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Los abogados nos encontraremos a menudo con historias que finalmente son
proposiciones fácticas, pero al cual nosotros no llamaremos así sino más bien
de historias.
Nosotros tenemos que ser capaces de contar una historia en un tribunal, una
historia de nuestro cliente, historia que tiene que estar sumergida en una
prueba que permita sustentar esa historia, y esa historia, con esa prueba tiene
que tener una concordancia con el derecho.
Si tiene una historia sin prueba, probablemente les ira mal en un juicio, porque
simplemente contara una historia que no serán capaces de probar, si ustedes
tienen HISTORIA + PRUEBA, pero no tiene derecho probablemente también les
ira mal, porque evidentemente no tienen un aseveración en el derecho.
Porque mis clientes que son los imputados, tienen muchas historias poco
creíbles o poco verosímil ya que por ejemplo, un imputado me dice a mí una
historia y me cuenta que efectivamente tuvo relaciones sexuales con la niña,
las cuales no fueron consentidas sino forzadas, pero que, esas fueron a
propósito de un asado, donde él estuvo como invitado y que producto de la
embriagues, él tuvo relaciones sexuales, pero yo le digo mira tú tienes una
historia, tienes pruebas, obviamente porque puede traer a un amigo, pero no
tiene derecho, porque el estado de ebriedad, no es un atenuante, ni una
justificación de conducta , muy por el contrario el tribunal podría considerar
una conducta y aumento de la prueba, lo que hoy en día es un delito puro y
duro, por lo tato en el fondo ya tengo una historia, podría tener prueba de esa
historia, pero no tengo derecho, ya que por lo tanto esta es la trilogía, los que
nos lleva a nosotros entonces , voy a ser un pequeño asterisco para tener
presente, HISTORIA POSIBLE INMVEROSIMIL , HISTORIA IMPOSIBLE VEROSIMIL=
esta regla es otra regla de los abogados, si algo, o lo único que podemos en
realidad los abogados pueden tener , lo más importante es lo que dice
Aristóteles ethos, el ello para los griegos es credibilidad, por lo tanto, ya lo
único que los abogados puedan tener es la credibilidad, el día en que tu
mientes ante un tribunal, has perdido tu credibilidad, ante ese tribunal, y has
perdido mucho, de tus créditos, casi todos sus créditos lo han perdido, por lo
tanto la regla aristotélica de la credibilidad se funda en esta máxima, que no se
les olvide.
Historia posible pero inverosímil = no, ustedes lo que tienen que ser capaces
de contar una historia que aunque sea imposible, en la historia que este
rodeada de circunstancias que lo hacen verosímil, esto es lo que cuenta, más
veces como lo veremos en otra clase, los abogados hacemos esto, contamos
historias posibles, pero que son inverosímil. Su señoría la historia que traigo a
este juicio no es un delito de violación, probaremos un sexo violento, es una
historia posible pero es inverosímil porque, ya que después pocos minutos
después declara la víctima, y dice sexo violento abogado, les voy a contar lo
que en realidad paso, y bueno el tribunal lo mirara y dirá bueno abogado.
Porque lo que usted hace es contar historias que todo, que todo en el mundo
es posible, verdad, lo que marca la diferencia es la verosimilitud de la historia
o la inverosimilitud, por eso cuando ustedes están con su pololo, esposo,
conviviente, marido, etc., ustedes le dicen sabes que no te creo, verdad porque
la historia que te cuentan, es posible, pero es inverosímil, entonces Aristóteles
dice, la regla de los abogados, hay un libro que se llama la retórica de
Aristóteles que habla de la credibilidad del abogado, el abogado está llamado a
contar historias, pero siempre cuenta historias aunque sea imposible, tenga las
circunstancia de verosimilitud, pero sabes te creo ya que es probable la
legitima defensa, porque en verdad, había una agresión ilegitima, no lo habías
provocado y te tuviste que defender con la que tenías en el cocina, con el
cuchillo, te estoy creyendo, voy a plantear legítima defensa, era ella o el, y
afortunadamente falleció el, o si no sería un caso más de femicidio, entonces
uno va jugando pero contando historias que aunque suenen imposibles están
con verosimilitud por eso Dense Washington, el actor ese dice no tienes
historia, con una firma de abogados con ese nivel, lo que tu vienes a decir o
vienes a plantear es que ello te hicieron un complot para echarte porque , si te
echaban por sida obviamente se exponían a una demanda , entonces buscaron
un subterfugio para echarte eso es lo que tú quieres plantear no te creo, no
tienes historia, porque que hiso Densen Washington al comienzo, dijo esa es
una historia posible pero es inverosímil, con un estudio jurídico de ese nivel, no
es posible, sin embargo, luego va a pasando a esto, va a decir aunque es
inverosímil tiene ciertos grados de verosimilitud tu historia, y por lo tanto, la
vamos a plantear y nos vamos a jugar por esta regla de verosimilitud no la
olviden nunca esta regla, porque traigo esto a colación, porque esto está muy
ligado con algo que ustedes debieron ver, o uno tiende a revisar que es la
teoría de la acción ya y por lo tanto lo que a nosotros nos lleva a la tutela
judicial es el poder jurídico que tienen todos los ciudadanos para recurrir a la
tutela judicial, a través del derecho de acción entonces la acción es teoría del
caso por eso cuando uno estudia la acción, dice el código orgánico de
tribunales, dice la doctrina del siglo 19 dice que la acción debe tener y debe
ser directa, jurídica y actual lo que va haciendo es lo mismo tu historia, tu
acción debe venir provista de una historia con prueba y con derecho de lo
contrario tu acción va digamos al precipicio, entonces la acción se plantea
como el poder jurídico que tiene todo ciudadano de poder recurrir a la tutela
jurisdiccional cuando considera que hay un supuesto derecho menoscabado,
por lo tanto voy a la tutela jurisdiccional porque voy a la tutela jurisdiccional ,
porque en chile, y en todos los estados civilizados van proscrito por regla
general la auto tutela como medio de solución de los conflictos, y cuál es el
medio de resolución de los conflictos racional cuando no somos capaces de
solucionarlo , es el proceso, porque si somos capaces de resolverlos llegamos a
una mediación, o a una conciliación o aun avenimiento pero si no somos
capaces de solucionarlo, el estado dice, vengan a mi yo soy el juez y les tengo
a cabo un proceso que es precisamente una acción que se va a un proceso que
es algo abstracto , el proceso es abstracto es el instrumento que tienen los
estados civilizados de que por medio de la intervención de un tercero imparcial
llamado juez solucione el conflicto jurídico, el proceso por ende uno no lo ve,
que es lo que vemos nosotros entonces, lo que vemos lo que comenzamos a
estudiar en este curso que son los procedimientos, para hacer la regla tenemos
la acción, cuando la acción la llenas de contenido se llama al interior del
procedimiento se llama pretensión procesal, y por eso los abogados dicen su
señoría mi pretensión procesal (eso suena como muy fino pero es súper
correcto cuando un abogado dice mi pretensión procesal porque lo que hace
uno es llenar el contenido de la acción , entonces tú me dices que te quieres
divorciar entonces yo te digo acción de divorcio por tanto esta es la acción
procesal ya entonces la pretensión procesal es el contenido de la acción , la
acción es algo abstracto es algo que quieres tú, tu, tu frente a un eventual
conflicto jurídico de someterlo a un proceso cuando lo sometes a un proceso le
das un contenido a la acción y se llama pretensión jurídica procesal demandas
de indemnización de perjuicios , demandas por responsabilidad civil
extracontractual, demanda por divorcio, querella por injurias, pretensión
judicial, y como hay acción, hay pretensión y está también la dialéctica al
contrario y por lo tanto le da al atacado el derecho a defenderse con las
excepciones , que es el poder jurídico que tiene todo ciudadano de defenderse
de un ataque que lo hace mediante una acción verdad, entonces tenemos;
acción, pretensión, excepción que es la forma de atacar de defenderse que son
la acciones que vamos a revisar nosotros todo esto está en el instituto de
instrumento abstracto que llamamos proceso y que nosotros lo identificamos lo
materializamos con el procedimiento, entonces la regla es Art° 3 CPC la
naturaleza de la acción deducida determina el procedimiento aplicable esa es
la regla en chile, por eso él no sabe el procedimiento, el que lo sabe son
ustedes y eso es muy importante conocerlo y de ahí aparece el derecho
procesal porque con el procedimiento yo tengo claro cuánto va a durar el
juicio, de que se trata porque mi cliente, es lo mismo que pregunta, ustedes
miren esto es igual como decía un profesor de nuestro ejercicio profesional
responde a las mismas máximas que la medicina cuando entendemos que el
cliente, y cuando nosotros somos pacientes y vamos a una consulta médica
hacemos las mismas preguntas tontas, las mismas preguntas de incertidumbre
que tenemos que son las que hacen nuestros clientes cuando hacen a nosotros
frente a un conflicto jurídico, ya entonces ese mismo nivel de incertidumbre
nosotros un conflicto trabajamos con un conflicto , por lo tanto en el fondo para
nosotros un conflicto no es un tema pero para nuestro cliente si es un
problema, y decimos a un paciente que tiene colon excesivamente grave pero
si tiene solución tranquila el medico es una cosa del día a día pero a mí me
deja con una depresión máxima pero el medico es el día a día del pero me da
una solución, eso es más o menos el día a día, por lo tanto lo que nuestro
cliente nos va a preguntar es cual es procedimiento, cuanto tiempo dura y por
lo tanto nuestra respuesta es saber o al menos conocer los procedimientos ya
y como determino el procedimiento acorde con la naturaleza de la acción
constituida ya entonces usted se quiere divorciar, y por lo tanto eso se llama y
es un procedimiento que se lleva en un tribunal de familia y debemos tener
tres audiencias y cada una trata de esto y entonces les voy a cobrar tanto y
hay vienen el cobro, pues el cobro viene en directo proporción con la
complejidad del procedimiento entonces créame ustedes que si yo tengo , y te
digo a ti como médico me va a operar me puede decir cómo y en que va a
consistir la operación, te voy a decir no, no tengo idea, voy a ver como lo
hago , lo mismo ustedes si yo voy a un abogado voy donde ustedes y le digo el
proceso y el procedimiento civil me puede explicar en qué va a consistir
entonces usted le dice,
mira tengo que verlo porque en verdad no me acuerdo muy bien pero déjame
leerlo preguntarle a un compañero ya para ver como es el procedimiento y
desde cuando es la próxima, eso hacen muchísimos abogados, créame ustedes
muchísimos abogados , pues creen que todo se lo pueden dar o que un amigo
se lo puede ofrecer , el escrito lo que queremos y lo que debemos ser capaces
nosotros es ser autosuficientes y tener que entender que tenemos que ser
capaces de resolverlo nosotros, con esto no te digo no consultes, pero tienes
que ser capaz en algún momento de enfrentar un conflicto un conflicto
jurídico , y de determinar un procedimiento, entonces como determinas un
procedimiento acorde a la naturaleza de la acción deducida , en chile hay
muchísimos procedimientos, tanto procedimientos que no si quiera en la
escuela de derecho se logran estudiar todos ya, lo que nosotros queremos y
acabamos de asumir es la de estudiar las más importantes, y eso son los que
vamos a estudiar nosotros; Reconocer la naturaleza de la acción deducida, y lo
que determina el procedimiento y lo que hemos hecho bien , y lo que el cliente
ve tampoco es el procedimiento, lo que él ve es el juicio , que definidos como:
También están las tutelas judiciales constitutivas; muy ligadas a familia voy en
busca de un juicio que se perdió, que se reconozca la paternidad, cuando yo
por ejemplo voy a un juicio de familia en busca de un divorció, y el tribunal de
familia me condena divorciado (no es de condena no condeno a nadie, no es
declarativa; sino que es constitutiva hace nacer un nuevo estado civil por lo
tanto a partir de ahora puede decir que es feliz, pues puede decir que es
divorciado.
Parte 2:
Artículo Tercero (rallarlo como un artículo clave para nosotros) que dice que la
naturaleza de la acción determina el procedimiento a aplicar, luego la tercera
consideración para entrar en este juicio es decir lo siguiente el juicio ordinario
civil que nos convoca es el procedimiento mantiene aún en vigencia en chile
es la regla de la escrituración , este procedimiento que ustedes van a conocer
por regla general prima la escrituración excepcionalmente, tiene ámbitos de
oralidad y que son conocidos como los comparendos, entonces les llamo la
atención de estos por lo siguiente en el mensaje del código de procedimiento
penal, Jorge Montt dice lo siguiente ; nuestro país adquiere la independencia en
1810, en 1896 nos llaman la profunda atención que debemos dejar de ser
colonia y por lo tanto como somos un país muy alejados de las realidades y no
conocemos obviamente ninguna de las tecnologías que tenemos hoy en día,
hiso una asamblea constituyente y mandato a 10 personas a conocer los
procesos a Europa, y a Estados unidos y a la regreso de estos 10 personajes,
ellos hicieron una exposición, en la asamblea constituyente en el año 1896 y
dijieron lo siguiente (estoy haciendo un resumen de lo que dice el código)
Entonces en el año 1896 Jorge Montt, dice y los procedimientos escritos están
en retirada, porque son procedimientos que son muy burocráticos, muy lentos,
y alegan al ciudadano de la justicia, porque el ciudadano no ve nada del
procedimiento, solo la interacción la tiene el abogado con los tribunales. Es un
procedimientos que al ser tan demoroso y tan complicado provoca que el juez
delegue muchas funciones y finalmente se deslegitima la justicia con estos
procedimientos escritos, porque la respuesta llega muy tarde, ósea la
respuesta del estado por ejemplo al poder judicial a lo que ocurrió en el año 99,
fue el año 2007 ocho años nos demoramos en que una corte digiera que
finalmente los que tienen la razón eran los caídos y no la municipalidad.
Art 253(alguien trabajo el código) Art. 253 (250). Todo juicio ordinario
comenzará por demanda del actor, sin perjuicio de lo dispuesto en el Título IV
de este Libro. (Ahí lo rallan)
Medidas prejudiales (eso quiso decir el legislador ahí) estas no están el
programa, pero lo corta para que uno pueda avanzar en los dos juicios, pero te
corta lo que son las medidas prejudiciales.
Vuelvo a atrás, los anglosajones dicen que cuando nos metemos con un cliente
tenemos que tener un protocolo, prohibido que los abogados, nos juntemos en
un café con los clientes, lo que hacemos es tomarnos un café, y ahí cuéntame
tu caso, eso para el anglosajón está prohibido. (Ahí está la diferencia con los
médicos que han cuidado su prestigio es como decirle, haber juntemos en el
samoyedo a ver tu radiografía y a diferencia con los abogados que han
desprestigiado) Los gringos que son buenos para todos los protocolos ellos
hacen protocolos de entrevista para los abogados, por lo tanto si usted viene a
mi yo le hago un protocolo de entrevista, ese protocolo de entrevista tiene
muchas variantes yo lo quiero dividir en, ellos los dividen en un aspecto que le
colocan procesal y un aspecto de fondo sustantivo. Aquí está el proceso civil, el
proceso laboral, aquí está el derecho penal, aquí está el derecho sustantivo
aquí esta lo importante según lo civil,
Primero; como confecciono una demanda, no les voy a decir a mis clientes esto
se debe realizar así cuando les haga una pregunta, pero acá esta todo lo que
es la creación de uno desde la perspectiva procesal comparecencia en juicio,
como voy a comparecer, como voy a presentar la demanda, como la voy a
redactar (todo eso lo enseña el derecho procesal)
Entonces nuestro ejercicio, es demostrar, que el código de procedimiento civil
te entrega todas las herramientas para que tú, en el día de mañana, puedas ir
a un juicio civil por una demanda, no tengas que llamar a un amigo par que te
mande un modelo de demanda, ósea yo sé que lo vamos a hacer, pero lo ideal
es que antes de hacerlo, intentemos, de algún modo hacerlo nosotros como
desafío personal hacerlo nosotros, y para eso el código nos va a ayudarnos,
artículo por artículo, ya entonces en este aspecto procesal.
Mi cliente me cuenta una historia y me dice que esa historia gira sobre la base
de una demanda que quiere presentar, contra una empresa de contabilidad por
unos aspectos de perjuicio que le ocasionaron, por unas malas cuentas que
saco el contador y que le causaron un perjuicio.(Primero yo veo si cuadra la
historia, si me cuadra la historia desde el ámbito civil debemos presentar es
una demanda por indemnización de perjuicios, pero no lo sé, para eso necesito
los libros de contabilidad, pero él dice no los tengo, los tiene el contador, pero
no los tengo, necesito los libros, porque como voy a redactar la demanda si
necesito saber los ingresos y salidas de dinero, necesito los libros , pero me
dice no los tengo abogado, sabes que no estoy en condiciones de presentar
derechamente la demanda, por tanto tendré que iniciar el juicio por una
medida pre judicial preparatoria que consiste en pedir los libros de contabilidad
a fin de poder ejecutar correctamente la demanda.
Entonces esto tiene una regulación bien especial, voy a revisar en que módulos
esta esto, y si no está, me comprometo a enviarles este material, como
excurso
- probatorias tienen lo mismo, si mi cliente va a fallecer, lo hago declarar
antes del juicio.
- Precautoria, tienen otra finalidad especial también.
(Aquí hay un ámbito importante de desarrollar que si no lo tenemos en el
programa yo me comprometo a enviárselos para que por lo menos lo tengan)
- Demanda: tenemos todo los antecedes, creemos que esa historia que
nos contó nuestro cliente me basta y me sobra para presentar una
demanda y creo saber cómo la voy a conducir, entonces los
anglosajones dicen que la
Primera pregunta que uno tiene que hacerle a nuestro cliente es como
lo vamos a probar, escuche su historia, bueno en su historia hay dos
claves importantes, un lenguaje neutro, no tutear nunca al cliente,
siempre manejar un lenguaje neutro, como un estatuto más arriba, como
lo hacen los médicos con un lenguaje muy técnico, pero muy amables.
Por ende el lenguaje es la clave siempre utilizar un lenguaje neutro.
Segundo, dejarlo hablar cuál es la historia y yo reconducirla a un
derecho. (Entonces paso por la dificultad del medio)
Entonces si ustedes se fijan la demanda ahí está, Primero SJL , salvo que el
fuero lo obligue a presentarlo en un tribunal especial, pensemos que mi cliente
no tiene fuero y el supuesto demandado no tiene fuero, SJL va a ser nuestro
tribunal.
3° La comparecencia en juicio
“Mi cliente manejaba su vehículo por la ruta 68, y Yo manejaba el vehículo por
la ruta 68, la redacción en primera o en tercera persona depende en cómo te
presentaste ene l tribunal” (Esto es clave para saber cómo me presento en el
tribunal, bueno ustedes tendrán clínica donde volverán a ver esto)
Esto es para que ustedes no cometan el error de un chiquillo, que yo vi, que
conocí mucho, y que llego a una audiencia a mi tribunal, donde yo trabajo, y
llego a pedir sobreseimiento de ello, fundamento abogado, es que vine porque
el cura este, perdón magistrado, le voy a explicar es qué vine porque un
amigo, perdón un colega me pidió que solo viniera, y digiera solo esa palabra,
Entonces el magistrado le dijo; abogado usted es abogado cierto, si, usted está
pidiendo sobreseimiento definitivo cierto, cual es la norma, cual es el
fundamento jurídico abogado, no lo sé, sabe dónde está el sobreseimiento en
el código abogado, no magistrado, sabe usted lo que va a pedir, no
magistrado, está al lado de su cliente, sabe lo que va a pedir, no magistrado,
RETIRESE. (Y yo lo conocía porque había sido alumno mío, ese muchacho, y
yo le dije, sabes que ocurrió ahí, es qué tu cometiste un error que nunca puede
cometer un abogado, entrar a una audiencia y no tener el fundamento legal,
siempre hay que tener el fundamento legal.)
A que voy yo, es que cuando veamos los comparendos, yo no voy a ver los
comparendos de la forma tradicional, los voy a ver como si estuviéramos en un
comparendo testimonial, entones ustedes cuando ustedes vean el comparendo
, van a saber, que cuando estén en un comparendo, objeción, fundamento
legal, su señoría 253, 254.
ART 256 CPC.: “Puede el juez de oficio no dar curso a la demanda que no
contenga las indicaciones ordenadas en los tres primeros números del artículo
254, expresando el defecto de que adolece.”
Lo que hace el código es, que paso después que interpongo mi demanda, la ley
dice, pasa a un trámite de admisibilidad para ustedes el 256 “coloquen arriba
admisibilidad de la demanda” que va a ser el juez de letra revisar si
efectivamente cumplieron con el 1°, con el 2° y 3°, ósea si ustedes colocaron
bien el tribunal, si indicaron bien al demandante y su comparecencia, y los
datos del demandado.
Primer caso: 256 y no cumplen con el 1-2-3, para afuera, de oficio tu demanda
queda para afuera, porque el juez considera, que no cumpliste con la
admisibilidad.
Abogado que pasa, se presenta la demanda, Código de Procedimiento civil,
Tribunal competente, Código Orgánico de Tribunales. (Domicilio del
demandando)
Los decretos Art° 158 “Los Decretos” son aquellos que tienen por objeto,
sustancial, el procedimiento, sin pronunciarse, sin resolver nada, ellos no
resuelven nada, son los llamados decretos, providencia o proveído como
quieran llamarlo, lo que es, por ejemplo los traslados.
Les voy a dar otro ejemplo; Que es muy importante para nosotros, nos
principalmente nos vinculamos con dos grandes decretos, 1° es este, y el 2° es
el cúmplase, cuando el tribunal dicta el cúmplase, quiere decir que el martillo a
puesto, punto final.
El código no dice, cuales son los trámites más esenciales de un juicio, uno de
ellos es el Emplazamiento.-
Me han pedido que tome exámenes de grado este año y mi pregunta es:
15: si están más cerca, si fuiste notificado dentro de la comuna asiento del
tribunal.( ej: causa de viña y fuiste notificado en viña)
, pero dentro del territorio jurisdiccional, entonces tendrás 15+3 días, es decir
18 días
ART 260. CPC.: Si los demandados son varios, sea que obren separada o
conjuntamente, el término para contestar la demanda correrá para todos a la
vez, y se contará hasta que expire el último término parcial que corresponda a
los notificados.
El 260, es una regla bien especial debe dividirla en inciso primero e inciso
segundo, por eso hay cosas de orgánico que sin importantes recordar,
260 los plazos, pregunta de examen de grado, los plazos nos siguen a los
abogados, todos los días entonces. Cuál es la regla el 99,9 de los alumnos me
dice lo siguiente.
Hecho o futuro incierto del cual depende la extinción de una obligación, NOOO
eso es Civil, esto es procesal, cual es la definición de plazo procesal. HECHO
FUTURO Y CIERTO DEL CUAL DEPENDE LA EXIGIBILIDAD O EXTINCION DE UN
DERECHO PROCESAL. (Ahí te lo compro, porque no es el nacimiento)
Donde coloco eso en el art 64, donde el titulo son los plazos, los plazos son
súper importante para nosotros, ahí indicamos:
- Plazos individuales
- Plazos comunes
- Plazos continuos y discontinuos
- Plazos de días, meses (abandono del procedimiento), años (recurso de
revisión, 1 año), horas.
El Código te dice que la regla general es que los plazos de días son continuos,
en nuestro código la gran mayoría de los plazos son de días.
Sin embargo hay plazos de meses en nuestro código, si el plazo de 6 meses
para el abandono del procedimiento, hay plazos de años en el código si el
recurso de revisión, 1 año dice, hay plazos de hora, está lleno de plazos de
hora, en el procedimiento penal, 24 hrs, 48 hrs, para el control de la
detención.12 hrs, para que le fiscal diga si lo deja libre o detenido
Entonces dice CC, dice que los plazos son continuos, me voy al CPC, y altero la
regla y digo los plazos de días son discontinuos, significa que a los plazos se les
va a descontar los días feriados.
La regla general en materia civil los plazos en Chile son individuales, ¿qué
significa que los plazos sean individuales? que comienzan a correr su cómputo,
desde que la parte fue notificada. (Si es plazo de días, desde el día siguiente)
La regla dice
El legislador dice cualquiera sea el numero el máximo será 30 días que podría
subir.
Parte 3:
Para efectos de orden el código desde aquí se desordena porque a partir del
art. 262 trata el tema de la Conciliación (que lo veremos a posteriori), luego
trata en el art 269 la Jactancia “intervención forzada que establece la ley en
calidad de demandante” es un plazo especial, no se estudia acá se estudia en
la intervención de las partes, y luego en el art.270 trata las medidas
prejudiciales, hasta el art 303 donde volvemos nuevamente a la materia
nuestra. (Esto queda en estatus cuo)
El silencio no tiene valor en chile salvo que la ley le designe un valor especial,
(quien calla otorga, en derecho no es aplica) El silencio en materia de Juicio
Ordinario, la ley si le dio un valor: este valor es que el silencio equivale a la
negación de los hechos, o una especie de contestación ficta de la demanda.(
se niegan los hechos, se entiende que tu silencio, tu rebeldía, detrás del
comparecido, al allanamiento provoca que la ley entienda la negación de los
hechos, por eso yo le digo al cliente, no estamos tan mal, pero igual estamos
mal porque se nos paso el tiempo para contestar la demanda, pero tu rebeldía
no nos va a impedir participar en la demanda.
4a. La ineptitud del libelo por razón de falta de algún requisito legal en el modo
de proponer la demanda;(La ineptitud de la demanda libelo, palabra del
castellano de 1906, pero es la ineptitud de la demanda que hace que
sea inentendible)
5a. El beneficio de excusión; y (se entiende tratándose de obligaciones
subsidiarias, que son aquellas que tienen fiador, o avalista, si yo en
ley en las obligaciones subsidiarias obliga a que yo primero al
deudor principal y solo frente al no pago persigo al deudor
subsidiario, porque no es una obligación solidaria es subsidiaria, yo
fui derechamente por el avalista, ojo primero se demanda al deudor
principal y después al subsidiario)
La ley dice si usted quiere oponer excepciones dilatorias, tiene que aplicar 3
reglas:
1° Dentro del término de emplazamiento: es decir, si tú quieres formular,
deducir o interponer una excepción dilatoria tienes que hacerla dentro del
término de emplazamiento, cual es el termino de emplazamiento 15 , 15+3 ,
15+3 + tabla de emplazamiento)
2° Si no se hace allí, las podrás formular en cualquier estado del juicio, pero
como simples alegaciones o defensas. Lo que nosotros conocemos cuando se
nos pasó el plazo y la conocemos como el famoso escrito “se tenga
presente…” (Hay nos damos cuenta del cuidado que debemos tener al
momento de redactar una regla, o un escrito, dice el código muchas
veces, que cuando ustedes quieren decirle algo al tribunal, como este
sistema es escrito y quiero decirle algo al tribunal, “se tenga
presente…” en cualquier momento, sirven para cualquier cosa, y el
tribunal como te lo provee, en “Téngase presente”)
Entonces dice la ley, si usted no opone la excepción dilatoria dentro del
término de emplazamiento, ¿lo podrá hacer valer después?, SI, pero como
simples alegaciones o defensas, pierde todo el sentido de lo que tu trataste de
hacer.
Sigo ¿se pueden oponer en 2° instancia?, SI, pero solo la incompetencia y la
litispendencia: (donde está todo esto, en el artículo 305, dice:
Art. 305: Las excepciones dilatorias deben oponerse todas en un mismo
escrito y dentro del término de emplazamiento fijado por los artículos 258 a
260.
Si así no se hace, se podrán oponer en el progreso del juicio sólo por vía de
alegación o defensa, y se estará a lo dispuesto en los artículos 85 y 86.
Las excepciones 1a. y 3a. del artículo 303 podrán oponerse en segunda
instancia en forma de incidente.
El legislador civil sabe que el abogado tiene esa eficacia propia de un buen
litigante, aquí lo está mirando no desde el punto d vista de la interpretación de
la norma, si no lo está mirando desde el punto de vista del litigador, sabe que
el litigante puede ser hábil, entonces que hace el legislador, en el 305
establece una regla de buena fe: “si no te digo que hay que interponerlas todas
en un mismo escrito, que arias tú, las pondrías todas por separado y por tanto
se extendería la etapa.
Hay está en el 308, no es que quiera ser majadero, pero cuando quieras
promover una dilatoria, no vas a contestar la demanda, tranquilo 308.
Clase 2.
Habíamos concluido con el hecho de que si el tribunal tenía que tomas una
decisión y en esa decisión, podía decir estoy de acuerdo con la dilatoria, y no
se entiende la demanda por ejemplo y en ese evento el demandante debía
corregir la demanda, no tiene plazo para corregir, por cuanto el interesado es
el demandante por tanto si el no corrige no va a seguir el juicio. Si al contrario
sensu el tribunal rechaza la excepción debe entonces contestar la demanda.
Las MIXTAS, son aquellas que son perentorias porque atacan el fondo de la
acción deducible, pero que la ley les permite ser tramitar como DILATORIAS,
son dos COSA JUZGADA Y TRANSACCION. Art 304, cpc. Recordemos que en el
art 303. Están las Dilatorias. En el art. 304 “PODRAN TAMBIEN OPONERSE Y
TRAMITARSE DEL MISMO MODO QUE LAS DILATORIAS LA EXCEPCION DE COSA
JUZGADA Y LA DE TRANSACCION; PERO SI SON DE LATO CONOCIMIENTO, SE
MANDARA CONTESTAR LA DEMANDA, Y SE RESERVARAN PARA FALLARLAS EN
SENTENCIA DEFINITIVA.”
Por eso se les llama MIXTAS, porque dice que antes de promover la demanda
puedes promover estas dos, entonces el paréntesis de esto es que la
transacción se revisó brevemente como un equivalente jurisdiccional, es una
forma de solucionar los conflicto jurídico distinto del ejercicio de la jurisdicción,
la Transacción es un equivalente a la jurisdicción porque soluciona un conflicto,
y la cosa juzgada es el efecto más importante de las resoluciones judiciales
uno las define como la autoridad o eficacia de las resoluciones judiciales.
Cuando uno dice “HAY COSA JUZGADA” un término muy propio nuestro, lo que
trata de significarle al cliente o a nuestro futuro representado es el hecho de
cuando hay cosa juzgada lo que se ha provocado es que lo discutido en un
juicio al estar ya la sentencia ya en un estado de firmeza, provoca un efecto
llamado que es COSA JUZGADA, y esta lo que hace es impedir que se repruebe
la discusión en ningún juicio, eso es cosa juzgada material, impide la
renovación de la discusión, cubierta por el manto de la cosa juzgada. En chile
excepcionalmente existe la cosa juzgada FORMAL, y es Aquella en que impido
discutido lo resuelto en este juicio pero no en otro, ejemplo La pensión de
alimentos, en materia de familia, hoy obtuve 100 mil pesos, pero sí de hace
millonario lo voy a demandar duramente y nadie me podría decir hay cosa
juzgada son 100 mil pesos de aquí para siempre porque el cambio de fortuna,
el cambio de la circunstancia la ley permite volver a discutir, pero en Chile la
regla general es que las sentencias firmes produzcan el efecto de cosa juzgada
material ya no se podrá discutir ni ahora ni nunca, ni en este juicio ni en ningún
otro.
Tan importante es eso de la cosa juzgada es la institución más importante para
el DERECHO PROCESAL la cosa juzgada, porque la cosa juzgada permite de
alguna forma subsanar uno de los grandes problemas que tiene el derecho que
es la incertidumbre, entonces la certeza para el derecho es probar la cosa
juzgada y por tanto vivimos en un estado se incertidumbre hasta que te digo
hay cosa juzgada de esa manera justa e injusta la sentencia creo yo que era el
dueño, pero mi abogado no pudo probarlo y ya no se pudo discutir más queda
cubierta por el manto de cosa juzgada y por tanto el derecho adquiere certeza
y el conflicto se acaba. Como la cosa juzgada es tan importante, el legisladora
lo que va haciendo es diseñar un modelo justicia que va protegiendo la cosa
juzgada de manera tal que la puedas reclamar por distintos caminos, entonces
el punto está en que mi cliente me dice mire me han vuelto a demandar por lo
mismo, el mismo demandante identidad legal de persona, identidad de objeto
debido, identidad de causa de pedir, y dice pero señor como lo mismo? Le pasa
los antecedentes reviso nuevamente voy a oponer la cosa juzgada, para decirle
al tribunal que ya está cubierto por el manto de cosa juzgada y el tribunal
tendrá que verificar la triple identidad, todo eso es u tema de resoluciones
judiciales. Lo que yo quiero es remarcar acá es otra cosa, que este es el primer
camino, el primer automóvil que se puede subir la cosa juzgada a través de
alegato como excepción mixta, entontes es el primer camino para alegar la
cosa juzgada como excepción mixta, que es la excepción mixta, una perentoria
porque ataco el núcleo factico de la acción, pero la tramito como dilatoria, y
por tanto la pongo dentro del término de emplazamiento.
Por qué entonces se les llama anómalas, porque pueden oponerse en cualquier
estado de la causa en primera o segunda instancia, en primera hasta antes de
oír sentencia y en segunda hasta antes de la vista de la causa.
Se tramitan dice la ley como incidentes art. 310 inc segundo, siempre se
resuelve en sentencia definitiva.
310. inc tercero. Una de las actitudes más importantes del demandado que es
la contestación de la demanda, una actitud es contestar la demanda es porque
no estoy de acuerdo con la demanda y si estoy de acuerdo con la demanda me
allano. Contestar es el nicho natural donde se ejercen las excepciones
perentorias y contestar la demanda significa en el fondo atacar o defenderse
desde la perspectiva de que alguien me ataco el fondo de la acción deducida,
entonces cuando uno dice no es cierto que!! Tú ya estas atacando este fondo
de la excepción perentoria.
Intervención…
Intervención….
DEMANDANTE: REPLICA
DEMANDADO: DUPLICA
Entonces tenemos traslado donde esta esto en cod art 311. ……. Consejo NO
SE OLVIDEN DE LOS PLAZOS. El plazo para replicar 6 días vencido ese plazo
duplica. Consulta, que pasa porque el código no lo resuelve, demando
contesto, traslado por el estado diario para la réplica, cuanto tienes 6 días, se
te pasaron los 6 días no hiciste nada, olvidemos el motivo, no vi el estado
diario etc, como es un plazo dicho por la ley, es un plazo de carácter legal y los
plazos legajes de acuerdo al art 64 del cpc. ES UN PLAZO FATAL, que significa
que sea fatal dos palabras son aquellos justo vencimiento se extingue el
derecho y con eso no me complico la vida, entonces me digo que es un plazo
fatal? Son aquellos cuyo vencimiento se retribuye de derecho, se extingue el
derecho, no hay que declarar rebeldía en un plazo fatal, el plazo fatal llegado el
dia 6 precluyo su derecho ya no tienes el derecho por el solo ministerio de la
ley dice, precluye tu derecho el dia 6 a las 12 de la noche ya no podrás
replicar.
La pregunta que han hecho los autores Que pasa si el demándate no replica?
Tiene el juez que dar traslado para la duplica igual?, el código no lo resuelve
porque solo regula esto en dos artículos 312 regula todo …………
Uno podría entender modificar las acciones y excepciones, cambiar el giro de
lo que estaba haciendo, recuerden que le código dice si presenta la demanda si
yo no la he notificado la puedo retirar, si se puede. Si se presenta la demanda
y la notificaste al demandado puedes modificar la demanda, si el tribunal, pero
si se modifica se considera como nueva demanda y tendrá que volver a
notificar eso dice el código. Entonces uno dice presente la demanda, se
notificó, el contesto, y yo digo hay cosas que no me quedaron bien en la
demanda, en la réplica agregare cosas nuevas que no dije en la demanda
entonces voy a aprovechar el acto procesal de la réplica para agregar cosas
nuevas, porque el art 312 dice.. adicionar (agregar ampliar o modificar) es una
nueva demanda, pero luego el código dice sin que ello pueda alterar las que
sean objeto principal del pleito o sea con eso los autores han dicho en la
redacción no ha sido muy feliz del código porque finalmente las conclusiones
son dos, La primera es la cuestión controvertida (esta en los apuntes) que es
un término donde queda fijada en los escritos de demanda y contestación,
nunca se nos olvide por tanto si tu hiciste tu demanda y crees que no esta tan
buena que te faltaron elementos RETIRALA!! Pero es que ya lo notifique…
bueno preséntala nuevamente y gasta $40.000, pero no creas que con la
réplica vas a poder subsanar los defectos de la demanda, por qué? Porque al
final lo que ha dicho la jurisprudencia es lo mismo que ha dicho la doctrina, que
es que art. 312 cpc . al decir “Pero que no se puede alterar el objeto principal
del pleito significa únicamente que la réplica y la duplica son derechos que
tienen las partes, para refutar lo que dijo el contrario, o sea es un ejercicio de
refutación únicamente yo demande tu contestaste, de tu contestación yo
quiero decir cosas, entonces eso que me lo arregle. En la réplica yo me hago
cargo de tu contestación, pero no tengo que pensar que la réplica me va a
hacer un móvil para subsanar mi propio defecto de demanda, con las palabras
adicionar, ampliar yo diría SI LO PUEDO HACER, pero el código luego por, “Pero
sin que se pueda alterar la cuestión controvertida” ósea lo que dice el
legislador quizás mal redactado es que la cuestión controvertida quedo fijada
aquí, con la demanda y la contestación por tanto la réplica es un acto
meramente de refutación de lo que tu dijiste en la contestación y como tu
replicaste, entonces yo tengo que darle el derecho al otro para que ejerza la
refutación de la réplica, porque tú no puedes duplicar diciendo.. En la demanda
dijo, PERDON!, eso tendrías que haberlo hecho acá, esto es muy claro cuando
uno alega en la corte, porque cuando uno alega en la corte dice, EXPONGA, por
ende el alegante expone, el apelante o el recurrente, recurrido traslado.
Replica, va a replicar de lo que dijo el recurrente, no para que me agregue
cosas nuevas que se le olvidaron en el alegato, si no le doy el derecho para
replicar sobre eso. U no va a decir nada nuevo, entonces uno usa la réplica
muchas veces para subsanar algún error que le faltó decir o que algo me falto
del otro, pero si uno entiende la lógica, la lógica de la réplica es para dar yo un
derecho en la etapa de refutar lo que tu contestaste y la duplica en el fondo
refutar sobre la réplica porque si tu querías refutar de la réplica, porque si
querías refutar lo de la demanda lo tuviste que hacer en la contestación, ósea
esa es la lógica. Entonces dicho eso para que nos quede claro los términos del
art 312 cpc. “NO ENTIENDAN NUNCA QUE LA REPLICA LES VA A SERVIR COMO
UN MOTOR DE SUBSIDIO DE LA DEMANDA, NI LA DUPLICA LES VA A SERVIR
COMO MOTOR DE LA CONTESTACION, PORQUE LA CUESTION CONTROVERTIDA
QUEDO FIJADA EN LA DEMANDA Y CONTESTACION”.
Intervención…..
(Precluye: extinguir)
Intervención….
Dicho así como lo dice el legislador quiere decir entonces que si mi cliente dice
de esta demanda civil extracontractual él tiene razón yo quiero que presente
un escrito allanándose porque en verdad tiene razón, pero quiero ver si usted
aprovecha este juicio para demandarlo a él por otra responsabilidad civil
extracontractual, ahí uno podría decir tribunal competente si, mismo
procedimiento, pero como usted se está allanando ese juicio uno va a terminar
y por tanto no podrá reconvenirlo, la ley entiende que la reconvención es si vas
a dar pelea por el uno, porque si das pelea por la demanda (original) abrimos la
puerta para ver otro conflicto , y si vas allanar por el primero se acaba el juicio
uno por tanto este preséntelo en otro tribunal como corresponde. Entonces el
ejercicio se reconvenir solo la ley lo entiende si tu contestas la demanda, si tu
no contestas la demanda y haces cualquier otra actitud yo te voy a decir
abogado presente la pretensión de su cliente en un juicio nuevo como
corresponde como lo hace cualquier otro juicio.
Intervención…..
Art 315……
Art,316. Cpc……
El código dice que la demanda y la reconvención se sustanciara y fallaran
conjuntamente lo que hace el legislador deben ir en los mismo estados
procesales, para que en un minuto el juez este capacitado para dictar
sentencia definitiva por el conflicto uno y dos porque si no el legislador dice me
queda descolgado un juicio ósea fallo el juicio uno y el juicio dos va recién en la
etapa de prueba y eso no puede ser, por ende la idea del código es que vayan
los dos tramitándose de manera conjunta y eso pasa solo si están sometidos a
un mismo procedimiento, sin perjuicio de lo dispuesto en el art 172 cpc..
SENTENCIA DEFINITIVA PARCIAL, nuestro código reconoce un caso de sentencia
definitiva parcial, que es este fenómeno que se puede producir acá y el en
apunte está el ejemplo yo demando tu contestas junto con una demanda
reconvencional y yo me allano a tu demanda reconvencional. Y por tanto si me
allano a tu demanda reconvencional la ley dice ahí el juez puede dictar una
sentencia definitiva parcial que solo se hace cargo del juicio dos y sigue
adelante con el conflicto uno hasta el final hay conflicto donde de contienda
ese es el fenómeno de la sentencia definitiva parcial está regulada en el art
172…..
Esta parte demanda el jumbo por $ 15.000.000, por que indica que caminando
por un pasillo se cae debido a un yogur que se había derramado en el piso y no
se había limpiado, y por tanto hay una falta del servicio entregado por el jumbo
y como consecuencia se generó un daño, Jumbo contesta que eso no es así,
que no es efectivo que acá hay una suerte de irresponsabilidad y de poco
cuidado de los clientes que no observaron esto que además imprevisto en un
momento, no puede haber una persona de inmediato ahí, es inaudito lo que
reclama la parte, entonces el juez dice llamemos a una conciliación, propongo
pagar $5.000.000 y cerramos, cuando yo escucho eso como cliente, como
acompañando a mi cliente, mi cliente puede decir si este juez llega acoger la
demanda me va a dar 5 millones, porque ya dijo 5 millones como propuesta,
por el otro lado yo como abogado del Jumbo este juez ya está presumiendo de
que nosotros como jumbo tenemos responsabilidad en esto, entonces lo que
hace la ley es proteger al juez, como lo protege? Con el art 263 del cpc……
lo que hace la ley es proteger al juez, por tanto las opiniones no es que se esté
adelantando, el solo esta opinando y es más esta protección legal tiene un
fundamento que dice que en el 263.
Intervención….
Donde está el error del legislador? art 262.. inciso final ………
Ese inciso final nos mató todo lo que se había dicho ya que el juez puede
llamar a conciliación las veces que quiera a conciliación.
Para el día quinto, si la resolución es esa del 264, le digo a mi cliente usted no
va. Ahora si el juez pide expresamente que se presenten las partes el abogado
de igual manera van con las partes.
Clase 3
Es nuestro tema del día hoy y en sus manos tienen una resolución que recibe
la causa a prueba y se conoce en la práctica como el auto de prueba.
1.- revisar a luz de su teoría del caso si cada una de estos puntos de prueba
están bien redactados.
Aquí entonces aparece una pregunta que hace el apunte, respecto de cuál es
la finalidad de probar, obviamente es demostrar mi teoría del caso, es
demostrar la verdad de mis aseveraciones que formule en la demanda, o en la
contestación, eso se llama técnicamente para algunos la verdad procesal, que
no necesariamente es la verdad material, en materia civil, gana el que prueba
más, que es distinto al concepto de prueba o de valoración que tiene el ámbito
penal , en materia civil rige el principio de preponderancia, el que prueba más
ganara este juicio.
La regla general en chile, es que lo que debe probarse son estas afirmaciones
de hecho, salvo tres casos en los que no será necesario, someterlos a prueba,
respecto del derecho, el derecho nunca o por regla general no es objeto de
prueba, salvo como dice la ley cuando se trata de derecho extranjero, o cuando
la costumbre se remite a ella como lo que ocurre en el derecho comercial.
Aquí está la explicación de cada una de estas cuestiones, entonces los hechos
tienen que ser probados o las afirmaciones de hecho tienen que ser probadas,
en la medida que el juez las considere sustanciales, pertinentes y
controversiales, que hecho no se deben probar.
Los hechos que se prueban son los hechos que no admitidos y notorios, dicho
de otra manera que hechos no debieran ser objeto de prueba son 3 (el apunte
los señala):
1° Hechos admitidos
2° Hechos notorios
3° Hechos presumidos
Repito la prueba, va a recaer sobre los hechos, hay hechos que no deben
probarse, para ustedes siempre para todo el derecho, siempre acuérdense que
hay 3 hechos que nunca se van a tener que probar cuales son los hechos
admitidos (porque no hay controversias se cayeron las pasarelas por falta de
servicio, me allano) hecho admitido, por lo tanto si lo admito no hay
controversia, por ende no hay que probar nada, porque el hecho esta admitido.
Esa es una pregunta súper relativa, porque ahí lo que a mí me asusta, puede
ser que sea muy distinta, de lo que a ti te asusta, entonces nunca hacer una
pregunta con un concepto relativo la notoriedad también es un concepto
relativo, que tiene que cuidarse muy bien, cuando usted crea que el hecho es
notorio porque la notoriedad puede ser para mí pero no para todos.
1.- Hechos admitidos; 2.- Hechos presumidos; 3.- Hechos notorios (con
la dificultad de la notoriedad) pero al menos esos tres no se deben
probar.
¿Qué pasa con el derecho?, el derecho por regla general no se debe probar,
porque se aplica la regla iura no biscuria, dame a mí los hechos y yo te daré a
ti el derecho, el juez como todos conocen el derecho, y por tanto el derecho se
aplica. Entonces cuando debe probarse el derecho en 2 casos: (también
pregunta de prueba)
1) Cuando se invoca derecho extranjero: hay que probarlo, si usted quiere
invocar derecho uruguayo, el juez puede decirte no conozco el derecho
uruguayo, pruebe, que la norma del derecho uruguayo puede tener un
interés jurídico en la causa.
2) Caso de la costumbre: que dice el código civil respecto de la costumbre,
que la costumbre en chile, por regla general, no constituye derecho,
verdad eso dice, la costumbre no constituye derecho, salvo que la ley se
remita a ella, como es en el derecho comercial, si es así tiene que
probarla, dice la ley y ahí seria un caso en el que estos probando,
también un elemento propio para darle valor a una costumbre como
derecho. (ya aquí están los dos casos mencionados)
Vuelvo en lo que estamos en el art 318, vuelvo acá entonces, nosotros lo que
señalábamos en el art° 318 CPC, utiliza una palabra una expresión mejor dicho
que es lo que nosotros vamos a deambular toda la vida, que es hechos
sustanciales- pertinentes y controversiales (HSPC).
El acto de prueba que tienen ustedes, es lo que el juez considero como hechos
sustanciales-pertinentes y controvertidos (eso se llaman puntos de prueba y
fijo 7 puntos de prueba)
Entonces lo que si debe quedar claro es que cada uno, es en sí mismo, supone
algo distinto.
Y son requisitos copulativos, entonces el hecho debe ser sustancial, ósea debe
ser, esencial, el hecho debe ser pertinente, ósea debe ser útil, y controvertido
que significa que debe haber sido negado, que haya una negación expresa de
la contraria.
Y lo pertinente dice relación con la utilidad, punto n°7 por ejemplo “ acreditar
la naturaleza y los montos del perjuicio, sin acreditar los montos del perjuicio,
no hay responsabilidad civil extracontractual , ósea si yo no acredito los
montos del perjuicio, de la sociedad inmobiliaria, te quedaste sin
responsabilidad civil extracontractual, sin todo lo que tu formalizaste como
teoría del caso , Porque tu planteas, que aquí el fundamento de tu demanda es
que la universidad de Valparaíso, incurrió en responsabilidad civil
extracontractual, vulnerando el principio de la buena fe, a pedir.
Y uno de los requisitos que pide el derecho, es que acredites el monto de los
perjuicios, por lo tanto, esto que ustedes tienen en su mano que se llama,
“hecho sustancial, pertinentes y controvertido , es la clave para el día de
mañana para nuestro ejercicio profesional por eso me demoro un poco, o
quizás gasto un poco más de tiempo, pero es muy relevante esto porque hoy
en la legislación civil, ustedes van a tener un juez, que les va a entregar esto y
les va a decir miren abogados esto es la brújula, por la cual yo quiero que
ustedes sigan este juicio, prueben lo que esta acá, pero no hay ninguno de los
otros juicios, ni familia, ni laboral, ni penal, ni el próximo juicio civil, cuando se
modifique este que trae esta brújula no va a venir ninguno mas con esa
brújula, el juez simplemente va a escuchar, sus teorías y va a escuchar y a
valorar lo que ustedes ofrezcan como prueba. Y por lo tanto es una
perspectiva, por eso cuando yo le digo al cliente y este dice porque usted no
ofreció al testigo que yo le dije, eso es un hecho irrelevante, ese testigo es
irrelevante, no es pertinente, para lo que queremos formular.
Cuando uno tiene esta lógica guardada para siempre ustedes van a ser unos
buenos operadores de prueba, porque ustedes tienen que tener la clave lo que
se discute son los hechos controvertidos pertinentes, y sustanciales, a eso
vamos a ir al juicio señor, lo que usted me está diciendo es un hecho que
puede ser controvertido, pero no tiene ninguna importancia, a ver qué saco
con probar lo que usted me dice caballero, bueno usted es el abogado,
entonces si le estoy diciendo, entonces como ven hay muchas pugnas con el
cliente, bueno mi cliente es un poquito más complicado que el cliente civil que
es un poco mas acatador pero el cliente penal es un cliente súper difícil.
Entonces muchas veces el te obliga a decir, “Pero yo quiero que vaya ese
testigo”, pero para que, quiere que vaya ese testigo?, es que el va a demostrar
X cosa, mire la verdad es que ese testigo va a resultar insustancial, no tiene
ninguna pertinencia con lo hechos y por lo tanto que vaya o no vaya no va a
cumplir ningún fin para la teoría que nosotros creemos, entonces no se les
olvide estos 3 requisitos, La prueba gira sobre hechos controvertidos
pertinentes y sustanciales, ósea dicho de otra manera, sobre hechos que han
sido negados por la contraria, que son útiles para el juicio, que son esenciales
para el juicio y con no nos perdemos nunca en tener que probarlos, Cuando un
juez le dice, “Abogado vaya al punto por favor” es porque tú te estás
perdiendo, te estás yendo a preguntar cosas que NO SON Controvertidas,
Sustanciales y Pertinentes.
Entonces, yo digo, su Señoría, la defensa probará que, entre María y Juan hubo
relaciones sexuales consentidas y por tanto acá no hubo violación, y, cuando
tengo a María sentada como víctima de una supuesta violación de Juan (Mi
cliente) le digo “Sra. María, Ud. Tuvo relaciones sexuales con Juan” Entonces el
tribunal va a decir, Ud. Plantea incluso la contraria tampoco ha negado las
relaciones sexuales, pregunte, lo CONTROVERTIDO, lo PERTINENTE y lo
SUSTANCIAL abogado, no se vaya de ahí porque si no Ud. Está perdiendo el
foco de la atención que tenemos que tener como tribunal.
Pregunta:
Respuesta:
Sí, ambos podrían reunir la misma calidad, lo que pasa es que en algunos
casos la sustancialidad va muy pegada al derecho de fondo que se alega,
ejemplo si se alega responsabilidad civil extra contractual sabes que hay
cuatro requisitos que probar, entonces, esos cuatro requisitos son sustanciales
pero, también en alguna medida y, al ser sustanciales son pertinentes, pero, a
veces hay hechos que son útiles probar; ejemplo, del texto el numeral 3, yo,
podría haber dicho que este no es esencial sino es útil, el hecho de probar que
hay terceros interesados, la verdad es que la ley no te pide eso para la
responsabilidad civil extra contractual, te pide que acredites el monto de los
perjuicios nomas, pero, a mí me parece que es un hecho interesante probarlo
porque con eso demuestra uno un mayor perjuicio y, demuestra la seriedad de
las tratativas, es decir, estábamos tan comprometidos con la U Valparaíso con
cerrar este contrato que, yo siquiera escuché a estos interesados, pero, hay un
filo muy sutil entre lo sustancial y lo pertinente; pero tú tienes que demostrar o
como juez que se da este juego, CONTROVERTIDO SUSTANCIAL y PERTINENTE.
Entonces, cuando uno revisa este auto de prueba, a lo que vamos a ir ahora,
cuando uno tiene un auto de prueba tiene que fijarse si el juez hizo bien o no
su trabajo según mi propia perspectiva como teoría del caso. Es el juez, en
materia civil quien debe fijar el HECHO CONTROVERTIDO SUSTANCIAL y
PERTINENTE y lo debe dictar en una resolución que es esta, el auto de prueba.
Ahora, en el caso en que el juez, considere (La gran mayoría de los casos) que
SI existen estos hechos controvertidos sustanciales y pertinentes, debe dictar
esta resolución que, es muy importante porque marca el inicio de la fase dos y
porque ADEMÁS A PARTIR DE ESTE MINUTO COMIENZA A CORRER EL PLAZO
PROBATORIO.
La pregunta que se hace entonces el CPC es ¿Cómo se notifica el auto de
prueba?
1ra pregunta
- Sentencia definitiva
- Sentencia interlocutoria de 1r y 2do grado
- Autos y,
- Decretos
¿Por qué tengo que saber esto? PORQUE SABIENDO QUE TIPO DE RESOLUCIÓN
ES SABRÉ COMO SE PUEDE IMPUGNAR. Porque la ley establece la mera
impugnación en relación a lo que tienes en la mano.
Segundo tema:
Tercer tema:
Dice la ley que se puede presentar una REPOSICIÓN, que la doctrina llama
REPOSICIÓN ESPECIAL. ¿Por qué se llama especial? Porque este auto de prueba
es una interlocutoria de 2do grado y procede la reposición.
Entonces, el por qué vale muchas veces más que la memoria, el por qué el
legislador rompe esta regla, lo hace pensando en que si no la rompiese y, por
ello, no serían susceptible de reposición y solo procediera la apelación, por ello
se va a la Corte; el legislador dice, el auto de prueba es probable que las partes
lo apelen, si lo hacen, va a la Corte y el largo juicio civil pasa a ser eterno. Por
ello, altera la regla y, no obstante sea una interlocutoria permite a las partes
reponer ante el mismo tribunal, plazo 3 días contados desde la notificación del
auto de prueba.
Cuarto tema:
Por lo tanto ¿Quién se equivocó ahí? El abogado de la sociedad Los Lagos. ¿Por
qué se equivocó? Porque miraron todo el auto de prueba y no miraron los
puntos de prueba, por eso es relevante que ustedes le den la importancia a
este documento que marca su teoría del caso y que si ustedes consideran que
el juez redacto mal o no agrego un punto que ustedes consideran vital o debe
eliminar uno, presenten la reposición, con los fundamentos a través de hacer
ese ejercicio conceptual del demostrar.
- se va en apelación a la corte.
Ahora esto nos lleva y aquí vamos a hacer la pausa y les pido atención para lo
que viene. El auto de prueba que ustedes tienen en su poder, supongamos, no
le gustó a ninguno de los dos; ni a la Valparaíso ni a la sociedad Los Lagos, de
hecho ambos presentaron reposición. Entonces tenemos reposición 1 y 2.
Ambos presentaron reposición con apelación subsidiaria. ¿Qué tiene que hacer
el juez frente a la reposición? (recordando un tema pasado) la ley dice que el
juez frente a la reposición puede resolverla de inmediato o dar traslado. En
general los jueces civiles Chilenos siempre dan traslado, “tú me presentas una
reposición y yo digo que opina usted” 3 días; al contrario tú me presentaste la
reposición yo doy traslado para ver qué opina otro, y luego el tribunal tiene que
resolver, entonces ¿dónde está la clave de esto? En que ambos tienen el
derecho a reponer el auto de prueba ¿plazo? 3 días contados desde la
notificación del auto de prueba. Se da traslado, se resuelven como incidentes,
dice la ley y llegará el minuto en que se resuelva.
Esta resolución dice la ley que es susceptible de apelación ¿por quién? Por la
parte contraria.
Esto está en el código, dicho de alguna forma muy escondido y por lo tanto yo
les pido que ahí pongan la atención, articulo 326 en la parte final (porque la
otra es un caso que está en el apunte), “es apelable la resolución que explícita
o implícita mente niega recibir el trámite de la causa prueba”, ósea se puede
apelar. Estamos en otro caso, estamos cuando el juez recibe los antecedentes
y fracasada la conciliación dice: no hay ningún hecho substancial, pertinente y
controvertido para mí, y por lo tanto no recibo la causa prueba. Esa resolución
¿es apelable? Sí ¿Por qué? Porque el articulo 326 lo dice, salvo que estemos en
la hipótesis del articulo 313 y ¿Cuál es?
Por tanto les reitero esta es típica pregunta que uno manda en los verdadero o
falso, que si se acoge la reposición de cualquiera de las partes, el contrario va
a tener el derecho a apelar, articulo 326 así lo dice expresamente. No es una
cuestión interpretable que tengan que revisar doctrina o que opinan ustedes,
no porque está ahí en la ley.
Si hay dos reposiciones presentadas, hay que esperar que se resuelva la última
¿Cómo te la va a notificar el juez? Por el estado diario; y desde ahí comenzara
a correr el probatorio.
Eso es clave para saber cuándo podemos ejercer el probatorio y la ley súper
edita que ustedes sepan contar este plazo. Entonces si ustedes no saben
contar este plazo se hace una complicación.
Profesor: ¿yo que voy a hacer como juez al recibirla? Traslado a la contraria
para que me diga qué opina de tu reposición, el traslado es por 3 días. Los
traslados en materia incidental siempre son 3 días. Vencido el plazo de los 3
días dice la ley: el tribunal debe resolver. ¿Pero qué va a hacer un tribunal
civil? Va a colocar autos para resolver. No lo va a resolver de inmediato porque
lo más probable es que tenga 4 mil causas, esta súper atareado de pega y
entonces como lo veo con fecha 24 porque la ley te obliga a proveer dentro de
las 24 horas y ahí puede estar un mes o dos meses parada la causa. Lo único
que te queda es la apelación y si alguien presenta reposición no comienza a
correr el probatorio ¿Cuándo comienza a correr el probatorio? Cuando se
resuelva esa reposición.
Si te va bien, estas feliz ¿pero yo como estoy? Mal, agraviado y ¿Qué puedo
hacer yo frente a esta modificación que has logrado tú con tu reposición?
Apelar.
Si te va mal a ti, dices bueno no importa la corte resolverá esto porque se va
en apelación en subsidio. Pero el probatorio va a seguir corriendo y en Chile
como vamos a ver a la vuelta de 20 días, por lo tanto si tú no miras el estado
diario, se te puede haber pasado el plazo.
Durante el probatorio puede que ocurra un hecho que yo alegue un hecho que
se verifico con anterioridad, pero que yo alegue y jure no haber tenido
conocimiento de ese hecho al momento de haberse notificado en el auto de
prueba. Entonces la ley dice que ahí también se da una tramitación incidental y
finalmente el tribunal resuelve esta petición.
Repito entonces, la pregunta es, una vez resuelto el auto de prueba, ustedes
saben ya lo impugne, me fue mal, está en la corte, comenzó a correr el
probatorio, es posible que el auto de prueba pueda ser ampliado con
posterioridad? Si, art 321……. DOS CASOS DEL 321.”No obstante lo dispuesto
en el artículo anterior es admisible la ampliación de la prueba cuando dentro
del término probatorio ocurre algún hecho substancialmente relacionado con el
asunto que se ventila”.
Entonces cuando dentro del término del probatorio es la parte que tiene, ya
estaba corriendo el probatorio, estábamos con 7 puntos de prueba yo le había
dicho a mi cliente que iban a ser estos 7, el probatorio esta rindiéndose,
estábamos rindiendo prueba de testigo , documentos, confesional medio de
prueba que vamos a ver y en ese minuto una declaración de un testigo hace
nacer a mi juicio un hecho nuevo sustancial pertinente controvertido, entonces
yo levanto la mano presento el escrito y le digo al tribunal atendido lo
declarado por el X a fojas 78 pido el tribunal que amplié el auto de prueba a
este hecho nuevo sustancial pertinente controvertido y explico porque es
controvertido, sustancia y pertinente y el tribunal deberá resolver esta petición
mía, verdad y la dos “será también admisible la ampliación a hechos
verificados y no alegados antes de recibirse a prueba la causa, con tal que jure
el que lo aduce que solo entonces han llegado a su conocimiento”.
Interrupción….
Ósea lo que dice la ley es, si tu quieres te opones porque tu consideras que no
es un hecho nuevo sustancial o que es un hecho antiguo que sabia y que por
negligencia no lo alego o tu dices bueno si lo van a permitir yo quiero entonces
que permita un hecho nuevo sustancial y pertinente que yo considero también
que debe agregarse, si le van a permitir a el, permítanme a mi entonces tu te
puedes subir a la micro con otro hecho nuevo sustancial pertinente o con otro
hecho antiguo, del cual no tuviste conocimiento y que juras no haber tenido
conocimiento anterior, entonces hay otro traslado, entonces se puede ampliar
el auto de prueba? SI DOS COSAS SON CLAVES, una durante el probatorio esa
es la primera regla y segundo caso uno un hecho nuevo y el hecho dos caso
pasad, hecho antiguo si lo quieren.
Intervencion.
termino probatorio uno dice es aquel espacio por el cual se tiene que ofrecer y
se tiene que rendir la prueba por eso se llama termino para probar, termino
probatorio, entonces usted ofrece y rinde la prueba este plazo fue fijado por la
ley en 20 días, en el apunte dice características de este plazo, primera
característica es un plazo legal, lo establece el CPC, art. 328 inciso primero, si
es un plazo legal, es fatal según el artículo 64 del cpc, ósea a su vencimiento
precluye el Derecho, los plazos civiles en Chile son de días discontinuos o
continuos? DISCONTINUOS suspende los feriados y este es un plazo común
nunca se les olvide, es un plazo común para todas las partes desde cuando
comienza a correr? Hay que distinguir, si no se impugno el auto de prueba
desde la notificación por cedula del auto de prueba, si se impugno el auto de
prueba desde que se resuelva la última solicitud de reposición y como se
notifica el auto de prueba? POR EL ESTADO DIARIO, 20 días, corto el plazo para
probar en chile, por eso uno no entiende como se demoran tanto los juicios si
el plazo para probar es de 20 días, se pude alterar este plazo? LA LEY DICE
QUE SI, SOLO PARA REDUCIRLO SIEMPRE Y CUANDO LAS PARTES ESTEN DE
COMUN ACUERDO.
328 INC. SEGUNDO. Podrá, sin embargo, reducirse este término por
acuerdo unánime de las partes.
Entonces yo en la prueba en la cual fue un fracaso para mí, por lo que las
partes pueden ampliar el termino probatorio si obran de común acuerdo? ES
FALSO NO SE PUEDE AMPLIAR, SE PUEDE REDUCIR DE COMUN ACUERDO,
entonces si ustedes estudian el código les va a ir bien.
Entonces tenemos que el código en el art 341 Los medios de prueba de que
puede hacerse uso en juicio son:
Instrumentos;
Testigos;
Confesión de parte;
Inspección personal del tribunal;
Informes de peritos; y Presunciones.
El art 341, establece una regla de prueba, que es que en CHILE NO HAY
LIBERTAD PROBATORIA, yo cruzo la calle y me encuentro con el tribunal laboral
que me dice libertad probatoria, me voy al tribunal de familia libertad
probatoria, me voy al tribunal penal me dicen libertad probatoria, pero entro en
el tribunal civil del año 1907 y me dicen AQUÍ NO! Aquí los medios de prueba
los señala la ley y cuáles son los medios de prueba que señala la ley.
- documentos
- instrumentos
- testigos
- la confesión
- los peritos
- las presunciones
Esos son los 6 medios de prueba que señala la ley, es que yo tengo una
grabación, donde grabe la parte de la historia de mi cliente, acá está la
grabación, en materia civil LA GRABACION NO ENTRA. Las fotografías hoy se
acompañan como medio de prueba. Como le explico a mi cliente que la prueba
fundamental que es el video, en materia civil no la puedo acompañar, no
permite imágenes no la concibe.
En el supuesto del 330 sería pedir que se rinda prueba dentro de la república
pero fuera de la comuna del tribunal que sigue la causa. Ej: Talca, y el tribunal
queda en Viña.
336 CPC: “El aumento extraordinario para rendir prueba dentro de la república
se otorgará con previa citación”.
Recordatorio: hay un artículo en el CPC que regula como los jueces decretan
las actuaciones judiciales en chile, art 69. Las actuaciones judiciales en chile se
pueden decretar de 4 formas, una quinta que sería el auto para resolver que
sería una forma casuística pero no legal.
Puede el tribunal proveer traslado? No, porque la ley está diciendo en ese caso
que no puede proveer como quiera. Art 330 y 336, debe proveer como se pide
con citación. Quiere decir que el tribunal me dio lugar pero hay que esperar 3
días por si la parte contraria se opone. Si la parte contraria no se opone hay
término probatorio extraordinario. Y si la parte contraria se opone, se va a
generar un incidente que el tribunal tendrá que resolver.
Entonces…
3) Entonces, el código pide algo más, nos vamos al 336 que dice “el que deba
producir efecto fuera del país se decretará con audiencia de la parte contraria”
Articulo 329
Frente al ejemplo anterior los jueces en chile dirán no ha lugar pues el código
dice que se imposibilite la recepción de la prueba, llegar atrasado no es una
imposibilidad es una irresponsabilidad.
En juicios civiles no existe el abandono del recurso como forma de sanción para
aquellos abogados y litigantes negligentes.
Otro ejemplo está en el 327 inciso segundo En los casos contemplados en los
artículos 310, 321 y 322 el tribunal, de estimar necesaria la prueba, concederá
un término especial de prueba que se regirá por las normas del artículo 90,
limitándose a quince días el plazo total que establece en su inciso tercero y sin
perjuicio de lo establecido en el artículo 431.
El 310 son las excepciones perentorias anómalas que son aquellas que se
pueden oponer en cualquier estado del juicio que habilitan a un término
probatorio especial
Clase 4
Vamos a revisar dos medios de prueba en particular, pero para poder introducir
ese tema de los medios de prueba, lo vamos a hacer en función como si fuera
un comparendo, pero antes tenemos que fijar una regla que es la siguiente,
recuerden que nosotros debemos ofrecer, rendir, valorar, que es la función del
tribunal, ofrecer, rendir y valorar es en relación con los medios probatorios,
entonces en el apunte aquel que dice prueba civil o reflexiones sobre la
prueba, en la página 3 habla sobre los sistemas de valoración de la prueba,
como se debe valorar la prueba, brevemente ahí en una página una explicación
de aquello y básicamente han existido 3 sistemas para valorar la prueba:
3.- Sistema de la sana crítica racional: Este sistema lo que dice es que el
juez tiene libertad de valoración, el juez es libre para valorar, pero con límites.
Este es un sistema que hoy tiene pleno auge en todos los países,
principalmente donde rige la oralidad, donde yo te digo como juez, usted juez
es libre para valorar la prueba, no le voy a colocar ninguna tarifa, usted valore,
pero ojo si usted condena, si usted acoge la demanda tiene que explicar por
qué y cuándo explique acuérdese que tiene algunos límites no puede ir contra
los principios de la lógica, contra las máximas de la experiencia ni contra los
conocimientos científicamente afianzados. Si usted respeta estos principios y
falla de una determinada manera el fallo estará correcto o ajustado a derecho.
Entonces en los sistemas de oralidad se da mucho este sistema de la sana
crítica racional, porque en definitiva darle al juez libertad de valoración es lo
que resulta más acorde bajo un principio de la oralidad, no resulta dicen los
autores de alguna forma sensato establecerles tarifas a priori al legislador,
donde yo te digo mira si ocurre esto tú tienes que darle valor de plena prueba,
es decir, el código dice 2 testigos contéstese los hechos y las circunstancias no
tachados legalmente tiene valor de plena prueba, es decir, usted juez civil si
hay 2 testigos que dicen lo mismo y no fueron tachados, usted no puede darle
valor de semi plena prueba, porque yo le voy a colocar la tarifa y que es plena
prueba, entonces en cambio acá hay 2 testigos contéstese los hechos y las
circunstancias y no les creo, entonces soy más libre que el juez civil no tengo
tarifas y tengo que hacer? Simplemente cuando falle, mi fallo tiene que ser
fundado, porque el racionamiento tiene que estar, viene de que el fallo esté
fundamentado, pero esa fundamentación, en la medida que respete estos
límites, no tendrá mayor inconveniente, estos límites que vienen dados por las
reglas de la ciencia o arte que son los peritos, las máximas de la experiencia
que son conceptos bien difíciles de poder precisar, dependen de una época, un
tiempo, de un lugar determinado y los principios de la lógica que en el apunte
yo resumí 4: el de la no contradicción, el del tercero excluido, el de la
identidad, el del fundamento objetivo que son los 4 grandes principios que uno
debería tener presente al momento de razonar. Se arma acá un interesante
debate que pueden tener los jueces, está bien tu no lo crees, pero ¿por qué no
le crees? Es que la víctima me pareció poco creíble por ejemplo, más allá de
eso yo le creo porque no incurrió en ninguna contradicción, no hubo ningún
elemento que hiciera dudar en su relato más allá que ella no lloró, es una
cuestión muy subjetiva, ahí se arma un debate donde los jueces son muchos
más libres al momento de tener que valorar la prueba que en un sistema de
tarifas donde el juez ocurre esto y pum le aplica la tarifa que dice la ley.
Hay un autor español que habla mucho de esto, Sierra Domínguez, que señala
que efectivamente este es el sistema de hoy, pero que si algo debe
reconocerse al sistema antiguo es este tema, porque de alguna forma estas
tarifas que estableció el legislador el año 1907 en España, estas tarifas son las
respuestas que toda la sociedad en el fondo pudiere asimilarle o atribuirle a un
medio probatorio, no hay ningún despropósito en ello, o sea si tú me presentas
un certificado de matrimonio que da cuenta un instrumento público emitido por
el registro civil que da cuenta que estas casado con “x” persona y no ha sido
objetado por la contraria ¿puedo yo dudar de ese instrumento público? Sierra
Domínguez dice ¿Qué valor le da el legislador? Plena prueba, las tarifas del año
1907 son tarifas compartidas por toda la sociedad, no son ninguna aberración,
por lo tanto si bien le dan tarifa y transforman al juez entre comillas en un
esclavo de la ley, no es tan así, porque estas tarifas son compartidas por la
sociedad, si hay 2 testigos que declaran que los hechos ocurrieron de una
determinada manera nadie nos tachó ni hay prueba en contrario ¿Por qué no
darle el valor de plena prueba a estos 2 testigos que una parte acompañó y la
otra no hizo nada? Entonces cuando vamos revisando los medios probatorios
nos vamos dando cuenta que si bien hay tarifas, estas parecen razonables, no
son tarifas descabelladas.
MEDIOS DE PRUEBA
Vamos hablar de los testigos art. 356) ¿Cómo se regulan los testigos en Chile?
“Los testigos son terceros sin interés en el resultado del juicio, que deben
declarar sobre los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos fijados en
el auto de prueba”.
Esto es muy importante para nosotros porque esto habla de un elemento que
hoy día también utilizamos mucho que es la llamada expresión de la CALIDAD
DE LA INFORMACION QUE ENTREGA EL TESTIGO, muchas veces nuestro
cliente tiene muchos testigos, pero lo que tenemos que preguntarnos es que
calidad tienen esos testigos que él quiere y por lo tanto si son testigos
presenciales hay escuchar que es lo que vieron, que es lo que usted quiere
contar, que es lo que usted quiere contar al tribunal. Si es un testigo de oídas
tenemos que ver qué calidad de testigo de oídas tiene, usted escuchó de quien
lo que quiere decir, lo escuché de juanita y ¿Quién es juanita? Es mi prima ¿y
que escuchó su prima?, eso es muy importante porque para el legislador del
año 1907 y que sigue siendo una regla hasta el día de hoy el testigo este no
vale casi nada para el legislador, por las tarifas que vamos a ver, le da un valor
casi nulo, sólo le da valor a este testigo que viene a contar algo que escuchó
de una de las partes directamente, por lo tanto es importante siempre revisar
la calidad de la información que supuestamente tiene el testigo, para que
ustedes el día que escojan, escojan bien a quien presentar y a quien no
presentar como testigo en un juicio.
Las inhabilidades se distinguen en dos tipos: las del 357 se les llama
inhabilidad absoluta y la del 358 se les llama inhabilidad relativa. La pregunta
es ¿por qué se llama inhabilidad absoluta?, porque aquel que esté en los
numerales del 357 no podrá ser testigo ni para un juicio, ni para ningún juicio,
es inhábil absolutamente para todos los juicios ¿ quiénes son estos personajes
que tienen esa imposibilidad para ser testigos? Uno revisa entonces el artículo
357, puedes leer por favor N° 1 “Art. 357 (346). No son hábiles para
declarar como testigos:
1°. Los menores de catorce años. Podrán, sin embargo, aceptarse
las declaraciones sin previo juramento y estimarse como base para
una presunción judicial, cuando tengan discernimiento suficiente.”
Por ejemplo llega ante ustedes, es importante que pasen por su oficina antes
de ofrecerla, no es posible que yo no conozca los testigos que voy a ofrecer ahí
mismo, que no haya conocido ni le haya hecho un filtro previo y el testigo
llega a mi oficina ebrio, entonces yo le digo ¿usted tiene un problema con el
alcohol? Sí, siempre tomo. Entonces lo que estoy pensando es que si a este
testigo yo lo llevo a un comparendo probablemente me lo van a inhabilitar por
esta causal, que con el tiempo podemos identificar esa capacidad de percibir.
Hoy día aunque yo no haga nada en la vida, la verdad es que yo creo que
aunque el tribunal quede claro que yo soy un vago, en verdad yo creo que hoy
en día, el contexto de la vagancia no está mirado con el castigo social que
tenia la vagancia de aquella época.
Por ahí, yo te diré que te reprochare tu flojera poca proyección de vida, pero
quizás yo le pueda dar valor igual a tu testimonio, pero una vagancia del año
1907 no tenía ninguna consideración, este es un código muy clasista que
después lo vamos a ver, como favorece a la mujer en cierto testimonio para ir
a declarar, no cualquiera puede ir a declarar, por lo tanto los vagos, sin
ocupación, no son hábiles para declarar, o sea ahí hay un prejuicio social más
que una cuestión de una inhabilidad perse que te pueda afectar como a un loco
o interdicto, por tanto ahí tienes las inhabilidades absolutas.
En el Art° 358, están las que son más discutibles, están las inhabilidades
relativas: Son relativas porque solo te afectan para el juicio X, pero no para
todo juicio dice la ley, y el código las distingue principalmente en;
1) Parentesco
2) Familiaridad
Ese vinculo para el legislador a priori te hace un testigo parcial en el fondo para
el código per se, por tanto, puedo yo cliente tuyo, tu eres el abogado, yo te dijo
mire los testigos que yo te quiero ofrecer son los siguientes, mi conyugue,
quiero que vaya a declarar al juicio civil, ¿puede hacerlo?, ustedes tienen que
decir, NO, porque es el número uno del Art° 358 dice “el conyugue está
inhabilitado relativamente para declarar en ese juicio donde, partes es su
mujer o su marido digamos, recuerden que los conyugues no son parientes son
familiares, mi parentesco son los por consanguineidad o los por afinidad con mi
conyugue, pero yo con mi conyugue soy familiar no somos parientes por lo
tanto el conyugue esta inhabilitado dice la ley, luego dice los parientes
legítimos. Este código debió hace mucho tiempo cuando se ha ido
modificando, debió también haber eliminado las expresiones que el código ya
no utiliza, el código civil elimino los hijos legítimos he ilegítimos, hoy hablamos
de filiación matrimonial y no matrimonial, pero aquí seguimos hablando de
hijos legítimos hasta el 4° grado, los ascendientes, descendientes, hermanos
ilegítimos, cuando haya conocimiento del parentesco que produzca efectos
civiles, lo pupilos con sus guardadores, los criados con sus dependientes, los
trabajadores con sus empleadores, los que tengan intima amistad o intima
enemistad con la parte que lo represente, o con la contraria.
Aquí hay varias causales de las cuales que son inhábiles relativamente,
entonces esto para el legislador moderno, no lo concibe, entonces el legislador
moderno no establece inhabilidades per se, las inhabilidades o falta de
imparcialidad del testigo o la falta de idoneidad del testigo, se tienen que
probar en el juicio, por lo tanto lo que yo quiero de un testigo es que tenga dos
grandes características:
2° Que sea idónea; que tenga idoneidad por eso un loco, no tiene la idoneidad.
Lo que hacen los códigos modernos, familia, laboral y penal es decir esto no
existe todos los testigos son hábiles para declarar en juicio, tú en el juicio,
prueba la imparcialidad, o sea pruébame la falta de idoneidad, y ahí
conversamos, pero no per se.
Yo le abro la puerta, por eso cuando mi cliente, me dice que es super
importante, yo quiero llevar a mi conyugue a juicio. Porque mi cliente quiere
llevar a su cónyuge a juicio penal, y uno le responde pero por supuesto que
va a declarar, yo la voy a defender, porque yo creo que su conyugue a pesar
del vinculo de parentesco que tiene con usted, es una testigo clave, clara y
precisa de los hechos y voy a demostrar que a pesar de ser su cónyuge, ella no
ha faltado a la debida imparcialidad.
Aquí no porque la ley establece reglas, que es prejuiciado puede serlo, pero
por lo menos el código zafa de estas con estas inhabilidades, por eso cuando
ustedes confeccionen la lista, hay que preocuparse, si alguno de esos testigos
que ofrece el cliente, cae en alguna inhabilidad absoluta o relativa, porque si
cae estas, y no te acuerdas, vas a pasar un mal rato en el comparendo, y lo
vamos a ver nosotros en unos minutos más cuando veamos comparendo.
No tiene como salvar, y por eso este juicio tiene algunos problemas
técnicos, tú no puedes presentar un testigo que sea el conyugue,
porque te lo voy a tachar, me estarías pasando la pelota sin arquero a
dos metros, por lo tanto es para que haga un gol no mas, es que no va
a poder contar la historia no más, porque va a estar tachado.
Por eso tiene muchas dificultades los testigos, tienen que tener clara la regla
del 357, para no cometer el error de presentarlo y que te lo tachen. (Art° 357-
358)
1° Debe de comparecer
2° Debe de Declarar Estas son las reglas del testigo.
Ahora el código lo que hace, es establecer esta como, una regla general y
absoluta dice el código.
Dice el CPC, ¿Hay personas en Chile que tienen algún privilegio procesal? ¿Hay
personas en Chile que no están sujetas al deber de comparecer?
SÍ. Expresamente en el Art. 361 CPC. Luego de establecer las reglas en el 359
CPC, “Toda persona, cualquiera que sea su estado o profesión, está obligada a
declarar y a concurrir a la audiencia que el tribunal señale con este objeto” y,
luego el 361 dice “Hay personas que pueden declarar en su domicilio…”
Les quiero llamar la atención de dos cosas respecto del 361 CPC.
Primero, N°4 “Las mujeres, siempre que por sí estado o posición no puedan
concurrir sin grave molestia”
Segundo, N°5 “Los que por enfermedad u otro impedimento, calificado por el
tribunal, se hallen en la imposibilidad de hacerlo…”
El numeral 4 solo tiene una razón histórica que se ha mantenido por todos
estos años. La historia de la ley indica que las mujeres de clase alta no estaban
obligadas a tener que pasar ese indigno trámite de ir a un tribunal a declarar,
era muy mal visto socialmente que ellas se tuvieran que someter a ese
trámite, por eso dice posición, por esa “Importancia” el juez debía ir al
domicilio.
Tener presente que el numeral 4 tiene solo una razón histórica que se sigue
manteniendo. Si uno se fija también en el numeral 1 se encuentra en la parte
final donde dice vicarios, pro vicario, párrocos, obispos, etc. Todo ellos son de
la religión católica, siendo hoy nuestro estado laico, es decir, esta norma
debiese haber sido eliminada. Esta es una muestra histórica de los privilegios
que tenían pero, debiera haber sido eliminada.
Entonces, tenemos DEBER DE COMPARECER, TODOS, menos estos, los del 361
CPC.
DEBER DE DECLARAR, TODOS, pero, el 360 CPC nos dice quienes NO ESTÁN
OBLIGADOS A DECLARAR SOBRE ALGÚN PUNTO.
2°. Las personas expresadas en los números 1°, 2° y 3° del artículo 358; y,
3°. Los que son interrogados acerca de hechos que afecten el honor del testigo
o de las personas mencionadas en el número anterior, o que importen un
delito de que pueda ser criminalmente responsable el declarante o cualquiera
de las personas referidas”.
Esta regla del 360 CPC la conoceremos como regla de interrogatorio, aquí hay
una regla de interrogatorio para comparendo testimonial. Todos los
mencionados en el 360 TIENEN LA OBLIGACIÓN DE IR, lo que pasa es que,
respecto de alguna pregunta NO ESTÁN OBLIGADOS A DECLARAR.
O sea, la contraparte (U de Valpo.) los puede interrogar igual pero, quién los va
a llevar va a ser la Inmobiliaria. Pero, la U de Valpo. No va a poder ofrecer a
estos testigos porque, la carga de probar esa pregunta la tiene la Inmobiliaria,
aunque al momento del interrogatorio la contraparte (U de Valpo.) los va a
poder contra interrogar, para demostrar si efectivamente ellos fueron
verdaderos terceros interesados o no.
Pregunta:
¿Qué pasa, en términos prácticos con el testigo que no comparece o se niega a
declarar?
Tercer caso,
Y pueden declarar por oficio, también, es posible que acudan al tribunal, este
es un privilegio de la obligación de no comparecer, por tanto, renunciable.
La ley dice que se parte primero con los testigos de los demandantes, luego
con los testigos del demandado. Entonces, ¿Qué testigos van a pasar? Aquellos
que estén en la lista de testigos presentada en tiempo y forma.
Contratado el receptor, ¿Qué es lo que primero va a ocurrir?
(Este esquema que se mencionará es para tener una sinopsis un poco más
práctica de lo mismo que está en el apunte. AQUÍ HAY CIERTAS REGLAS QUE
NO LOS VAN A ABANDONAR AL MOMENTO DE IR A UN COMPARENDO).
1ra. Regla
“Los que tengan íntima amistad con la persona que los presenta o enemistad
respecto de la persona contra quien declaren”
Usted lo quiso defender, okey ¿Entonces qué pasa? nos sentamos y decimos
“partimos con el comparendo” la tacha quedó transcrita, hagamos el
comparendo testimonial.
Entonces el juez colca “se acoge la tacha” lo escrito a foja 68, 69, 70, 71,72, 73
y 74 “no se valora por este tribunal”. Se arruga y se bota.
Este antecedente nuevo que surge del testimonio. Pero ahí lo vamos a revisar.
Salvo que el juez determine que tenga que recibirlo a prueba, y en ese caso
hay que recibirlo como prueba.
Entonces termino tu trabajo que fue hacer preguntas de tacha y ahora vamos a
partir con el comparendo. Toma usted la palabra, porque es su testigo, y el
receptor le dice ¿sobre qué punto de prueba le va a preguntar? Para poder
transcribirlo (recordemos que en el auto de prueba que tenemos nosotros es
de 7). Entonces ella dice sobre la pregunta número 1, bien; y el receptor
transcribe la pregunta número 1. “Proceda y haga la pregunta”, entonces ahí
viene las preguntas que hace ella a su propio testigo, que se tienen que
transcribir y ahí viene lo que decía mi amigo que era el tema de cómo se
transcriben, y la ley dice que el receptor las tiene que transcribir usando el
menor número de palabras. Por lo tanto cuando el receptor en su afán de
resumir puede tergiversar lo que el testigo declaró y por tanto ¿Quiénes son los
llamados a levantar la mano en incidentar?
Entonces para ir cerrando, las preguntas. Nuestro principal temor es ¿Qué hago
frente al comparendo cuando estoy allí y no sé algunas reglas? Como dijimos
acá las peguntas las va a comenzar a hacer el abogado procurador de la parte
que lo presenta. Entonces ¿puedo yo hacer algo allí? ¿Puedo hacer objeciones a
las preguntas? Que me parecen que no son, la ley dice que sí. Tenemos las
preguntas se pueden objetar, este código establece muchas reglas de
interrogatorio y por lo tanto lo que hay que hacer es descubrirla, porque el
código no tiene una parte que diga “reglas de interrogatorio” sino que te va
mencionando algunas cuestiones para que uno las vaya teniendo presente.
1.- ART 367 CPC. Entonces cuando uno la tiene marcada siempre fundamente
con la norma legal y no van a tener problemas, van a estar con el apoyo legal.
Art. 367 (356). Los testigos deben responder de una manera clara y precisa a
las preguntas que se les hagan, expresando la causa por qué afirman los
hechos aseverados. No se les permitirá llevar escrita su declaración.
Por tanto si deben responder de manera clara y precisa yo también tengo que
exigir que las preguntas sean claras y precisas.
Eso demuestra que yo puedo comenzar a complicarle la vida a ese testigo que
traía preguntas preparadas y que son muy poco claras. ¿Cómo hacer preguntas
claras? Eso es un tema, tienen que fijarse bien en el auto de prueba ya que
siempre la simpleza es la regla. Un hecho, una pregunta.
Entonces yo puedo decir “objeción por el 367” por pregunta poco clara o
precisa. Y se torna la poca claridad en engañosa, confusa, ambigua, etc… por
lo tanto ¿Cómo va a responder el testigo de manera clara si la pregunta es
confusa?
2.- Segunda regla de interrogatorio, ART 360 CPC. “Objeción” por preguntas
prohibidas por la ley, hay preguntas que los testigos no tienen el deber de
declarar.
Art. 360 (349). No serán obligados a declarar: 1°. Los eclesiásticos, abogados,
escribanos, procuradores, médicos y matronas, sobre hechos que se les hayan
comunicado confidencialmente con ocasión de su estado, profesión u oficio; 2°.
Las personas expresadas en los números 1°, 2° y 3° del artículo 358; y 3°. Los
que son interrogados acerca de hechos que afecten el honor del testigo o de
las personas mencionadas en el número anterior, o que importen un delito de
que pueda ser criminalmente responsable el declarante o cualquiera de las
personas referidas.
Entonces “para que diga el testigo que le reconoció el cliente en su oficina
como abogado”. Entonces “objeción” pregunta prohibida por la ley, dado que
intenta que se dé cuenta de un hecho bajo el secreto profesional que está
protegido. “traslado”, la voy a reformular.
Siempre cuando uno le da traslado no de pelas por pelear, sino que de peleas
que realmente valgan la pena. Ahí claramente si la pregunta es por secreto
profesional creo que no les conviene oponerse. Cada vez que uno hace una
objeción y la respuesta del contrario es muy potente, yo digo reformulo, la voy
a cambiar y entiendo que en realidad puede haber sido una mala pregunta en
realidad.
Uno siempre tiene que calibrar, pero tomando en cuenta que tienes poco
tiempo para hacerlo, pero siempre recuerden “secreto profesional” prohibido,
preguntas que afecten el honor del testigo están prohibidas, preguntas que
impliquen un auto incriminación (“para que diga el testigo si es consumidor de
drogas”, objeción su señoría, pregunta prohibida ya que de la respuesta puede
auto incriminarse por un delito). Ya entonces cuando uno tiene respaldo del
código siempre es mucho más potente el argumento y lo deja al otro como un
poco más complicado.
Profesor: Sipos (xD), eso es lo ideal, que las lleves escritas y que las hayas
filtrado, matizado antes para que no caigas en improvisación. Y si a la primera
la contraria te empieza a objetar te vas a poner nervioso, se te va a empezar a
confundir este tema porque es obvio. Entonces es mejor llevar las preguntas
transcritas, lo que no puede hacer el testigo es llevar las respuestas escritas;
sino que ña ley dice que él tiene que declarar en forma oral.
3.- ARTICULO 366 CPR, entonces la pregunta que se hace ella es ¿yo puedo
hacerle una pregunta al testigo de la contra parte? Claro que le pueden hacer
preguntas, este es un interrogatorio que es antiguo en la forma pero en el
momento que se hace tiene mucho dinamismo. Ustedes no están pintados,
después de las preguntas de tacha no se quedan dormidos, se quedan muy
despiertos para las objeciones como también para hacer preguntas. “su
señoría necesito hacer una pregunta” ¿Quién lo autorizo a hacer preguntas?
Art. 366 (355). Cada parte tendrá derecho para dirigir, por conducto del juez,
las interrogaciones que estime conducentes a fin de establecer las causales de
inhabilidad legal que puedan oponerse a los testigos, y a fin de que éstos
rectifiquen, esclarezcan o precisen los hechos sobre los cuales se invoca su
testimonio.
Entonces ahí dice cada parte tiene el derecho de hacer preguntas por lo tanto
yo quiero hacer una pregunta respecto de una respuesta que dio el testigo. Si
lo puedo hacer ¿con qué fin dice la ley? Para rectificar, aclarar o precisar.
Entones cuando uno abre la pregunta, dice para que el testigo rectifique, para
que el testigo aclare o para que el testigo precise.
Reglas de interrogatorio que tiene este comparendo del año 1907, que hoy uno
pensaría que como es tan antiguo no tienen ninguna regla, sin embargo tiene
reglas que hoy en día aplicamos nosotros. “puede precisar” usted dijo un auto
verde, ¿verde claro o verde oscuro? (eso es una pregunta de precisión), una
pregunta de aclaración sería “perdón usted dijo las 4 de la tarde pero sobre el
otro punto dijo 8 de la tarde (eso es una pregunta aclaratoria); una pregunta
rectificatoria ya sería algo un poco más complicada porque lo que pretende es
que vuelva a declarar sobre el punto que está declarando, intentar rectificar
algún punto por ejemplo yo sé que la rectificación la hago yo, porque sé que el
testigo se equivocó en la factura digo “para que el testigo pueda recordar si
efectivamente las facturas son del giro de la sociedad Universidad Viña del Mar
o son del giro de la sociedad Universidad Aconcagua”. TESTIGO: sí, me he
recordado son del giro Sociedad Aconcagua.
No es tan así, eso habla de una persona que le está delegando algo
irresponsablemente y ustedes van a ser responsables. Uno no va (siempre van
a aprender en un comparendo), pero tienen que ir con algo de apoyo, uno tiene
que también auto respetarse en esto, en el sentido de decir “mi propia
dignidad me hace ¿sabes qué? Si no son 50 mi pesos yo me voy a mover”
porque hay que estudiar mucho y hay que preocuparse, y yo por 20 mil pesos
no voy a estudiar. Para ir a improvisar no voy a ir. Hoy en día muchos estamos
dispuestos por 15 mil o 20 mil pesos o una paleteada al amigo; aquí no hay
paleteada, otra regla que es importante que ustedes tengan presente. “fuimos
compañeros, somos super amigos pero en verdad aquí está mi tema
profesional y por lo tanto yo no puedo ir mañana a tu comparendo porque no
conozco tu causa, no se de que se trata, no tengo el tiempo de prepararme y a
los comparendos hay que ir preparado. Entonces en verdad lo lamento pero
busca a otro”.
4.- En caso de desacuerdo entre una pregunta y una objeción, que era lo que
preguntabas tú, será dice resuelto por el juez y el fallo será apelable en el
efecto devolutivo. ARTICULO 372. ¿Se pueden admitir testigos que no estén en
la lista de testigos? En principio la respuesta es no, sin embargo dice:
Art. 372 (361). Serán admitidos a declarar solamente hasta seis testigos, por
cada parte, sobre cada uno de los hechos que deban acreditarse. Sólo se
examinarán testigos que figuren en la nómina a que se refiere el inciso final del
artículo 320. Podrá, con todo, el tribunal admitir otros testigos en casos muy
calificados, y jurando la parte que no tuvo conocimiento de ellos al tiempo de
formar la nómina de que trata el inciso anterior.
Ultima parte del 365 hay una regla que la podríamos llevar como
interrogatorio, pero no es para nosotros sino para el tribunal, como el tribunal
no va a participar en esto es probable que nunca la use, pero el tribunal
también puede exigir que los testigos rectifiquen, esclarezcan las
aseveraciones, 365 parte final ahí también le agrega esta facultad a los jueces
para que puedan contra interrogar, como es una información importante para
acreditar o desacreditar un hecho sustancial pertinente controvertido,
entonces la ley faculta al tribunal, pero en la práctica los jueces no van a estar
presentes por lo tanto es muy difícil que hagan uso de aquello, lo otro que es
importante que el art 368 .. La declaración constituye un solo acto que no
puede interrumpirse sino por causas graves y urgentes.
Eso significa que el testigo que entra debe terminar con su declaración, no se
puede suspender para el día de mañana porque lo que la ley busca es que el
testigo no se contamine con información, digamos que debe iniciar y terminar
el comparendo con ese testigo porque si se suspende, afuera yo podría decirle
mejor cuando te pregunte esto.. voy a hacer unas preguntas ratificatorias,
agrega estos elementos entonces la idea es evitar eso, tanto es así que el
tribunal impide conversaciones entre el testigo y la parte, yo no puedo dialogar
con mi testigo estoy sentado al lado lo voy a defender pero no p9edo conversar
con él, no le puedo decir ninguna palabra, por tanto si usted ve que el abogado
contrario está dialogando eso es una norma de prohibición porque la ley no
permite que se dialogue entre abogado con su testigo durante el
interrogatorio, luego respecto, del art 364 inc. Segundo. El tribunal adoptará
las medidas conducentes para evitar que los testigos que vayan declarando
puedan comunicarse con los que no hayan prestado declaración.
Qué medidas tiene el tribunal par apercibir a los testigos que no comparecen la
ley establece una serie de facultades para eso y que también en el código en el
art 380. Inc segundo El testigo que legalmente citado no comparezca podrá ser
compelido por medio de la fuerza a presentarse ante el tribunal que haya
expedido la citación, a menos que compruebe que ha estado en imposibilidad
de concurrir.
Y que se debe alegar en caso de no concurrir? ENTORPECIMIENTO, y pedir un
término probatorio.
Ahora que pasa con el testigo que estando en el juicio y esta es la última regla
de interrogatorio art 380 inc tercero Si compareciendo se niega sin justa causa
a declarar, podrá ser mantenido en arresto hasta que preste su declaración.
Levanto la mano y digo quiero hacer una pregunta, hágala para que el testigo
aclare los dichos de las respuestas, no lo voy a hacer, no quiero responder a su
pregunta, entonces el art 380 se pone esa hipótesis se niega sin justa causa a
declarar, podrá ser mantenido en arresto hasta que preste su declaración.
Entonces usted no va a contestar, lo primero que uno tiene que hacer como el
código dice “SIN JUSTA CAUSA” tiene que uno pedir que el testigo aclare sus
dichos que dijo, no voy a contestar, ya fui claro ya respondí, traslado, que va a
decir usted yo soy receptor, yo no subsidio a nadie, traslado entonces ahí
citamos el art 380 por tanto lo que tendría que decir el abogado es que aclare
cuál sería la razón por la cual se quiere negar a responder y se pregunta por
qué no quiere declarar, porque no quiero porque ya respondí. Dije claramente
el está tratando de hacerme caer en el engaño ahí tiene la respuesta, que va a
hacer y ahí uno toma decisiones una decisión es decir quiero que se le
aperciba por el art 380. Y que se mantenga entonces arrestado hasta que
responda mi pregunta porque la ley dice que el deber de el testigo es
DECLARAR y este no lo quiere hacer, la fundamentación que hizo es
simplemente un capricho y no una justa causa para declarar, quien resuelve
este incidente? EL MAGISTRADO, hay que llamarlo y el probablemente le diga
hay que responder, si no responde lo voy a arrestar, lo tiene claro? TENGO
FACULTAD para hacerlo art 380. Lo indica.
En caso de desacuerdo, estos gastos serán regulados por el tribunal sin forma
de juicio y sin ulterior recurso.
Muchas veces esto lo resuelve antes cuando yo le digo al testigo y ellos me
dicen soy chofer de taxi necesito $ porque mañana voy a perder $40.000, no te
preocupes eres testigo clave, se prefiere pagar porque si no él puede reclamar
en el tribunal, tiene derecho a reclamar, y con respecto a los testigo que no
hablan castellano u que son sordo mudos lo resuelve el art. 382 Si el testigo
no supiere el idioma castellano, será examinado por medio de un intérprete
mayor de dieciocho años, quien prometerá bajo juramento desempeñar bien y
fielmente el cargo. Por conducto del intérprete se interrogará al testigo y se
recibirán sus contestaciones, las cuales serán consignadas en el idioma del
testigo, si éste no entendiere absolutamente el castellano. En tal caso, se
pondrá al pie de la declaración la traducción que de ella haga el intérprete. Si
el testigo fuere sordo, las preguntas le serán dirigidas por escrito; y si fuere
mudo, dará por escrito sus contestaciones. Si no fuere posible proceder de esta
manera, la declaración del testigo será recibida por intermedio de una o más
personas que puedan entenderse con él por medio de la lengua de señas, por
signos, o que comprendan a los sordos o sordomudos. Estas personas
prestarán previamente el juramento de que trata el inciso primero.
Pero lo que la ley exige ahí es que se le toma juramento a esa persona a la
persona que es el intérprete del sordo mudo y como no puede darse a
entender por escrito solamente vamos a utilizar el lenguaje de señas y como el
lenguaje de señas no es universal, depende mucho de las comunidades y de la
instrucción que tenga el sordo mudo, le vamos a tomar juramento no al testigo
entonces si ustedes se fijan en una pregunta capciosa, “Existe un caso que se
le pueda tomar juramento a una persona que en estricto rigor no es testigo en
un juicio? SI QUE SERIA ESTA HIPOTESIS.
4a. Cuando los testigos de una y otra parte reúnan iguales condiciones de
ciencia, de imparcialidad y de veracidad, tendrán por cierto lo que declare el
mayor número;
5a. Cuando los testigos de una y otra parte sean iguales en circunstancias y
en número, de tal modo que la sana razón no pueda inclinarse a dar más
crédito a los unos que a los otros, tendrán igualmente por no probado el hecho;
y
1. De la confesión en juicio
Lo que hace el tribunal para que lo tengan presente a posteriori, porque uno no
entiende cuando el código dice “podrán estimarse como base de una
presunción judicial” nosotros al final terminaremos hablando de esto que está
en un artículo, que son las presunciones del juez.
La regla del 384 es la regla tarifada que establece el codigo en los medios de
prueba, entonces
Regla numero 4 LOS TESTIGOS PESADOS PESAN IGUAL, OSEA PESE LOS
TESTIGOS ROJO CHOCA A VERDE, VERDE CHOCA A ROJO, me dijron que yo me
incline por el que creo que dice las la verdad, no mne puedo guiar ni por uno ni
por otro los dos creo que estan instruidos, que hago aho? Si los testigos pesan
igual dice la ley, cuentelos. Si los testigos pesados pesan igual, gana el que
presentó más testigos.
Inc 4 “Cuando los testigos de una y otra parte reúnan iguales condiciones de
ciencia, de imparcialidad y de veracidad, tendrán por cierto lo que declare el
mayor número”.
En resumen:
Regla n°2: Dos testigos, no tachados, que digan lo mismo serían valor de
plena prueba.
Regla n°4: Si los testigos se cuentan. Vale el que presentó más testigos.
Regla n°5: Si los testigos pesados pesan igual y tienen el mismo número, ej 3
y 3. El legislador dice “Nula prueba”.
Inc 5: “Cuando los testigos de una y otra parte sean iguales en circunstancias y
en número, de tal modo que la sana razón no pueda inclinarse a dar más
crédito a los unos que y a los otros, tendrán igualmente por no probado el
hecho”. O sea nula prueba, no se inclina por ninguno.
Regla n°6: “La regla del auto gol” Si hay testigos que favorecen a la
contraparte, se entenderá presentados por la contraparte.
Hoy en día no se aplican mucho estas reglas pero si nos sirven para un alegato,
y para exponer que hemos presentado testigos verídicos, imparciales,
instruidos de los hechos, podemos pedir al juez que le dé valor de plena
prueba.
Confesión:
La confesión se aplica a las partes, y eso lleva a que la definición sea distinta.
385 inc 1: “fuera de los casos expresamente previstos por la ley, todo litigante
está obligado a declarar bajo juramento, contestada que sea la demanda,
sobre hechos pertenecientes al mismo juicio, cuando lo exija el contenedor o lo
decrete el tribunal en conformidad al artículo 159”.
Para rendir prueba de testigos ¿necesito término probatorio? Sí, porque para
rendirla se debe presentar una lista de testigos y el plazo es de 5 días contados
desde la presentación del auto e prueba.
Para la confesión ¿tiene que tener término probatorio? No, porque la ley dice
desde que está contestada la demanda. Por estrategia muchas veces se
espera hasta el probatorio para rendir la confesional. Pero la ley te da 5
posibilidades para citar a confesar a la parte.
385 in 2: “Esta diligencia se podrá solicitar en cualquier estado del juicio y sin
suspender por ella el procedimiento, hasta el vencimiento del término
probatorio en primera instancia, y hasta antes de la vista de la causa en
segunda. Este derecho solo lo podrán ejercer las partes hasta por dos veces en
primera instancia y una vez en segunda, pero, si se alegan hechos nuevos
durante el juicio, podrá exigirse una vez más”.
Se debe hacer uso de este medio probatorio. No hay juicio civil en que no
tenga confesión provocada.
La ley dice que se debe presentar un escrito que dice: “Se solicita absolver
posesiones a la contraria” o “Se solicita citar a confesar”. Si uno lo coloca así,
hay un problema técnico, que es un pequeño grave error de no acordarse de
un artículo (art 7 cpc) que habla de las facultades extraordinarias del mandato
judicial.
La ley dice que para que no se produzca este efecto el escrito debe decir: “Se
solicita absolver posesión a la contraria de modo personal e indelegable”, esto
lo dice el art 7, y lograremos que vaya al comparendo el cliente.
Además, la ley dice que tienes que acompañar en este escrito el “pliego de
posición” que sería un cuestionario de preguntas. Este pliego de posición dice
la ley, se tiene que acompañar en un sobre cerrado y sellado. Este sobre solo
se abrirá el día del comparendo.
Este sobre contiene preguntas, dice la ley, que tiene que tener relación directa
con los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos. Luego, dice el código
que estas preguntas podrán ser hechas de forma afirmativa o de forma
interrogativa.
El pliego de posición debe girar sobre estas 4 hipótesis, deben ser sobre
hechos personales o no personales del confesante, redactadas de formas
afirmativas o interrogativas.
Ej: “Diga cómo es efectivo y le consta que usted recibió 500mil pesos a título
de donación”. (pregunta afirmativa y sobre un hecho personal del confesante).
Esto es importante por una regla de interrogatorio: Art 391 inc 2 “Si se trata de
hechos personales, deberá prestarse afirmándolos o negándolos”.
En este caso defendemos al cliente ya que ese SI, vale plena prueba.
En los comparendo no existe la regla del fair –play pues los litigantes tienen
experiencia.
- Para que diga cómo es efectivo que Ud. recibió $500.000 mil pesos de
Pedro.-
- Respuesta: no me acuerdo
- Para que diga cómo es efectivo que Ud. recibió $500.000 mil pesos de
Pedro.-
Las reglas de interrogatorio están hechas para los abogados, para que estos
tengan el control, por lo que si no se fue capaz de que el confesante
respondiera lo que se quería es producto de la impericia más que por falta de
código porque el código entrega las herramientas.
Art 392: Puede todo litigante presenciar la declaración del contendor y hacer
al tribunal las observaciones que estime conducentes para aclarar, explicar o
ampliar las preguntas que han de dirigírsele.
Ejemplo
-Para que diga que es efectivo que firmo la factura 13.634.5675
-Respuesta del confesante: Tengo que revisar los documentos que están ahí,
para poder recordarlo.
Abogado de confesante: hago uso del 394 para que mi representado pueda
revisar los documentos.
Ejemplo: Para que diga si Ud. el 22/7/ 2000 retiro un documento. (Solo se
preguntas por hechos del juicio)
Las preguntas que surgen para el abogado pueden estar en el pliego o surgen
del interrogatorio para aclarar, precisar un hecho.
El valor de la prueba