA

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CAPITULO I: EL DAÑO NO PATRIMONIAL EN LA DOCTRINA Y LA

2.1.4. Clasificación de los daños desde la perspectiva de Carlos Fernández

Tabla 1: Reparación del daño moral en caso de muerte .................................................................... 34

Como se ha expresado anteriormente este trabajo se ocupará de hacer un recorrido por la

Finalmente, la investigación intentará probar que el daño moral en su antigua acepción

El proceso investigativo realizado es el jurídico básico, con un enfoque exploratorio, dado

CAPITULO I: EL DAÑO NO PATRIMONIAL EN LA DOCTRINA Y LA

1.1. Nociones generales del daño resarcible

- Cuando se trate de lesiones personales, pueden reclamar perjuicios la victima directa

1.2. Clasificación del daño en la doctrina Colombiana

- Daños patrimoniales: los cuales son de contenido pecuniario y no presentan ninguna

contar la tranquilidad, la libertad, la honra, el buen nombre, la integridad personal y la

1.3. El daño moral en la doctrina colombiana

cuanto de la lesión de un bien de naturaleza no patrimonial”3. Planteamiento que a su vez es

De la categoría de daños extrapatrimoniales se desprende el daño moral, que como se ha

1.4. Antecedentes de la reparación por daño moral

Es por ello que la reparación de daños no patrimoniales, es una construcción que en

concepción estricta del daño…porque en la mayoría de los sistemas, pese a la

1.4.1. El daño moral en la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia

De la misma manera la sentencia del 26 de agosto de 199712 menciona al “espíritu no

1.4.2. El daño a la vida en relación en la jurisprudencia de la Corte Suprema de

- El primero de los daños corresponde a las nociones de daño emergente y lucro

Carlos Esteban Jaramillo Schloss.

curación o rehabilitación y las ganancias ciertas que con ocasión de lo ocurrido ha

También es importante mencionar que en esta sentencia de la Corte Suprema de Justicia, se

La importancia de la particular sentencia, además de definir el concepto de daño a la vida

Colombia se establece como un Estado Social de Derecho, edificado en el principio de

A partir de las consideraciones de la sentencia de mayo de 2008 antes analizada, le sucede

Para reafirmar la anterior propuesta, en sentencia del 9 de diciembre de 2013 se hace

Lo anterior comporta sustancialmente, que en la jurisprudencia se comienza una etapa de

1.4.3. El daño no patrimonial en la Jurisprudencia del Consejo de Estado

En cumplimiento de su deber constitucional, la Corte Suprema de Justicia recurrió a varias

El alto Tribunal también recurrió a la teoría de la responsabilidad directa según la teoría

Finalmente, en 1962, la Corte Suprema de Justicia se refirió a la tesis de la responsabilidad

Consciente de la necesidad de adoptar un nuevo régimen basado en normas de derecho

Es por lo anterior que en el Consejo de Estado, la situación sobre el reconocimiento de

La falla en el servicio ha sido por excelencia el título de imputación para desencadenar la

2014 C.P. Ramiro de Jesús Pasos Guerrero.

El fundamento será el título de riesgo excepcional “cuando la actividad del Estado es

A partir de los anteriores criterios de imputación se han reconocido diferentes tipos de

1.4.4. El daño moral en la jurisprudencia del Consejo de Estado

C.P. Daniel Suárez Hernández.

1.4.5. El daño fisiológico o daño a la vida en relación en la jurisprudencia del

En la mencionada jurisprudencia la sección tercera puntualiza que el daño fisiológico o

- Tiene naturaleza extrapatrimonial o inmaterial, en tanto que incide o se proyecta

lesión o por terceros que igualmente resulten afectados, como, verbigracia, el

Posteriormente se realiza por parte de la corporación la distinción, o más bien el cambio, en

De lo anterior se puede concluir que el daño fisiológico es de carácter estético, cuando de él

1.4.6. Daño por alteración grave a las condiciones de existencia

Eduardo Hernández Enríquez

vida, y que en ocasiones surge de manera palmaria la causación de esta clase de

Adicionalmente, de la aludida sentencia, también se desprende un planteamiento en el

Mauricio Fajardo Gómez.

1.4.7. Daño a la salud

En sus argumentos parte de la sistematización, que a su consideración es equivocada, al

C.P. Enrique Gil Botero.

las consecuencias particulares y específicas de cada persona lesionada…el daño a la salud