La Responsabilidad Patrimonial de La Administración Como Resultado de La Anulación de Un Acto Administrativo (A Propósito de La STS, Sala 3, de 17 de Febrero de 2015, Rec. 2335 - 2012)

4/3/2020 La responsabilidad patrimonial de la administración como resultado de la anulación de un acto administrativo (a propósito de la STS, …
Luis Alberto Leonardo Zorrilla
La responsabilidad patrimonial de la administración como

resultado de la anulación de un acto administrativo (a
propósito de la STS, Sala 3ª, de 17 de febrero de 2015, Rec.
2335/2012)
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Con este estudio se pretende analizar y comprender el alcance de la Sentencia del
Tribunal Supremo, sala 3ª, de 17 de febrero de 2015, rec. 2335/2012, respecto del
criterio de antijuridicidad necesario para que nazca el derecho a indemnización por
responsabilidad patrimonial de la Administración. Así, comenzaremos por estudiar la
regulación normativa y los requisitos que se consideran esenciales para, desde un
acercamiento tanto doctrinal como jurisprudencial, analizar finalmente la mencionada
sentencia, así como se está aplicando dicha jurisprudencia por los tribunales.
Luis Alberto Leonardo Zorrilla es abogado de LBS ABOGADOS
El artículo se publicó en el número 47 de la Revista General de Derecho Administrativo

(Iustel, enero 2018)
RESUMEN: La responsabilidad patrimonial de la Administración forma parte del sistema de garantía

patrimonial de los particulares permitiendo que estos sean indemnizados conforme a lo previsto en el
art. 106.2 CE. Así, en este precepto constitucional se dispone la exigencia de facilitar la mencionada
indemnización a todos los ciudadanos que, en los términos establecidos por la Ley, sufran cualquier
lesión o daño en su bienes o derechos como consecuencia del funcionamiento de los servicios
públicos, bien por acción u omisión de las Administraciones Públicas, con exclusión de los casos de
fuerza mayor.
Con este estudio se pretende analizar y comprender el alcance de la Sentencia del Tribunal Supremo,
sala 3ª, de 17 de febrero de 2015, rec. 2335/2012, respecto del criterio de antijuridicidad necesario
para que nazca el derecho a indemnización por responsabilidad patrimonial de la Administración. Así,
comenzaremos por estudiar la regulación normativa y los requisitos que se consideran esenciales
para, desde un acercamiento tanto doctrinal como jurisprudencial, analizar finalmente la mencionada
sentencia, así como se está aplicando dicha jurisprudencia por los tribunales.
SUMARIO: I. INTRODUCCIÓN. II. LA RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DE LA ADMINISTRACIÓN.

CARACTERÍSTICAS. II.1 La idea de lesión resarcible. II.2 Presupuestos necesarios. II.2.1 El daño
efectivo, evaluable económicamente e individualizado en relación a una persona o grupo de
personas. II.2.2 La relación de causalidad. II.2.3 El requisito de la antijuridicidad del daño.
Responsabilidad objetiva o subjetiva. II.3 La anulabilidad del acto administrativo. III. LA STS, SALA
3ª, DE 17 DE FEBRERO 2015, REC. 2335/2012. III.1 Particularidades del supuesto de hecho
enjuiciado. III.2 Los argumentos de la sentencia para desestimar la responsabilidad patrimonial de la
administración: la actuación razonada y razonable de la Administración. III.3 Efectos e interpretación
de la sentencia por los tribunales. IV. CONCLUSIONES.
ABREVIATURAS Y SIGLAS
Apdo - Apartado
Art. - Artículo
ATS - Auto Tribunal Supremo
BOE - Boletín Oficial del Estado
C. de C. - Código de Comercio
Cap. - Capítulo
CC - Código Civil
laadministracionaldia.inap.es/noticia.asp?id=1508286 1/21
CCAA - Comunidades Autónomas
Cdo. - Considerando
CE - Constitución Española de 1978
CENDOJ - Centro de Documentación Judicial
Cfr. - Confróntese
Cit. - Citada
Coord. - Coordinador
DA - Disposición Adicional
DD - Disposición Derogatoria
DF - Disposición final
Dir. - Director
DT - Disposición Transitoria
Ed. - Edición
EM - Exposición de Motivos
FD - Fundamentos de Derecho
FFJJ - Fundamentos Jurídicos
FJ - Fundamento Jurídico
Ibídem - Igual que la referencia anterior
JM - Juzgado de lo Mercantil
LC - Ley 22/2003, de 9 de julio, Concursal
LEC - Ley 1/2000, de 7 de enero, de Enjuiciamiento Civil
LEC 1881 - Ley de Enjuiciamiento Civil de 1881
LOPJ - Ley Orgánica del Poder Judicial
MARC - Mecanismos Alternativos de Resolución de Conflictos
MP - Magistrado Ponente
núm. - Número
op.cit. - Opus citatum (En la obra citada)
op. loc. cit. - Opus et locus citatum (obra y lugar citados)
pág. - Página
pár. - Párrafo/párrafos
RD - Real Decreto
RDL - Real Decreto-Ley
RDLeg. - Real Decreto Legislativo
Ref. - Referencia
SAP - Sentencia de Audiencia Provincial
SJPI - Sentencia de Juzgado de Primera Instancia

ss. - Siguientes
STC - Sentencia del Tribunal Constitucional
STJUE - Sentencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea.
STS - Sentencia del Tribunal Supremo
STSJ - Sentencia del Tribunal Superior de Justicia
TEDH - Tribunal Europeo de Derechos Humanos
TJUE - Tribunal de Justica de la Unión Europea
TS - Tribunal Supremo
TSJ - Tribunal Superior de Justica
UE - Unión Europea
v.gr. - Verbi gratia - por ejemplo
Vid. - Véase
Vol. - Volumen
VV.AA. - Varios autores
I. INTRODUCCIÓN
La responsabilidad patrimonial de la Administración forma parte del sistema de garantía patrimonial

de los particulares permitiendo que estos sean indemnizados conforme a lo previsto en el art. 106.2
CE. Recientemente se ha derogado la Ley 30/1992, de 26 de noviembre de Régimen Jurídico de las
Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo Común, siendo sustituida por la Ley
39/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Común de las Administraciones Públicas
(en adelante, Ley 39/2015), así como la Ley 40/2015, de 1 de octubre, de Régimen Jurídico del
Sector Público (en adelante, Ley 40/2015) donde se regulan los diferentes aspectos de la
responsabilidad patrimonial de la Administración.
No obstante, ello no implica una modificación sustancial de la regulación vigente hasta la

promulgación de las leyes señaladas ya que, en lo esencial, el precepto constitucional es claro
respecto de la exigencia y deber de la Administración de indemnizar a todos los ciudadanos que, en
los términos establecidos por la Ley, sufran cualquier lesión o daño en su bienes o derechos como
consecuencia del funcionamiento normal o anormal de los servicios públicos, bien por acción u
omisión de las Administraciones Públicas, con exclusión de los casos de fuerza mayor.
Respecto del origen de esta institución, si bien su referencia inicial surge del Derecho Privado con el
Código Civil de 1889 y, por consiguiente, con base en el principio de culpabilidad, su primera
regulación constitucional expresa tiene lugar en la breve Constitución republicana de 1931 con un
escaso desarrollo legal que alcanzó únicamente al ámbito local y no es hasta superada la primera
mitad del siglo XX cuando se comienza a observar un efectivo desarrollo normativo que origina una
responsabilidad directa o subsidiaria de los entes locales(1) a favor de los ciudadanos perjudicados
por daños consecuencia de la actividad de la Administración.
Así, es en 1954, cuando se extrapola la responsabilidad aquiliana al ámbito del Derecho

Administrativo mediante la promulgación de la Ley de Expropiación forzosa, lo que supone una
evolución radical al incorporar la indemnización de los daños de la Administración causados por el
funcionamiento normal o anormal de los servicios públicos(2), y que se consolida posteriormente
tanto con su Reglamento de desarrollo como con la Ley de Régimen Jurídico de la Administración del
Estado de 26 de julio de 1957.
Como ya se ha mencionado ut supra, es con el artículo 106.2 de la Constitución de 1978 cuando se

consagra el vigente sistema de responsabilidad patrimonial de la Administración, siendo este
precepto desarrollado en un primer momento por la Ley 30/1992, de 26 de noviembre de Régimen
Jurídico de las Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo Común, la cual ha sido
sustituida por las actuales Ley 39/2015 y Ley 40/2015.
Así, como escribe ACOSTA-PENCO(3), la responsabilidad patrimonial de la Administración se puede

definir según Sánchez Morón, como “el deber legal de la Administración de reparar los daños y
perjuicios causados a otros sujetos de Derecho, que deriven de sus actividades”. En cualquier caso,
la protección de este sistema es general, en tanto que cubre cualquier actuación extracontractual de
todas las Administraciones Públicas. En este sentido, ya en la sentencia del Tribunal Supremo de 4
de enero de 1991 se estableció que “siempre que se produzca un daño en el patrimonio de un
particular, sin que este venga obligado a soportarlo en virtud de disposición legal o vínculo jurídico,
hay que entender que se origina la obligación de resarcir por parte de la Administración, si se
cumplen los requisitos exigibles para ello” (4).
Así, como requisitos esenciales para que concurra la responsabilidad patrimonial de la Administración
encontramos la necesidad de que el daño sufrido y alegado por los particulares sea efectivo, que sea
económicamente evaluable, que éste pueda ser individualizado respecto de una persona concreta o
un grupo de personas y, por último, que sea antijurídico que se traduce en que no exista obligación
de soportar por el administrado el daño producido a consecuencia del funcionamiento de la
Administración.
Si bien respecto del tipo de responsabilidad se han mantenido opiniones dispares, la jurisprudencia
se ha ido posicionando con claridad en torno a la idea de que se trata de una responsabilidad de
carácter directo y objetivo como contraposición a la responsabilidad subjetiva propia del derecho civil
(STS 6 de noviembre de 1998 y STS de 28 de noviembre de 1998, entre otras). Por consiguiente, el
perjudicado debe ser indemnizado por todo aquel daño que no tenga deber jurídico de soportar, lo
que implica que se ha de resarcir el daño sin que sea esencial que medie una actuación ilegal o
culposa de la Administración, y con la obligación de que el afectado quede indemne o, lo que es lo
mismo, se repare vía indemnizatoria íntegramente el daño sufrido(5).
Sin embargo, la jurisprudencia ha modulado esta interpretación quedando sintetizado el modo de

analizar el criterio de antijuridicidad del daño en la reciente Sentencia del Tribunal Supremo, sala 3ª,
de 17 de febrero de 2015, rec. 2335/2012. La jurisprudencia tenía establecido hasta el momento
que lo relevante en materia de responsabilidad patrimonial de las Administraciones Públicas no es el
proceder antijurídico de la Administración, dado que ésta debía responder tanto en supuestos de
funcionamiento normal como anormal, sino que la antijuridicidad alcanza únicamente al resultado o
lesión sufrida por el administrado (Sentencias de 25 de enero de 1997, 21 de noviembre de 1998, 13
de mayo de 1999, 24 de mayo de 1999 y 30 de octubre de 1999).
Así, en un principio se consideraba que cualquier daño producido a consecuencia de un acto

administrativo que posteriormente era declarado nulo en sede judicial producía una imputación
objetiva como causalidad jurídica que justificaba de iure el nacimiento de la responsabilidad
patrimonial de la administración en tanto que la víctima había sufrido un daño basado en un acto
administrativo nulo y, por consiguiente, quedaba reconocido que el administrado no tenía deber
jurídico de soportar el perjuicio sufrido. Ahora bien, como se recoge en la mencionada sentencia de
17 de febrero, la declaración judicial de la nulidad del acto jurídico que hubiese producido
previamente el daño al administrado no implica necesariamente que dicho acto sea considerado
automáticamente antijurídico limitando el mencionado carácter objetivo de la responsabilidad lo que,
en la práctica, supone que se pueda producir el caso de que no nazca la responsabilidad patrimonial
de la Administración por faltar dicho requisito esencial.
II. LA RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DE LA ADMINISTRACIÓN. CARACTERÍSTICAS
Como continuación a las notas introductorias de este estudio, es momento de comentar de forma
sintética las características generales del sistema de responsabilidad patrimonial.
En primer lugar, es claro que estamos ante un sistema que se califica de unitario, en tanto que
afecta a todas las Administraciones Públicas por estar establecido en el artículo 149.1.18ª CE in
fine, y por supuesto sin que exista diferencia alguna entre actuaciones en el curso de relaciones de
Derecho público o privado. Asimismo, y en concordancia con lo anterior, se configura como un
sistema general por cuanto se refiere a las acciones u omisiones que realiza la Administración, es
decir, que el sistema actúa tanto ante la actividad como ante la inactividad de ésta.
Ya ha quedado definido como rasgos propios del sistema que se trata de un sistema de
responsabilidad directa y objetiva(6), por contraposición a la responsabilidad extracontractual del
Derecho Privado como aplicación especial y específica del principio universal de responsabilidad
aquiliana del art. 1902 del Código Civil. Por tanto, ambos conceptos, implican la necesidad de
superar tanto la responsabilidad subsidiaria como la de existencia de culpabilidad de la
Administración ante el daño a reparar.
De igual forma, ya se ha comentado que la pretensión tendencial del sistema es la de entender el

alcance indemnizatorio como una reparación integral del daño que haya sufrido el administrado(7),
cubriendo de esta forma el daño material y el moral. No obstante, es importante aclarar que, en el
caso de que exista culpa de la víctima, la responsabilidad de la Administración se modula mediante
una reducción de la indemnización(8) mientras que para el caso de que la participación sea
concurrente la indemnización queda definitivamente suprimida por encontrarnos ante una culpa
exclusiva de la víctima(9) o de terceros(10).
Por otra parte, como vemos estamos ante un sistema irremediablemente casuístico que se apoya en
el principio de unidad jurisdiccional solamente excepcionado por la jurisdicción penal en los casos de
responsabilidad civil ex delicto del funcionario. Por último, y siguiendo a MARTÍN REBOLLO(11), se
trata asimismo de un sistema inseguro.
En cuanto a la jurisprudencia, el Tribunal Supremo se posiciona en el mismo sentido que la doctrina

respecto del sistema de responsabilidad patrimonial. Ejemplo de ello es el Fundamento de Derecho
tercero de la STS Sala 3ª de 22 de abril de 2016 donde se deja claro que se trata de un sistema:
“a) unitario: rige para todas las Administraciones; b) general: abarca toda la actividad -por acción u
omisión- derivada del funcionamiento de los servicios públicos, tanto si éstos incumben a los poderes
públicos, como si son los particulares los que llevan a cabo actividades públicas que el ordenamiento
jurídico considera de interés general; c) de responsabilidad directa: la Administración responde
directamente, sin perjuicio de una eventual y posterior acción de regreso contra quienes hubieran
incurrido en dolo, culpa, o negligencia grave; d) objetiva, prescinde de la idea de culpa, por lo que,
además de erigirse la causalidad en pilar esencial del sistema, es preciso que el daño sea la
materialización de un riesgo jurídicamente relevante creado por el servicio público; y, e) tiende a la
reparación integral”.
Procede en este momento el estudio de las características que se consideran de forma unánime que
conformas el sistema de responsabilidad patrimonial, es decir, el concepto de lesión resarcible en la
que ha de concurrir como presupuestos necesarios; que sea un daño efectivo, evaluable
económicamente e individualizado en relación con una persona o grupo de personas, que exista una
relación de causalidad entre la acción u omisión de la Administración y el daño reclamado y, por
último, la exigencia de que antijurídico.
II.1. La idea de lesión resarcible
La responsabilidad de la Administración gira en torno al concepto de lesión que se erige en elemento

esencial al ser el objeto de reparación y, así, la regulación ha previsto en las diferentes normas que
conforman el sistema de responsabilidad que el derecho nace cuando el particular ha sufrido una
lesión en cualquiera de sus bienes y derechos como consecuencia del funcionamiento normal o
anormal de los servicios públicos(12) y siempre que no tenga el deber jurídico de soportar de
acuerdo con la ley(13).
En este sentido, es reiterada la jurisprudencia en cuando al alcance que puede tener el concepto de
lesión, debiendo ser resarcido el particular de toda lesión que sufra “en cualquier clase de sus bienes
y derechos () se está refiriendo no sólo a los causados en la propiedad y demás derechos reales y de
obligación, sino también a los daños corporales, así como los producidos por el dolor físico y los de
carácter moral” (14).
En lo referente a los daños patrimoniales que el particular pueda sufrir en su propiedad y demás
derechos reales y de obligación puede ser resultar interesante establecer la relación entre el art.
34.1 Ley 40/2015(15) con lo dispuesto en el artículo 33.3 CE que establece de forma expresa
respecto del derecho de propiedad que “nadie podrá ser privado de sus bienes y derechos sino por
causa justificada de utilidad pública o interés social, mediante la correspondiente indemnización y de
conformidad con lo dispuesto por las leyes”.
En sentido similar LEGUINA VILLA(16), al estimar que el artículo 33.3 CE completa la garantía
constitucional de la responsabilidad patrimonial de la Administración, esta vez frente a los daños
expropiatorios. Así, del examen de la Ley de Expropiación Forzosa, se puede apreciar que la
capacidad expropiatoria del estado ejemplifica en cierta medida lo que supone el deber jurídico de
soportar el daño por parte del particular, sin perjuicio de sea contra la indemnización denominada
justo precio(17). Dicho esto, la excepción legal en el sistema de responsabilidad patrimonial de la
Administración, en cuanto a norma se refiere y que justifica el deber jurídico de soportar un daño
quedaría establecido únicamente en los casos de fuerza mayor, lo que es un planteamiento
coherente con la característica de responsabilidad objetiva que se atribuye a la responsabilidad
patrimonial de la Administración.
Así, de esta relación, concluye SÁNCHEZ GÓMEZ(18), que se ha de interpretar que existe una
presunción a favor del particular respecto de la carga de prueba, que ha de ser soportada por la
Administración en cuanto a la obligación de demostrar que el particular tiene el deber jurídico de
soportar la lesión sufrida, aserto que se puede considerar razonable.
Sin embargo, según la tradicional doctrina jurisprudencial, es el perjudicado quién debe soportar la
carga de prueba del daño, así como la relación de causalidad o nexo causal que existe entre el
perjuicio sufrido y la actuación de la Administración (sentencias Tribunal Supremo de 25 de enero de
2003 - recurso de casación 7926/1998 FJ 8º; y sentencia de 6 de abril de 2004 – recurso de
casación 3560/1999 FJ 5º d)(19).
Continuando con el concepto de lesión que debe ser resarcido, MARTÍN REBOLLO(20) considera que
junto al criterio de causalidad conforma “las claves de una bóveda de un sistema objetivo de
responsabilidad”. Así, este autor, sostiene que la idea de lesión como daño antijurídico “sugiere la
previa existencia de un derecho o interés patrimonializado por el dañado” que el particular no se
encuentra obligado a soportar debido a la inexistencia de justificación legal y expresamente prevista
del “productor” de la lesión.
II.2. Presupuestos necesarios
El daño que se ha de reparar sólo podrá ser exigido si confluyen en su producción unos requisitos
necesarios y, por consiguiente, entender así nacida la responsabilidad de la Administración. Dichos
presupuestos, que constituyen en su conjunto el concepto de lesión resarcible, están previstos
actualmente en el artículo 32.2 Ley 40/2015 y, anteriormente, en el artículo 139.2 Ley 30/1992 con
igual redacción siendo ésta del siguiente tenor “En todo caso, el daño alegado habrá de ser efectivo,
evaluable económicamente e individualizado con relación a una persona o grupo de personas”.
En este orden de ideas, según reiterada doctrina jurisprudencial, dichos requisitos deben
completarse para que concurran la totalidad de los presupuestos necesarios para la procedencia de
la responsabilidad patrimonial de la Administración. Por su claridad, se transcribe el siguiente párrafo
del Fundamento de Derecho cuarto de la STS Sala 3ª de 11 julio de 2016
“La viabilidad de la acción de responsabilidad patrimonial de la Administración requiere conforme a lo

establecido en el art. 139 LRJAPAC: a) La efectiva realidad del daño o perjuicio, evaluable
económicamente e individualizado en relación a una persona o grupo de personas. b) Que el daño o
lesión patrimonial sufrida por el reclamante sea consecuencia del funcionamiento normal o anormal -
es indiferente la calificación- de los servicios públicos en una relación directa e inmediata y exclusiva
de causa a efecto, sin intervención de elementos extraños que pudieran influir, alterando, el nexo
causal. c) Ausencia de fuerza mayor. d) Que el reclamante no tenga el deber jurídico de soportar el
daño cabalmente causado por su propia conducta” (21).
En el mismo sentido de la sentencia anterior, la STS, Sala 3ª de 22 de abril de 2016, que precisa
para que exista responsabilidad patrimonial de la Administración:
“1) Que se aprecie una relación de causalidad entre la acción/omisión y el resultado lesivo. 2) Que el
daño sea antijurídico, o, lo que es lo mismo, que el perjudicado no tenga el deber jurídico de
soportarlo y ello supone: a) que el daño sea la materialización de un riesgo jurídicamente relevante
creado por el servicio público; y b) que el ordenamiento no imponga al perjudicado expresamente el
deber de soportar el daño. 3) Que el daño sea indemnizable: a) daño efectivo; b) evaluable
económicamente; y c) individualizable en relación a una persona o grupo de personas”.
II.2.1. El daño efectivo, evaluable económicamente e individualizado en relación a una persona o

grupo de personas
El primer requisito es el previsto legalmente, que implica que concurra la existencia de un daño que
sea efectivo, lo que se entiende por la doctrina como que se ha de probar su existencia. La
jurisprudencia ha venido considerando que se ha de probar por el perjudicado con el rigor necesario
para que sea “convincente” y “total, plena y evidente” (22). Con respecto a la carga de prueba,
entre otras, la STS Sala 3ª de 18 de mayo de 2017 que, en su Fundamento de Derecho sexto,
confirma que “el derecho del expropiado a ser indemnizado estará justificado siempre que éste
acredite haber sufrido por dicha causa un daño efectivo e indemnizable en la forma y condiciones del
artículo 139 de la Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Régimen Jurídico de las Administraciones
Públicas y del Procedimiento Administrativo Común (EDL 1992/17271)”.
En relación con el requisito del daño efectivo, podemos observar la constante jurisprudencia que
afirma imprescindible que se haya producido una lesión real y efectiva, así la STS Sala 3ª de 6 de
noviembre de 2015, que en su Fundamento de Derecho primero señala como indispensable la
presencia de un “daño real y efectivo para la actora” o la STS Sala 3ª de 10 de mayo de 2012 que al
citar “reiterada jurisprudencia (sentencia de 23 de marzo de 2009, recurso de casación 412/2006, FJ
2º ) continua proclamando que el daño ha de ser actual y efectivo, no hipotético ( sentencia de 24
de febrero de 1994, recurso de apelación 9267/90) por lo que no caben meras especulaciones o
expectativas ( sentencia de 25 de noviembre de 1995)”.
Parece claro que el concepto de daño en la responsabilidad patrimonial de la Administración se

ajusta al de daño reclamable por responsabilidad extracontractual del art. 1902 del Código Civil, lo
que en palabras del Tribunal Supremo en su sentencia de 16 de diciembre de 1974 supone que “para
poder reclamar el cumplimiento de las obligaciones provenientes de culpa extracontractual, que
ampara el artículo 1902 del Código Civil, se requiere la justificación de la realidad del daño, la
existencia de falta en el que lo produce y la relación de causa efecto entre uno y otro”, si bien
matizando que la responsabilidad administrativa es considerada como objetiva.
En este mismo orden de ideas, surge el planteamiento de si el daño resarcible cubre o alcanza a los
dos conceptos jurídicos de daño emergente (como daño directo, cierto y actual) y lucro cesante
(como aquel daño que se produce por dejar de ganar). Ante la cuestión planteada, nutrida
jurisprudencia ha señalado que el alcance de la lesión patrimonial equivale a daño o perjuicio en su
doble modalidad de lucro cesante o daño emergente(23). Así queda resuelta la duda en el sentido de
equiparar el perjuicio a ambas modalidades según sentencias del Tribunal Supremo, sala 3ª, de 29
de enero, 10 de febrero, 9 de marzo y 13 de octubre de 1998, lo que concuerda con el principio
general inspirador de la materia y jurisprudencialmente reconocido tanto por el Tribunal Supremo
como por la misma doctrina legal administrativa de reparación “integral” de los daños sufridos(24).
En línea con lo expuesto, respecto del concepto de daño efectivo se encuentra la necesidad de que
sea posible valorarlo económicamente, sin perjuicio de que el daño sea material, personal o incluso
moral y, cuya interpretación, supone que el daño se pueda cuantificar y valorar en dinero(25). Se
trata de un tema de gran importancia en tanto que implica la necesidad de cuantificar la
indemnización y, además, del momento en que dicha valoración se ha de efectuar.
La STS, Sala 3ª, de 13 de octubre de 1998, hace referencia a esta dificultad de cuantificación de la
indemnización procedente en tanto que, como se ha reiterado por el Alto Tribunal, tiene un
componente subjetivo. La valoración del daño de determina en primer lugar por la pretensión
indemnizatoria del particular perjudicado y que deberá ser declarada su procedencia en la
correspondiente sentencia, de no ser previamente aceptada por la Administración en vía
administrativa, que se limitará a la declaración y a la determinación de las bases sobre las que ha de
concretarse la cuantificación en periodo de ejecución, o reducirse a igual declaración relegando para
la ejecución la precisión del quantum indemnizatorio, sin sentar base alguna al respecto (STS, Sala
3ª, de 22 de febrero de 1993).
Claro está que la cuantificación de los daños morales ofrece grandes dificultades, si bien los
tribunales se han pronunciado en el sentido de atender al caso concreto debiéndose tomar una
decisión sobre la valoración racional ponderada y proporcionada a las circunstancias particulares(26).
Por otro lado, el daño a cuantificar puede ser un daño puntual y permanente o un daño continuado
en el tiempo. Este tipo de perjuicio es igualmente complicado de valorar en tanto que no será posible
hasta cuando cesen los efectos y, en consecuencia, siendo necesario un periodo de tiempo más o
menos largo de tiempo para poder evaluar económicamente las consecuencias del hecho o acto
causante del daño(27).
Por último, es necesario que el perjuicio pueda ser individualizado respecto de una persona o grupo
de personas sin que se admitan como resarcibles los daños que no puedan ser singularizados
respecto de un patrimonio concreto por tratarse de daños sufridos de forma generalizada y, por
consiguiente, soportado por todos. En todo caso, es interesante la concreción del Tribunal Supremo
sobre los requisitos comentados y que han de concurrir en el sentido de que “el daño alegado debe
ser efectivo, evaluable económicamente e individualizado con relación a una persona o grupo de
personas, lo que implica que el daño debe ser real, cierto y determinado, sin que sean estimables los
daños hipotéticos, potenciales, contingentes, dudosos o presumibles, y sin que tampoco sea
bastante la mera frustración de una expectativa. El daño, además, debe estar acreditado, pues la
indemnización no puede pivotar sobre parámetros eventuales o posibles”(28).
II.2.2. La relación de causalidad
La existencia de un nexo-causal directo entre el funcionamiento del servicio público y el perjuicio

patrimonial ocasionado al particular sin que intervengan componentes perturbadores en el iter
damnis se configura como un elemento esencial de la responsabilidad de la Administración.
Como sostiene PANTALEÓN PRIETO(29), el Tribunal Supremo tiene aceptados para el nacimiento de
responsabilidad de la Administración, en términos de la Audiencia Territorial de Madrid en sentencia
de 4 de noviembre de 1985 (Sala 4ª), “que se pueda establecer un vínculo de causalidad entre el
agente público y el resultado lesivo, y no estemos en presencia de un caso de fuerza mayor, única
circunstancia exonerante de ese deber general de responsabilidad que incumbe a los servicios
públicos...”.
Sobre este parecer, de entre las diversas teorías causalistas, el Tribunal Supremo se ha inclinado por
el sistema de imputación que ha sido denominado por la doctrina como de “equivalencia de las
condiciones” o de la “conditio sine qua non” (30). Así, la STS, Sala 3ª, de 6 de noviembre de 1998,
(rec. 2346/1994), y cuyo fundamento jurídico tercero expone la teoría de causalidad mencionada, lo
explica en los siguientes términos:
“El concepto de relación causa a los efectos de poder apreciar la responsabilidad patrimonial de las
Administraciones Públicas, se resiste a ser definido apriorísticamente, con carácter general, puesto
que cualquier acaecimiento lesivo se presenta normalmente no ya como el efecto de una sola causa,
sino más bien como el resultado de un complejo de hechos y condiciones que pueden ser autónomos
entre sí o dependientes unos de otros, dotados sin duda, en su individualidad, en mayor o menor
medida, de un cierto poder causal, reduciéndose el problema a fijar entonces qué hecho o condición
puede ser considerado como relevante por sí mismo para reducir el resultado final y la doctrina
administrativa tratando de definir que sea relación causal a los efectos de apreciar la existencia, o
no, de responsabilidad para las Administraciones Públicas, se inclina por la tesis de la causalidad
adecuada que consiste en determinar si la concurrencia del daño era de esperar en la esfera del
curso normal de los acontecimientos, o si, por el contrario, queda fuera de este posible cálculo, de
tal forma que sólo en el primer caso si el resultado se corresponde con la actuación que lo originó, es
adecuado a ésta, se encuentra en relación causal con ella y sirve como fundamento del deber de
indemnizar. Esta causa adecuada o causa eficiente exige un presupuesto, una " conditio sine qua
non ", esto es, un acto o un hecho sin el cual es inconcebible que otro hecho o evento se considere
consecuencia o efecto del primero. Ahora bien, esta condición por sí sola no basta para definir la
causalidad adecuada sino que es necesario, además, que resulte normalmente idónea para
determinar aquel evento o resultado, tomando en consideración todas las circunstancias del caso;
esto es, que exista una adecuación objetiva entre acto y evento, lo que se ha llamado la
verosimilitud del nexo y sólo cuando sea así, dicha condición alcanza la categoría de causa
adecuada, causa eficiente o causa próxima y verdadera del daño, quedando así excluidos tanto los
actos indiferentes como los inadecuados o inidóneos y los absolutamente extraordinarios”.
Asimismo, siguiendo al Magistrado PARICIO RALLO(31), la relación causal que sustenta el nacimiento
de la responsabilidad patrimonial administrativa es de resultado lo que implica que: a) la relación de
causalidad se suele presentar como el resultado de unos hechos y condiciones complejos que pueden
acontecer de forma autónoma o dependiente, aunque dotados en mayor o menor medida de un
cierto poder causal; b) que la calificación de los actos causales en términos de adecuación e
idoneidad se han de conjugar con el resultado; y c) que los hechos bien que comportan fuerza mayor
o que suponen un comportamiento doloso o de grave negligencia por la victima del daño se ha de
considerar que rompen el nexo causal estableciendo la consiguiente obligación de soportar el
perjuicio en todo o en parte.
II.2.3. El requisito de la antijuridicidad del daño. Responsabilidad objetiva o subjetiva
Conforme ha venido siendo el planteamiento clásico de la doctrina, la lesión es un daño antijurídico

y, como tal, implica la necesidad de determinar cuándo es antijurídico un daño, pregunta a la que se
ha dado respuesta diciendo que se trata de aquel daño que la víctima no tiene el deber jurídico de
soportar por no existir causas de justificación del mismo, es decir, por parte de la
Administración(32). Asimismo, la normativa en materia de responsabilidad patrimonial matiza el
concepto añadiendo que debe tratarse de un deber jurídico que no tenga que soportar el particular
de acuerdo con la Ley lo que, por consiguiente, supone la ausencia de los casos de fuerza mayor
como causa extraña a la Administración. Cabe destacar la diferencia que existe con el caso fortuito
por ser éste un supuesto en el que sí se impone la obligación de indemnizar(33).
Siguiendo a MIR PUIGPELAT(34), el daño antijurídico es un requisito que desvirtúa el sistema de esta
institución dado que, claramente, posibilita su utilización por la jurisprudencia para introducir de
forma velada el requisito de la culpa de la Administración produciendo una desnaturalización de la
responsabilidad patrimonial de la administración o, en mi opinión, se viene a configurar como un
requisito que permite la transformación de lo que se considera una responsabilidad objetiva al
introducir la valoración subjetiva. Así, este autor considera que la desnaturalización se produce al
observar el elevado número de sentencias que niegan la antijuridicidad del daño en diversas
materias en las que se ha señalado inexistencia de antijuridicidad cuando, por ejemplo, la
Administración en su actuación no ha superado los límites estándar de seguridad impuestos por la

conciencia social(35), cuando se respeta la lex artis en materia sanitaria, o se dicta un acto
administrativo posteriormente anulado tras la valoración judicial que la Administración hubiera
realizado de los hechos y el Derecho de forma “razonada y razonable”, en la expresión del Tribunal
supremo, en el ejercicio de una potestad de la Administración.
En los supuestos mencionados concurre la necesidad de valorar por el juzgador la actuación de la

Administración más allá de la relación de causalidad para determinar si el perjudicado tiene el deber
jurídico de soportar el daño. Estamos por tanto ante un requisito de concepto indeterminado que
permite exonerar de responsabilidad a la Administración. Así, en el supuesto de que de la valoración
de su actuación sea deducible que ha existido un correcto funcionamiento o, en otros términos, que
el daño no tiene su origen en un funcionamiento anormal de la Administración por considerar que no
ha existido una manifiesta negligencia y se ha actuado en términos de normalidad, aunque, por otra
parte, tampoco exista normativa alguna de la que se pueda inferir que la lesión patrimonial deba ser
soportada sin indemnización por la víctima.
Contra el anterior planteamiento, la sentencia del Tribunal Supremo de 20 de febrero de 1989 en la

que se estima que “no es por tanto, el aspecto subjetivo del actuar antijurídico de la Administración
el que deba exigirse como soporte de la obligación de indemnizar, sino el objetivo de la ilegalidad del
perjuicio, esto es, la realidad de los daños y perjuicios y la circunstancia de que el ciudadano no esté
obligado a soportarlos, además de la obligada relación de causalidad entre el daño producido y el
acto que lo causa”.
Sin embargo, sobre este parecer encontramos matices que permiten introducir variables de
subjetividad en otras resoluciones como la Sentencia del Tribunal Supremo, sala 3ª, de 24 de marzo
de 2014, en su fundamento cuarto establece que existe “una reiterada Jurisprudencia que
expresamente advierte que la responsabilidad objetiva no convierte a la Administración en
aseguradora universal de todos los eventos dañosos ( Sentencia de 29 de enero de 2013 -recurso
5781-2010- ), y que hace depender la apreciación de la responsabilidad, además de en la existencia
de un daño real efectivo, no equiparable, como dice la sentencia de 15 de enero de 2012 -recurso
817/2011, a meras especulaciones o expectativas, a la antijuridicidad del resultado o lesión,
entendiendo que concurre cuando al particular que lo sufre no le impone el ordenamiento jurídico el
deber de soportarlo ( Sentencias de 29 de noviembre de 2011 -recurso 6335/2009 ) y 3 de
diciembre de 2012 -recurso 4232/2010)”.
Lo que parece claro es que, cuando la Administración actúa en el ejercicio de una potestad de ésta
con la “diligencia debida”, se da la circunstancia de que, aunque con posterioridad se declare la
nulidad del acto administrativo que hubiese producido el daño, no se aprecia automáticamente que
ello implique el daño sea considerado como antijurídico. Y, ante esta realidad, en la que se plantea
de nuevo la problemática sobre si concurre el requisito de antijuridicidad existen autores cuyos
planteamientos sostienen una posición favorable a la exoneración de la responsabilidad patrimonial
por haber sido dictado el acto declarado nulo con la diligencia debida, esto es, dentro del
funcionamiento normal de la Administración y debiendo ésta, en todo caso, probar su correcta
actuación y ajuste a Derecho.
Sin embargo, a mi modo de entender, se subvierte el sentido literal de la norma que prevé también
la obligación de resarcir la lesión consecuencia del funcionamiento normal de la Administración y, en
la práctica, se ha entrado en un terreno movedizo en tanto que, como sabemos, la Administración se
compone de personas lo que incluye también la variable perversa de que concurra cierta
intencionalidad de perjudicar, es decir, que se actúe en el ejercicio de una potestad con un ajuste
formal a Derecho y a sabiendas de que se producirá un daño patrimonial al particular afectado
pervirtiendo, como hemos dicho, la responsabilidad objetiva de la Administración enervando
la antijuridicidad objetiva(36) prevista legalmente.
II.3. La anulabilidad del acto administrativo
Hechas las consideraciones anteriores se hace necesario unas breves pinceladas sobre la nulidad y
anulabilidad de los actos administrativos para analizar los posibles efectos que ello tiene sobre la
responsabilidad patrimonial de la Administración. Si bien es interesante destacar que, de igual
forma, las disposiciones administrativas se pueden enfrentar a una resolución judicial que declare su
nulidad con el consiguiente daño patrimonial. La pregunta se hace evidente en estos supuestos
¿nace la responsabilidad patrimonial en el supuesto de que se hayan sido dictados conforme a
Derecho?
Encontramos claros ejemplos de daños resarcibles por el cauce de la responsabilidad patrimonial de

la Administración en el ámbito urbanístico que, con motivo de la declaración de nulidad de un plan
urbanístico por sentencia judicial, generan situaciones irreparables y cuantiosos perjuicios para
aquellos ciudadanos que hubiesen adquirido viviendas construidas con licencia de obra válidamente
facilitada por la Administración con base en el plan urbanístico objeto de la resolución judicial.
Si bien con la nueva Ley 39/2015, de Procedimiento Administrativo Común se ha actualizado el

régimen de invalidez de los actos administrativos, no existe novedad respecto de la nulidad de pleno
derecho de los actos administrativos expresos o presuntos cuando son contrarios al ordenamiento
jurídicos. En este sentido, por ejemplo, se sitúa el impedimento de adquirir por silencio
administrativo positivo licencias urbanísticas cuando son contrarias a la normativa(37).
No obstante, conforme reiterada doctrina jurisprudencial, “la teoría jurídica de las nulidades y
anulabilidades ha de ser aplicada en la esfera administrativa con moderación y cautela, de modo que
en la apreciación de supuestos vicios de nulidad debe ponderarse la importancia que revista el
derecho a que afecte, las derivaciones que motive, la situación y posición de los interesados en el
expediente y, en fin, cuantas circunstancias concurran, insistiéndose en que la indefensión como
vicio del procedimiento ha de ser real y efectiva, no simplemente aparencial, de modo que si la real
falta y puede demostrarse que la decisión final hubiera sido la misma -lo que sucede en este caso-,
lo procedente será prescindir del vicio de forma y resolver sobre el fondo en aplicación del principio
de economía procesal”.
En la misma línea, el TS que ha reiterado en Sentencia 6111/2008, dictada en el recurso 6561

/2004, EDJ 2008/222373:
“Como hemos señalado en numerosas ocasiones (por todas STS de 14 de febrero de 2000) "la
nulidad de los actos administrativos sólo era apreciable en los supuestos tasados del art. 47 LPA EDL
1992/17271 (art. 62 de la Ley de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y Procedimiento
Administrativo Común, Ley 30/1992, de 26 de noviembre EDL 1992/17271...) y la anulabilidad por
defectos formales, sólo procedía cuando el acto carecía de los requisitos formales indispensables
para alcanzar su fin o producía indefensión de los interesados, según el art. 48.2 LPA EDL
1992/17271 ( art. 63.2 LRJ-PAC)", por ello, "cuando existen suficientes elementos de juicio para
resolver el fondo del asunto y ello permite presuponer que la nulidad de actuaciones y la repetición
del acto viciado no conduciría a un resultado distinto, esto es, cuando puede presumirse
racionalmente que el nuevo acto que se dicte por la Administración, una vez subsanado el defecto
formal ha de ser idéntico en su contenido material o de fondo, no tiene sentido apreciar la
anulabilidad del acto aquejado del vicio formal".
Por tanto, si tal y como establece el Tribunal Supremo, no tiene sentido apreciar la anulabilidad del
acto administrativo que simplemente se ve aquejado de un vicio formal siempre que la resolución
administrativa tuviese un idéntico contenido material o de fondo, a mi juicio, todos aquellos actos
administrativos que se declaran anulados en su totalidad o parcialmente previa valoración por el
juzgador del fondo del asunto implican necesariamente un funcionamiento anormal de la
Administración a los efectos de una posible reclamación por responsabilidad patrimonial en tanto en
cuanto se presume que en la resolución judicial ya se han tenido elementos de juicio suficientes al
estimar la anulación a favor del administrado y, por consiguiente, sobre la actuación incorrecta de la
Administración generadora del daño a resarcir, y ello, por no existir un deber jurídico de soportarlo
por el particular.
III. LA STS, SALA 3ª, DE 17 DE FEBRERO 2015, REC. 2335/2012
En el orden de ideas expuestas en el apartado anterior, como síntesis del desarrollo jurisprudencial
del antiguo artículo 142.4º de la Ley 30/1992 que ha sido incorporado con similar redacción en el
artículo 32.1 de la Ley 40/2015, encontramos la Sentencia del Tribunal Supremo, Sala 3ª, de 17 de
febrero de 2015, Recurso 2335/2012 respecto de la controversia que supone la valoración del criterio
de antijuridicidad cuando el título de imputación que esgrime el particular perjudicado reside en la
ilegalidad de la actuación de la Administración puesto de manifiesto mediante la anulación del
referido acto.
Se trata pues de un supuesto que se encuadra dentro de la responsabilidad patrimonial de las

Administraciones cuando existe la anulación previa de un acto dictado por estas en el ejercicio de
sus potestades sin perjuicio de que se trate de potestades discrecionales o regladas. Es por ello que
toma relevancia la sentencia en estudio que sintetiza la jurisprudencia anterior sobre la doctrina del
margen de tolerancia y de la que, debido a su gran claridad, reproducimos un fragmento esencial de
su Fundamento de Derecho tercero que explica el posicionamiento del alto Tribunal y que se expresa
en los siguientes términos(38):
“La responsabilidad patrimonial de las Administraciones en los supuestos de anulación de actos ha

merecido una atención especial del Legislador en el artículo 142.4º de la Ley de Régimen Jurídico de
las Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo Común, que exige, por supuesto, la
concurrencia de los presupuestos generales de toda responsabilidad patrimonial, adquiriendo una
especial relevancia la exigencia de la antijuridicidad de la lesión, como antítesis del deber jurídico del
perjudicado de soportar el daño ocasionado por la anulación de la actividad administrativa a que se
reprocha la lesión.
Pero esa imputación del deber de soportar el daño ha de encontrar su fundamento en un título que
legalmente imponga a los ciudadanos esa carga, exigencia que, como se recuerda por la
jurisprudencia – se deja constancia de ella en el escrito de interposición-, adquiere especial
complejidad en estos supuestos de anulación de actos. En tales supuestos la jurisprudencia viene
aceptando como circunstancias que excluyen la antijuridicidad de la lesión, el hecho de que el acto
anulado generador de los perjuicios comporte el ejercicio de potestades discrecionales. Se entiende
que en tales supuestos es el propio Legislador que ha configurado esas potestades discrecionales el
que ha establecido un margen de actuación a la Administración para que decida conforme a su libre
criterio dentro de los márgenes de los elementos reglados; de ahí que siempre que en esa decisión
discrecional se mantenga en los términos de lo razonable y se haya razonado, no puede estimarse
que el daño sea antijurídico, generando el derecho de resarcimiento. Es decir, sería la propia norma
que configura esas potestades discrecionales la que impondría ese deber de soportar los daños
ocasionados por el acto, siempre que la decisión adoptada fuese razonable y razonada y se atuviera
a los elementos reglados que se impongan en el ejercicio de esas potestades, por más que resulte
posteriormente anulado en vía contenciosa o incluso en la misma vía administrativa. No admitir esa
posibilidad dejaría en una situación ciertamente limitada de las potestades de la Administración para
poder apreciar en cada supuesto cuál de las varias opciones admisibles, y todas válidas en Derecho,
resultan más idóneas para el interés público a que afectase el acto en cuestión.
Pero no es sólo el supuesto de ejercicio de potestades discrecionales las que permiten concluir la
existencia de un supuesto de un deber de soportar el daño ocasionado con el acto anulado, como se
sostiene en los motivos del recurso que se examinan, porque como se declara por la jurisprudencia a
que antes se ha hecho referencia, “ha de extenderse a aquellos supuestos asimilables a éstos, en
que la aplicación por la Administración de la norma jurídica en caso concreto no haya de atender sólo
a datos objetivos determinantes de la preexistencia o no del derecho en la esfera de administrado,
sino que la norma, antes de ser aplicada, ha de integrarse mediante la apreciación, necesariamente
subjetivada, por parte de la Administración llamada a aplicarla, de conceptos indeterminados
determinantes del sentido de la resolución. En tales supuestos es necesario reconocer un
determinados margen de apreciación a la Administración que, en tanto en cuanto se ejercite dentro
de márgenes razonados y razonables conforme a los criterios orientadores de la jurisprudencia y con
absoluto respeto a los aspectos reglados que pudieran concurrir, haría desaparecer el carácter
antijurídico de la lesión y por tanto, faltaría uno de los requisitos exigidos con carácter general para
que pueda operar el instituto de la responsabilidad patrimonial de la Administración. Ello es así
porque el derecho de los particulares a que la Administración resuelva sobre sus pretensiones, en los
supuestos que para ello haya de valorar conceptos indeterminados, o la norma legal o reglamentaria
remita a criterios valorativos para cuya determinación exista un cierto margen de apreciación, aun
cuando tal apreciación haya de efectuarse dentro de los márgenes que han quedado expuestos,
conlleva el deber del administrado de soportar las consecuencias de esa valoración siempre que se
efectúe en la forma anteriormente descrita. Lo contrario podría incluso generar graves perjuicios al
interés general al demorar el actuar de la Administración ante la permanente duda sobre la legalidad
de sus resoluciones.” (sentencia antes citada de 21 de abril de 2005).
Como recuerda la sentencia del 26 de octubre de 2011 (recurso de casación 188/2009), en relación
con los actos que no tengan carácter discrecional , “habrá que discernir entre aquellas actuaciones
en las que la prede&#-1279;nición agotadora alcanza todos los elementos de la proposición
normativa y las que, acudiendo a la técnica de los conceptos jurídicos indeterminados, impelen a la
Administración a alcanzar en el caso concreto la única solución justa posible mediante la valoración
de las circunstancias concurrentes, para comprobar si a la realidad sobre la que actúa le conviene la
proposición normativa delimitada de forma imprecisa. Si la solución adoptada se produce dentro de
los márgenes de lo razonable y de forma razonada, el administrado queda compelido a soportar las
consecuencias perjudiciales que para su patrimonio jurídico derivan de la actuación administrativa,
desapareciendo así la antijuridicidad de la lesión.”
Incluso se insiste en la mencionada sentencia que “no acaba aquí el catálogo de situaciones en las
que, atendiendo al cariz de la actividad administrativa de la que emana el daño, puede concluirse
que el particular afectado debe sobrellevarlo. También resulta posible que, ante actos dictados en
virtud de facultades absolutamente regladas, proceda el sacrificio individual, no obstante su
anulación posterior, porque se ejerciten dentro de los márgenes de razonabilidad que cabe esperar
de una Administración pública llamada a satisfacer los intereses generales y que, por ende, no puede
quedar paralizada ante el temor de que, si revisadas y anuladas sus decisiones, tenga que
compensar al afectado con cargo a los presupuestos públicos, en todo caso y con abstracción de las
circunstancias concurrentes. En de&#-1279;nitiva, para apreciar si el detrimento patrimonial que
supone para un administrado el funcionamiento de un determinado servicio público resulta
antijurídico ha de analizarse la índole de la actividad administrativa y si responde a los parámetros
de racionalidad exigibles. Esto es, si, pese a su anulación, la decisión administrativa re&#-1278;eja
una interpretación razonable de las normas que aplica, enderezada a satisfacer los fines para los que
se la ha atribuido la potestad que ejercita.”
De lo anteriormente expuesto podemos extraer una serie de conclusiones a destacar como son:
a) Que la declaración de anulación de un acto administrativo mediante resolución judicial no implica

de forma directa y objetiva el nacimiento del instituto de la responsabilidad patrimonial de la
Administración.
b) Que será necesario examinar y considerar la razonabilidad de la decisión de la Administración a

los efectos de justificar la antijuridicidad del daño causado por el acto anulado.
c) Que dicho examen de “razonabilidad” de la decisión de la Administración no alcanza únicamente a

las decisiones dictadas en el ejercicio de potestades discrecionales como la jurisprudencia ha venido
aceptando si no que se extiende a todos los supuestos asimilables de potestades regladas en donde
la Administración actuante debe realizar una aplicación de la norma mediante una labor de
apreciación valorando conceptos indeterminados o criterios valorativos y que, necesariamente, ha de
ser subjetivada manteniéndose dentro de márgenes “razonados y razonables” conforme a los
criterios orientadores de la jurisprudencia.
III.1. Particularidades del supuesto de hecho enjuiciado
Después de las consideraciones anteriores, se hace necesario situar los planteamientos expuestos
dentro del marco del supuesto de hecho sobre el que se articulan los fundamentos de derecho de la
sentencia para una mejor comprensión del razonamiento del Tribunal Supremo.
Así, los hechos de que traen causa la Sentencia de la Sala de lo Contencioso-Administrativo del
Tribunal Supremo de 17 de febrero (recurso 2335/2012, ponente: Olea Godoy), son los que siguen:
- Ante una situación de dificultad económica la sociedad mercantil “Marcos y Maldonado S.A.” solicitó
el 14 de abril de 1.992 autorización para la tramitación de un expediente de regulación de empleo
que les fue denegada mediante resolución de 22 de mayo de 1.992.
- Tras agotar el sistema de recursos en vía administrativa, la mercantil impugnó en vía judicial la
mencionada resolución de 22 de mayo de 1.992. Durante este periodo y por existir imposibilidad de
tramitar el expediente de regulación de empleo la sociedad fue condenada al pago de
indemnizaciones y salarios de tramitación de todos aquellos trabajadores afectados que iniciaron los
correspondientes procedimientos de despido siendo éstos declarados nulos con responsabilidad por
incumplimiento contractual del empresario.
- La vía judicial finalizo con la Sentencia de la Sala 3ª del Tribunal Supremo de 7 de mayo de 2003,
por la que se resolvió anular en casación la resolución de 22 de mayo de 1992 por la que se había
denegado la solicitud de autorización para la tramitación de expediente de regulación de empleo
presentado ante la Delegación Provincial de Trabajo de Málaga y, por consiguiente, se declaró la
procedencia del expediente de regulación de empleo.
- Con base en la Sentencia del TS de 7 de mayo de 2003, se interpone la correspondiente

reclamación patrimonial de la Administración por razón de los daños y perjuicios sufridos como
consecuencia de la denegación del expediente de regulación de empleo declarado procedente
finalmente por anulación de la resolución administrativa denegatoria del mismo.
- La resolución de la Viceconsejería de Empleo de la Junta de Andalucía, de 15 de mayo de 2006

desestimó los daños y perjuicios ocasionados. Así, la Administración consideraba que no se había
generado responsabilidad patrimonial por entender que pesaba sobre los reclamantes el deber
jurídico de soportar los daños derivados del acto administrativo que había denegado la solicitud en el
sentido de que, éste, no vinculaba a la Administración que posee competencias para, a su criterio,
autorizar o no la solicitud. Por el contrario, la recurrente entendía que la Administración no había
atendido a su grave situación al considerar que la empresa era viable sin que fuera preciso el cierre
de la misma.
- La Sentencia nº 47/2012, de 19 de enero, dictada por la Sala de lo Contencioso-Administrativo del

Tribunal Superior de Justicia de Andalucía, con sede en Málaga, en el recurso contencioso-
administrativo nº 1543/06 seguido ante ella resuelve desestimar la responsabilidad patrimonial de la
Administración al observar una actuación razonable de la Administración en atención a la información
que disponía en el momento en el que denegó la solicitud.
- Finalmente, el Tribunal Supremo, Sala tercera, dicta Sentencia de 17 de febrero de 2015 por la que
se resuelve que no ha lugar las pretensiones solicitadas en el recurso de casación contra la Sentencia
47/2012, de 19 enero, del TSJ de Andalucía, sala de lo contencioso-administrativo.
III.2. Los argumentos de la sentencia para desestimar la responsabilidad patrimonial de la

administración: la actuación razonada y razonable de la Administración
De acuerdo con los hechos expuestos, procedemos al análisis de la argumentación del alto Tribunal
respecto de la inexistencia de responsabilidad patrimonial de la Administración por falta del requisito
de daño antijurídico, requisito éste que, como ya se ha adelantado, no preexiste por el mero hecho
de haberse declarado la anulación del acto administrativo generador del daño.
Lógicamente, los recurrentes consideraban que el requisito de antijuridicidad concurría y, por tanto,
que no existía el deber jurídico de soportar el daño por tratarse de un daño derivado de la anulación
de un acto que había sido dictado en el ejercicio de una facultad reglada de la Administración. En
este sentido, los recurrentes entendían que se debe distinguir de los actos administrativos cuales son
realizados dentro del ejercicio de las facultades discrecionales o regladas, siendo las primeras las
únicas que posibilitan la existencia del deber jurídico de soportar el daño siempre que la
Administración resuelve dentro de márgenes de apreciación razonables, sin perjuicio de que sea
anulado posteriormente por estimarse contrario a derecho. En este caso, para los reclamantes, se
trataría de una responsabilidad que se entiende dimanaría de la vertiente objetiva que supone la
ilegalidad del acto que genera el perjuicio frente a la responsabilidad que se vincularía con la
vertiente subjetiva del actuar antijurídico de la Administración.
El Tribunal Supremo descarta la tesis comentada y aducida por los recurrentes para centrar el debate
en la razonabilidad de la decisión administrativa a los efectos de examinar la antijuridicidad del daño
ocasionado. Ante la situación planteada advierte de la relación directa que existe entre la resolución
administrativa y los datos aportados por la mercantil en la solicitud que justifica la decisión de la
Administración al concluir “que “no se dan causas los suficientemente graves ajenas a la voluntad del
empresario” que legitimaran la extinción de los contratos de trabajo pretendido”.
Sin embargo, no es baladí que la sentencia también entre a valorar los términos en los que se
produjo la dinámica argumental de los motivos de casación, que fundamentaron y llevaron a casar la
sentencia del TSJ Andalucía, rechazando la decisión administrativa denegatoria de la autorización del
expediente. De hecho, se llega a justificar que dichas razonas “lo fueron, en realidad, por una
cuestión sobre la valoración de la prueba aportada al expediente por la misma empresa solicitante
del expediente de regulación”. Es por ello que considero importante destacar el esfuerzo realizado
por el Tribunal para examinar y reflejar en su motivación el por qué no atiende a la ilegalidad del
acto que con anterioridad había declarado para resolver congruentemente centrando la atención en
la razonabilidad de la actuación de la Administración al momento de dictar el acto denegatorio.
En relación con este último planteamiento, vemos argumentos del Tribunal en línea con la defensa de
la Administración respecto de la competencia para autorizar o no la solicitud del expediente de
regulación de empleo presentada, lo que supone que el razonamiento tiene base en diversos
elementos subjetivos para justificar con ello la falta de antijuridicidad del acto administrativo. No
obstante, es interesante analizar el planteamiento de si se puede entender que concurre el requisito
de antijuridicidad objetivamente cuando en la resolución judicial que declara la anulación del acto se
desglosa un previo análisis del fondo con argumentos que señalan y fundamentan la indebida
actuación interpretativa de la Administración o si, por el contrario, siempre se hará necesario atender
a un análisis y valoración de la razonabilidad de la actuación administrativa en cuanto a los hechos
que motiven el sentido de la resolución obviando evitando la consideración de cosa juzgada
inherente a la sentencia que declara la nulidad del acto administrativo para discernir si nos
encontramos ante un daño antijurídico.
Del análisis de la sentencia parece que la respuesta a la cuestión sería el segundo planteamiento.
Hechas las consideraciones anteriores, para determinar si estamos ante un daño antijurídico
consecuencia de la anulación de un acto administrativo me inclino por estimar necesario el examen
en profundidad de la resolución que declare la anulación del acto administrativo en cuanto a si de su
motivación se puede deducir con seguridad la antijuridicidad pues ya se habría producido la
valoración de la razonabilidad de la actuación de la Administración. En caso de que así fuese
podríamos obtener una vinculación indisoluble entre la anulación judicial del acto administrativo con
el requisito de antijuridicidad con el consiguiente nacimiento de la responsabilidad patrimonial de la
Administración de forma objetiva.
Se trata de una sugerencia cuya base es la de evitar un doble filtro de valoración judicial, esto es, en
una primera revisión de los antecedentes por el tribunal que ha de apreciar si se ajusta a derecho el
acto impugnado y, posteriormente, por el tribunal que ha de razonar si se ha producido el requisito
de que daño sea antijurídico. En cualquier caso, lo que hay que evitar es la posibilidad de que surjan
supuestos en los que una casual intencionalidad de perjudicar en la actuación de la Administración –
recordemos que la Administración se compone de personas - se vea protegida bajo el paraguas de la
formalidad del procedimiento y de una subjetividad interpretativa.
En cualquier caso, el Tribunal Supremo, en la referida sentencia reconoce la necesidad de reconocer

un determinado margen de apreciación a la Administración en los términos ya explicados, aunque de
la particularidad del supuesto enjuiciado encontramos un matiz respecto a que supuestos se puede
estar refiriendo el alto Tribunal. Tanto es así, que específicamente centra el debate en que dicho
margen de apreciación se justifica en tanto que “el derecho de los particulares a que la
Administración resuelva sobre sus pretensiones, en los supuestos en que para ello haya de valorar
conceptos indeterminados, o la norma legal o reglamentaria remita a criterios valorativos para cuya
determinación exista un cierto margen de apreciación, aun cuando tal apreciación haya de efectuarse
dentro de los márgenes que han quedado expuestos, conlleva el deber del administrado de soportar
las consecuencias de esa valoración siempre que se efectúe en la forma anteriormente descrita. Lo
contrario podría incluso generar graves perjuicios al interés general al demorar el actuar de la
Administración ante la permanente duda sobre la legalidad de sus resoluciones.'(sentencia antes
citada de 21 de abril de 2005).
Asimismo, continua la sentencia respecto de los actos que no tienen carácter discrecional que“habrá
que discernir entre aquellas actuaciones en las que la prede&#-1279;nición agotadora alcanza todos
los elementos de la proposición normativa y las que, acudiendo a la técnica de los conceptos
jurídicos indeterminados, impelen a la Administración a alcanzar en el caso concreto la única
solución justa posible mediante la valoración de las circunstancias concurrentes, para comprobar si a
la realidad sobre la que actúa le conviene la proposición normativa delimitada de forma imprecisa. Si
la solución adoptada se produce dentro de los márgenes de lo razonable y de forma razonada, el
administrado queda compelido a soportar las consecuencias perjudiciales que para su patrimonio
jurídico derivan de la actuación administrativa, desapareciendo así la antijuridicidad de la lesión.”.
De igual forma, insiste en que el daño antijurídico puede desaparecer “ante actos dictados en virtud
de facultades absolutamente regladas, proceda el sacri&#-1279;cio individual, no obstante su
anulación posterior, porque se ejerciten dentro de los márgenes de razonabilidad que cabe esperar
de una Administración pública llamada a satisfacer los intereses generales y que, por ende, no puede
quedar paralizada ante el temor de que, si revisadas y anuladas sus decisiones, tenga que
compensar al afectado con cargo a los presupuestos públicos, en todo caso y con abstracción de las
circunstancias concurrentes. En de&#-1279;nitiva, para apreciar si el detrimento patrimonial que
supone para un administrado el funcionamiento de un determinado servicio público resulta
antijurídico ha de analizarse la índole de la actividad administrativa y si responde a los parámetros
de racionalidad exigibles. Esto es, si, pese a su anulación, la decisión administrativa re&#-1278;eja
una interpretación razonable de las normas que aplica, enderezada a satisfacer los &#-1279;nes
para los que se la ha atribuido la potestad que ejercita”.
Anteriormente ya he indicado la importancia de valorar en base a qué motivos de fondo resuelve la

Administración para que una anulación posterior no implique un daño antijurídico de facto, así como
para no subvertir la objetividad del instituto de la responsabilidad patrimonial de la Administración
apoyándose en el mencionado “margen de razonabilidad” admisible cuando concurren y se han de
apreciar conceptos jurídicos indeterminados por la Administración que implican la utilización de
dichos criterios subjetivos de interpretación.
Sobre este parecer, considero que el examen de las circunstancias concurrentes, en relación con los
márgenes de los razonable y de forma razonada, deben limitarse en los casos en que la
Administración dispone de una pluralidad de soluciones al resolver, siendo en estos casos necesario
que la resolución dictada por la Administración adopte la solución que menor incidencia pueda tener
en el administrado y, contrario sensu, siendo inadmisible que una resolución administrativa en la que
se haya optado por la solución, de entre las posibles, cuyos efectos produzcan un mayor gravamen
en el patrimonio del administrado cuando ello pueda suponer la obligación de soportar el daño por el
perjudicado sin perjuicio de que el acto generador sea posteriormente anulado en vía judicial por
faltar el requisito de antijuridicidad.
En todo caso, la llamada doctrina del margen de tolerancia permite que, como excepción al principio
general sobre el carácter objetivo de la responsabilidad patrimonial de la Administración, se centre la
declaración de daños indemnizables en la existencia de una negligencia o malicia de la
Administración lo que viene a suponer un control de valoración subjetiva del proceder de las
administraciones por el tribunal, lo que supone un claro contra sentido con la jurisprudencia que ha
venido afirmando el mencionado carácter objetivo de responsabilidad. Sobre este parecer destacan
las sentencias del Tribunal Supremo de 30 de mayo del 1961 (RJ 2432), 18 de enero de 1967 (RJ
115), 25 de octubre de 1968 (RJ 4742), 10 de marzo de 1969 (RJ 1514), 26 de marzo de 1973 (RJ
4563), 17 de diciembre de 1981 (RJ 5427), 10 de junio de 1986 (RJ 6761), 15 de noviembre de
1989 (RJ 8336) y 23 de noviembre de 1993 (rec. 530/1992; RJ 10050), entre otras(39).
III.3. Efectos e interpretación de la sentencia por los tribunales
Los tribunales han incorporado los razonamientos de la sentencia comentada con la consiguiente
debilitación sino eliminación del carácter objetivo que se había venido reconociendo al instituto de la
responsabilidad patrimonial de la Administración cuando se anula posteriormente el acto o
disposición administrativa que ocasiona el daño. En este sentido encontramos diversas resoluciones
judiciales respecto de la concurrencia o no del requisito de antijuridicidad, entre otras:
- La STS, Sala de lo Contencioso-Administrativo, nº 1445/2017, de 27 de septiembre, Rec.

1777/2016, en la que, como continuación de la STS de 17 de febrero de 2015, incide en la especial
relevancia que adquiere la exigencia de la antijuridicidad del daño, “que no se predica en razón de la
licitud o ilicitud del acto o norma causante del daño, sino de su falta de justificación conforme al
ordenamiento jurídico, en cuanto imponga o no al perjudicado esa carga patrimonial singular de
soportarlo. Es decir, la antijuridicidad no aparece vinculada al aspecto subjetivo del actuar
antijurídico, sino al objetivo de la ilegalidad del perjuicio, pero entendido en el sentido de que no
exista un deber jurídico del perjudicado de soportarlo por la existencia de una causa de justificación
en quien lo ocasiona, es decir, la Administración.
Asimismo, continua con la fundamentación explicando que "tratándose de la responsabilidad

patrimonial como consecuencia de la anulación de un acto o resolución administrativa, ha de estarse
a la jurisprudencia elaborada al efecto sobre la consideración de la antijuridicidad del daño, que se
plasma, entre otras, en sentencias de 5-2-96 , 4-11-97 , 10-3-98 , 29-10-98 , 16-9-99 y 13-1-00 ,
que en definitiva condiciona la exclusión de la antijuridicidad del daño, por existencia de un deber
jurídico de soportarlo, a que la actuación de la Administración se mantenga en unos márgenes de
apreciación no sólo razonables sino razonados en el ejercicio de facultades discrecionales o
integración de conceptos jurídicos indeterminados”.
De esta forma, el Tribunal Supremo, viene a predicar “con mayor razón” estas consideraciones a los
supuestos en que la responsabilidad patrimonial reclamada dimane de la anulación de disposiciones
reglamentarias que la Administración tenga la obligación de promulgar por mandato del Legislador
siempre que, como venimos diciendo, se mantenga dentro de los márgenes de lo razonable. Si bien
añade que “es necesario atender a los términos de la justificación que se de en la sentencia --o
resolución administrativa, en el caso de actos - que declara la nulidad del precepto reglamentario,
porque en la motivación de esa decisión ha de encontrar respuesta ese actuar de la Administración
que impondría al perjudicado la obligación de soportar el daño por no se antijurídico”, resaltando la
importancia de analizar el contenido de la sentencia o resolución administrativa que declare la
nulidad para apreciar el margen de tolerancia aplicado por la Administración.
- La STS, Sala de lo Contencioso-Administrativo, nº 754/2017, de 4 de mayo, Rec. 3333/2015, que

resuelve el recurso de casación presentado por la Generalitat de Cataluña contra la STSJ Cataluña
467/15, de 23 de junio, y cuyos presupuestos fácticos que subyacen son: a) se conceden a una
mercantil unas licencias por acuerdo de la Comisión de Urbanismo de Lérida; b) Dicho acuerdo fue
impugnado con el resultado de su anulación por sentencia de 12 de mayo de 1997, ordenando la
apertura de procedimiento de revisión de oficio de las licencias concedidas, dejando sin efectos las
mismas; c) se declara la nulidad de las licencias concedidas en Pleno municipal de 30 de marzo de
2010; d) se reclama por la mercantil los daños ocasionados por la revocación de las licencias
concedidas con la consiguiente denegación de la reparación patrimonial; e) en sentencia de instancia
se estima parcialmente la pretensión con reconocimiento del derecho a la indemnización por
considerar que “resulta suficientemente claro, inclusive con valor de cosa juzgada, que ha concurrido
una actuación omisiva de motivación y de fundamentación de la Administración autonómica al
otorgar la autorización que le competía con apartamiento efectivo de los elementos de suyo
necesarios y concurrentes que debió atender, valorar, defender y no lo hizo”. Es decir, que tras el
análisis de los hechos se considera que no existió un empleo de criterios interpretativos racionales o
razonables previo, ni tampoco posterior en sede judicial, que justificase la actuación de la
Administración.
Finalmente, la sentencia del Tribunal Supremo, en lo concerniente a la concurrencia de la

antijuridicidad, resuelve en el mismo sentido que la sentencia de instancia al apreciar la falta de
razonabilidad en la toma de la decisión administrativa y, por consiguiente, debiéndose indemnizar al
perjudicado.
- La STSJ Aragón, Sala de lo Contencioso, nº 246/2016, de 23 de mayo, Rec. 293/2015, que

resuelve el recurso de apelación 293/2015 contra la sentencia del Juzgado de los Contencioso-
Administrativo nº 1 de Huesca, de fecha 25 de agosto de 2015 que confirma y desestima la
responsabilidad patrimonial de la Administración con base el siguiente relato fáctico: a) el 15 de
marzo de 1990 el Ayuntamiento en pleno extraordinario acuerda no conceder solicitud de licencia de
obras para la construcción de la ampliación de un hotel; b) el 22 de mayo de 1991 el TSJ Aragón
dictó sentencia que anuló dicho acuerdo declarando el derecho a obtener la licencia de obras
solicitada; c) el 27 de septiembre de 1996 queda desestimado el recurso de apelación del
Ayuntamiento quedando confirmada la anulación del acuerdo; d) el 27 de junio de 2000 el TSJ
Aragón dictó Providencia ordenando la ejecución de su Sentencia siendo concedida la licencia de
obras con fecha 5 de diciembre de 2000 con el condicionado de “solucionar en todo caso la
propuesta de ocupación de suelo público” y, el 31 de julio de 2003, el TSJ Aragón dictó Auto por que
se anulaba dicho condicionado; e) el 16 de noviembre de 2012 el TSJ Aragón dictó Auto requiriendo
la ejecución forzosa de la Sentencia de 22 de mayo 1991; f) el 14 de enero de 2013 el Ayuntamiento
finalmente acuerda la concesión de la licencia de obras para la ampliación.
En este orden de hechos, en lo que respecta a la concurrencia de la antijuridicidad, y con mención

expresa de la sentencia del TS de 17 de febrero de 2015, se falla en el sentido de que la denegación
de la licencia de obras en el momento inicial fue una decisión razonable y razonada con base en las
Normas Subsidiarias y su vigencia en el tiempo de presentación de la solicitud por lo que se
proscribe la arbitrariedad en la actuación del Ayuntamiento.
De igual forma, se acude a la fundamentación jurídica de la sentencia que anula el acuerdo del
Ayuntamiento en concreto respecto a que, dentro del ejercicio de un acto reglado como es una
concesión de licencia, cuando para la concesión de ésta “es preciso valorar si tal como se solicita es
ajustada al ordenamiento urbanístico, la denegación por estas razones, aunque posteriormente sea
anulada por la jurisdicción contencioso-administrativa, no determina la responsabilidad patrimonial
que se reclama”.
- La Sentencia de la Audiencia Nacional, Sala de lo Contencioso, Sección 6ª, de 21 de mayo de 2015,

Rec. 220/2013, que se hace eco de la STS de 17 de febrero de 2015, en su fundamento de derecho
quinto, destacando el carácter objetivo de la responsabilidad patrimonial de la Administración, así
como “el hecho de que cuando ésta actúa en el ejercicio de potestades discrecionales o concreta
conceptos jurídicos indeterminados, debe reconocérsele un margen de apreciación o tolerancia” o, lo
que viene a ser lo mismo, un evidente margen de subjetividad.
- En el caso resuelto por la STSJ Cantabria, de 15 de enero de 2016, Rec.189/2015, se estima el

recurso de apelación del Ayuntamiento y, con ello, se desestima la pretensión indemnizatoria
concedida en la sentencia del Juzgado de lo Contencioso-Administrativo nº 3, de 3 de junio de 2015,
en sede de responsabilidad patrimonial de la Administración.
La pretensión del perjudicado finalmente desestimada tiene su origen en los siguientes hechos: a)
con fecha 23 de abril de 2008, el Ayuntamiento dicta resolución 42/2008 por la cual declaraba en
ruinas una edificación del perjudicado con declaración de ruina inminente y desalojo por grave
peligro de las personas y los bienes proponiendo como adopción de medidas el apuntalamiento del
inmueble; b) con fecha 4 de julio de 2008, el Ayuntamiento dicta la ejecución de derribo por tercero
mientras se encuentra pendiente la resolución judicial del procedimiento que solicita la nulidad de la
resolución que declara la ruina de la edificación; c) el Juzgado de lo Contencioso mediante sentencia
218/2011 de 22 de junio estima la demanda del propietario y resuelve la nulidad de la declaración
de ruina al considerar que no existe ruina urbanística ( ni ruina técnica, ni ruina económica), siendo
ratificada por el sentencia del TSJ Cantabria 203/2012, de 8 de marzo llegando a establecer en su
fundamento de derecho segundo que “La Sala comparte las apreciaciones de la sentencia de
instancia al valorar las pruebas practicadas, y muy especialmente el contraste que se realiza entre
los informes de los técnicos municipales, no llevados a juicio, y del perito judicial cuyo informe fue
ratificado por aquél. La argumentación de la resolución que se examina cierra perfectamente la
controversia de la valoración de las pruebas, de modo suficiente para entender que está
debidamente motivada y explicada la valoración y contraste de las pruebas, así expresa en el
fundamento quinto, en primer lugar, el parecer de los técnicos municipales en cuanto a las obras que
era posibles para no derribar el edificio, haciendo referencia a las fechas de los informes y de las
visitas que los citados técnicos llevaron a cabo. Partiendo de la situación de deterioro constatada por
tales técnicos, la sentencia, termina comparando las conclusiones de los anteriores técnicos con las
de los dos peritos que comparecieron en juicio, el de parte y el judicial, que coincidieron en sus
conclusiones. Finalmente, la sentencia hace propias las conclusiones del perito judicial, sin poner en
duda la imparcialidad o profesionalidad de los otros profesionales, y recordando la imparcialidad del
perito judicial, lo detallado de su informe “más que los otros examinados”, y refiriéndose el
Juzgador, en sus conclusiones a páginas exactas del informe, lo que refleja la exhaustividad con la
que ha examinado todos y cada uno de los informes, lo que lleva a elogiar la valoración por
contraste que realiza de periciales tan extensas y técnicas.”.
Llegados a este punto, se insta la responsabilidad patrimonial de la Administración la cual se estima

por sentencia del Juzgado de lo Contencioso 124/2015, de 3 de junio. El Ayuntamiento recurre ante
el TSJ Cantabria que revoca la sentencia de instancia con base en la falta de antijuridicidad del daño
al considerar que fue razonable la actuación administrativa.
La fundamentación de la sentencia del TSJ Cantabria acude al igual de la sentencia de instancia a la

jurisprudencia expuesta en la STS de 17 de febrero de 2015. Así, en su fundamento de derecho
tercero precisa respecto de esta doctrina que: “En los casos de daño derivado de un acto anulado
judicialmente, la respuesta a la cuestión de la concurrencia del requisito referido depende del criterio
que apliquemos para determinar la juridicidad del daño (deber de soportarlo por el que lo sufre) o su
antijuridicidad (inexistencia de dicho deber); o, visto desde otra perspectiva utilizada por la doctrina,
del título de imputación jurídica (o razón justa para trasladar el daño del patrimonio de la víctima a
la comunidad) por el que optemos. Si el criterio de antijuridicidad o título de imputación fuese la
disconformidad a Derecho del acto del que deriva el daño, la sentencia firme que lo anula
determinaría la concurrencia del requisito de la antijuridicidad del daño; pues tal disconformidad
habría sido declarada por sentencia que produce el efecto de cosa juzgada, de manera tal que no se
podría contradecir en una sentencia posterior en la que se analizara la responsabilidad patrimonial
de la Administración por el daño derivado del acto anulado judicialmente de modo firme.
Sin embargo, considero en este caso se realiza una interpretación que se distancia de lo expuesto
anteriormente al tratar la reciente STS, Sala de lo Contencioso-Administrativo, nº 1445/2017, de 27
de septiembre, Rec. 1777/2016, y con la que me inclino como más adecuada, respecto de la
necesidad de atender a los términos de la justificación que se de en la sentencia que declara la
nulidad porque en la motivación de esa decisión ha de encontrar respuesta ese actuar de la
Administración que impondría al perjudicado la obligación de soportar el daño por no se antijurídico.
En este sentido, el TSJ Cantabria se pronuncia del siguiente tenor: “La referida jurisprudencia no se
fija en la ilegalidad del acto y, por ende, no obliga a realizar un análisis crítico de la sentencia
anulatoria de del acto administrativo de que se trate, para ver si existía una interpretación del
Derecho aplicable que llevase a la declaración de que el acto era conforme al ordenamiento () Y, por
ello, contrariamente a los que hace la sentencia recurrida, no hay que pararse en el análisis fáctico y
jurídico que se realizó en la sentencia anulatoria ni descartar la razonabilidad del actuar de la
Administración en razón de la contundencia y solidez con que el juzgador fundó la conclusión de
ilegalidad del acto, pues no se trata de volver sobre lo que ya está decidido judicialmente (la
disconformidad a Derecho del acto administrativo), sino de determinar la razonabilidad del actuar
administrativo; y, a tal fin, debemos retrotraernos al momento en que el acto se dictó, obviando lo
actuado y juzgado en el proceso judicial que culminó con la sentencia anulatoria”.
La peculiaridad de esta sentencia estriba en que no resuelve sobre la procedencia de un daño

ocasionado como consecuencia de la anulación de un acto administrativo dictado en contestación de
la Administración a una solicitud realizada por el administrado. Y, de igual forma, en este caso la
Administración tampoco tenía sólo competencias como en otros supuestos en los que sólo puede
autorizar o denegar, sino que, por el contrario, tenía un abanico de posibilidades en el ejercicio de la
potestad de control urbanístico cuyas consecuencias o daño para el administrado podrías ser
diametralmente opuestos.
Como ya he considerado con anterioridad, parece esencial atender a la resolución que declara la
nulidad del acto administrativo y a sus razonamientos en cuanto a cuestión de fondo se refiere para
evitar subvertir el carácter objetivo que también se predica de la responsabilidad patrimonial de la
Administración. Por otra parte, este supuesto también plantea la cuestión de si el margen de
tolerancia que establece la jurisprudencia en estudio puede tener una relación directa con la
actuación realizada por la Administración al dictar el acto cuando de su elección dentro de múltiples
posibilidades depende la gravedad del daño que se puede generar ante una posible anulación del
acto dictado, es decir, que si el actuar aparentemente razonable de la Administración entra en
colisión con la excepción de la doctrina del margen de tolerancia cuando, encontrándose recurrido el
acto administrativo, la Administración aplica lo dictado sin medir convenientemente las opciones
disponibles con el necesario objetivo de minorar en lo posible los daños que pudiese sufrir el
administrado.
Como se puede observar, la jurisprudencia que sintetiza la STS de 17 de febrero de 2015 ha ido
ganando peso en los últimos años, sobre todo porque, como sostiene DOMÉNECH PASCUAL(40),
inicialmente sólo contaba con el respaldo doctrinal de la tesis doctoral del profesor BLASCO ESTEVE
según la cual sólo debía ser resarcido aquel daño que fuese causado por una ilegalidad “inexcusable”
consecuencia del funcionamiento anormal de la Administración y, en todo caso, con atención a
diversos criterios: la evidencia de la anomalía en la que se haya incurrido; su gravedad, recursos de
la Administración para actuar, grado de precisión , oscuridad y complejidad de la normas aplicables
al caso, así como la materia de la que se trate.
Si bien en un principio el Tribunal Supremo rechazó este planteamiento doctrinal(41) por entender
que la exigencia de una ilegalidad cualificada para declarar la responsabilidad patrimonial de la
Administración no es coherente con el carácter objetivo consagrado en el artículo 106 CE e implicaría
la alteración de la regla general de indemnizar por la excepcionalidad de su concesión, la realidad es
que, en la práctica, dicha doctrina ha ido arraigando en la jurisprudencia y, en especial, desde la STS
de 5 de febrero de 1996 (Rec. 2034/1993; RJ 987), en la que ya se estableció que los daños
consecuencia de un acto administrativo ilegal no son antijurídicos cuando la Administración ha
interpretado y aplicado las normas con la diligencia exigible, esto es, que se haya actuado “dentro de
los márgenes razonados y razonables conforme a los criterios orientadores de la jurisprudencia y con
absoluto respeto a los aspectos reglados que pudieran concurrir” lo que supondría la inexistencia del
requisito de antijuridicidad en la lesión producida para que opere el instituto de la responsabilidad
patrimonial de la Administración.
La justificación del razonamiento se centra en los graves daños que se podrían generar al interés
general como consecuencia de la demora del actuar administrativo por la permanente duda sobre la
legalidad de las resoluciones que deba emitir. De esta forma, se ha ido perfilando en la práctica
forense la doctrina del “margen de tolerancia” que ha quedado concentrada en los razonamientos
jurídicos de la STS de 17 de febrero de 2015. No obstante, me resulta complicado admitir este
planteamiento en tanto en cuanto la Administración tiene la obligación de actuar y la duda de la
legalidad de sus actos siempre existirá por ser susceptibles de impugnación ante los tribunales.
Cuestión diferente es que la duda que alcance a las administraciones sea el miedo a que la anulación
de sus actos implique la obligación de resarcir los daños ocasionados al particular lo que no se puede
justificar si no es con una evidente subversión del carácter de objetividad inherente a la
responsabilidad patrimonial por disposición legal.
En todo caso y de acuerdo con los argumentos que hemos planteado, el requisito de antijuridicidad
no deja de ser una suerte de valoración judicial que, con cierta dosis de subjetividad, permite
concluir que existe el deber jurídico de soportar para el particular de los daños que se hayan podido
sufrir a consecuencia de un acto o disposición administrativa anulado, y ello, aunque también existan
planteamientos doctrinales que consideran que la antijuridicidad es un elemento objetivo del
perjuicio indemnizable y no una cualificación subjetiva de la conducta dañosa, tal y como sostienen
LEGUINA VILLA y DESDENTADO DAROCA(42).
IV. CONCLUSIONES
Analizadas las diferentes cuestiones expuestas en este estudio podemos asegurar, como primera y
elemental conclusión, que el instituto de la responsabilidad patrimonial de la Administración
dimanante de la anulación de actos o resoluciones administrativas queda fuera del carácter de
responsabilidad objetiva o por resultado que, a priori, se pudiera considerar que le corresponde de
acuerdo a la naturaleza que la Constitución le otorga y si nos atenemos al tratamiento que el
Tribunal Supremo le viene dando a esta cuestión.
En este orden de ideas, la tendencia que adquiere el nacimiento de la responsabilidad de la

Administración, en cuanto a la existencia del requisito de antijuridicidad de los actos anulados de la
Administración ser refiere, la sitúa en una realidad colindante con la responsabilidad por culpa. Y, por
consiguiente, si la Administración no debe responder objetivamente por la mera ilegalidad de los
actos o resoluciones que haya dictado al amparo del ejercicio de sus competencias, el perjudicado
tendrá el deber jurídico de soportar la lesión producida por la actuación Administrativa siempre que
no se pruebe una conducta negligente.
En este sentido, se dibuja una manifiesta incongruencia de la jurisprudencia en tanto que se resuelve
en el sentido de considerar que no es antijurídico un daño derivado de resoluciones o actos anulados
jurisdiccionalmente por ser, precisamente, contrarios a derecho. Además, esta interpretación supone
una clara confrontación con el precepto legal que establece los principios generales de la
responsabilidad patrimonial de la Administración(43), en cuanto a su aspecto orgánico, respecto de
que se tendrá derecho a ser indemnizado de los daños sufridos por como consecuencia “del
funcionamiento normal o anormal de los servicios públicos salvo en los casos de fuerza mayor o de
daños que el particular tenga el deber jurídico de soportar de acuerdo con la Ley”.
Si bien legalmente se establece la obligación de indemnizar las lesiones consecuencia del

funcionamiento no sólo anormal, sino que explícitamente, se indica por el legislador que la
responsabilidad alcanza también los supuestos en los que la Administración ha tenido un
funcionamiento normal, hemos de reflexionar sobre si la doctrina del “margen de tolerancia”, en el
sentido que se viene interpretando por la jurisprudencia, no está produciendo un alejamiento del
reconocimiento legalmente previsto de la obligación resarcitoria cuando el funcionamiento de la
Administración ha sido normal con la justificación de considerar si concurre o no el requisito de
antijuridicidad en la actuación de la Administración.
Sobre este parecer, es factible considerar que se trata de un planteamiento al que le falta coherencia
en tanto que, por una parte, se reconoce la responsabilidad patrimonial de la Administración aun
cuando se produce el daño a consecuencia de un funcionamiento normal, pero por el contrario, se
deniega judicialmente dicho deber resarcitorio de la Administración en innumerables casos por falta
del requisito de antijuridicidad y ello, con base en la actuación racional de dicha Administración al
dictar el acto o resolución administrativa.
Por otra parte, si bien el legislador español no había prescrito de forma inequívoca la responsabilidad
objetiva de la responsabilidad patrimonial de la Administración por cuanto sólo son indemnizables los
perjuicios producidos siempre que el perjudicado no tenga el deber jurídico de soportarlo de acuerdo
con la Ley(44), permitiendo la interpretación que se ha desarrollado jurisprudencialmente, en la
actualidad se ha incluido en el art. 32.1 de la reciente Ley 40/2015 el siguiente párrafo: “La
anulación en vía administrativa o por el orden jurisdiccional contencioso administrativo de los actos o
disposiciones administrativas no presupone, por sí misma, derecho a la indemnización” con el que se
confecciona legalmente como principio general de este instituto la vía ya creada
jurisprudencialmente. Anteriormente se encontraba redactado en el artículo 142.4 Ley 30/1992 en el
que se establecía los procedimientos de responsabilidad patrimonial, lo que ha supuesto una
evidente evolución al encontrarse actualmente en el precepto destinado a los principios de la
responsabilidad patrimonial.
Por consiguiente, la normativa ya establece como principio general del instituto de la responsabilidad
patrimonial la posibilidad de que la Administración se pueda ver exonerada de la obligación de
resarcir el daño causado rompiendo completamente cualquier atisbo de responsabilidad objetiva que
se pudiera establecer entre la anulación en vía judicial o administrativa de un acto o disposición
administrativa y el derecho a indemnización lo que, como hemos explicado, se halla en plena
coherencia con la jurisprudencia estudiada.
En este orden de ideas, considero que los administrados quedan excesivamente gravados en cuanto
a que en la práctica habitual la interpretación del requisito de antijuridicidad necesario para el
nacimiento de la responsabilidad patrimonial de las administraciones derivada de actos o
disposiciones administrativas anuladas con posterioridad justifica el daño producido y elimina por
completo la posibilidad del particular de ser indemnizado por la lesión sufrida gracias a la doctrina
del “margen de tolerancia”. Asimismo, limita el alcance de lo que se puede entender como un
funcionamiento normal de la Administración dejando los supuestos susceptibles de ser resarcidos a
los casos de funcionamiento anormal de la Administración o ¿acaso se puede entender la
coexistencia de un funcionamiento anormal de la Administración cuando ésta actúa dentro de los
“márgenes de lo razonable”?
Dadas las condiciones que anteceden, comprobamos que se ha vigorizado la responsabilidad por
culpa en el marco de la responsabilidad patrimonial derivada de la anulación de actos o disposiciones
administrativas quedando, si cabe, su excepcionalidad para aquellos daños que se han originado
como consecuencia de concretas potestades perjudiciales para los administrados como son la
expropiatoria o la sancionadora. En cualquier caso, la interpretación de los tribunales se ha centrado
en la aplicación de la mencionada responsabilidad por culpa sistemáticamente en tanto en cuanto se
recurre en términos generales a una valoración y análisis de las condiciones bajo las que la
Administración reclamada ha realizado su actuación para discernir si ésta se ha efectuado bajo una
justificación razonada y razonable.
NOTAS:
(1). Ley del Régimen Local de 16 de diciembre de 1950, art. 405
(2). Artículo 121 Ley de 16 de diciembre de 1954, de Expropiación forzosa 1950.
(3). ACOSTA-PENCO, T. 2016. La responsabilidad patrimonial de la Administración por información

errónea en la doctrina del Consejo de Estado. Revista digital de Derecho Administrativo, nº 15,
primer semestre, Universidad de Externado de Colombia, pág. 234.
(4). STS de 4 de enero de 1991, FD2º c).
(5). En este sentido, STS de 10 de abril de 2000, FJ 3º.
(6). PITA BRONCANO, C. 2006. La responsabilidad patrimonial de la Administración. Anuario de la

Facultad de Derecho, vol. XXIV, ISSN 0213-988-X, pág. 121.
(7). En STS de 10 de abril de 2000, FJ 3º.
(8). Sentencia del Tribunal Supremo de 29 de enero de 2004.
(9). En este sentido, sentencias del Tribunal Supremo de 17 de abril de 2001, 19 de septiembre de
2002, 10 de octubre de 2003, 3 de mayo de 2004 y 8 de julio de 2004.
(10). Sentencia del Tribunal Supremo de 14 de octubre de 2004.
(11). MARTÍN REBOLLO, L. 1999. Ayer y hoy de la responsabilidad patrimonial de la Administración:

Un balance y tres reflexiones. Revista de administración pública, nº 150, ISSN 0034-7639, pág. 345.
(12). Art. 139.1 Ley 30/1992 de 26 de noviembre, de Régimen Jurídico de las Administraciones
Públicas y del Procedimiento Administrativo Común y, actualmente, en el art. 32.1 Ley 40/2015, de 1
de octubre.
(13). Actualmente se encuentra en los arts. 32.1 y 34.1 Ley 40/2015, de 1 de octubre.
(14). SÁNCHEZ GÓMEZ, B. 1998. La responsabilidad patrimonial de la Administración Pública.

Eúphoros, nº 2, ISSN 1575-0205, pág. 187.
(15). Anteriormente art. 141.1 Ley 30/1992, de 26 de noviembre.
(16). LEGUINA VILLA, J. 2007. Sobre el carácter objetivo de la responsabilidad de la Administración.

Revista Española de Derecho Administrativo, nº 136, ISSN 0210-8461, pág. 672.
(17). Artículo 24 y ss. Ley de 16 de diciembre de 1954, de Expropiación Forzosa.
(18). SÁNCHEZ GÓMEZ, B. 1998. La responsabilidad patrimonial de la Administración Pública.

Eúphoros, nº 2, ISSN 1575-0205, pág. 187.
(19). PECES MORATE. J. 2005. La responsabilidad administrativa. El nexo causal. Últimas

orientaciones jurisprudenciales. QDL Estudios, pág. 77.
(20). MARTÍN REBOLLO, L. 1994. La responsabilidad patrimonial de las Administraciones Públicas en

España: estado de la cuestión, balance general y reflexión crítica. Documentación administrativa, nº
237-238, ISSN 0012-4494, pág. 45.
(21). Párrafo igualmente citado en STS Sala 3ª de 23 de mayo de 2014 (Rec. 5998/2011) y STS Sala
3ª de 19 de febrero de 2016 (Rec. 4056/2014)
(22). MARTÍN REBOLLO, L. 1994. La responsabilidad patrimonial de las Administraciones Públicas en

España: estado de la cuestión, balance general y reflexión crítica. Documentación administrativa, nº
237-238, ISSN 0012-4494, pág. 46.
(23). STSJ País Vasco, sec.3ª nº 543/2000, de 8 de junio.
(24). GARGÍA CREMADES, G. 2015. La problemática de la prueba de la responsabilidad patrimonial

en el proceso contencioso-administrativo. Análisis especial de la regla “res ipsa loquitur”. Tesis
Doctoral Universidad de Alicante, pág. 254.
(25). IRIBARREN BLANCO, M. La responsabilidad patrimonial de la Administración. Aspectos

procedimentales y de revisión jurisdiccional. Revista de Derecho VLex, id:110295, pág. 5.
Link: http://vlex.com/vid/procedimentales-revision-jurisdiccional-110295, fecha consulta 6/10/2017.
(26). Son diversos los pronunciamientos que reconocen el derecho del resarcimiento del daño moral
por responsabilidad patrimonial de la administración. A modo de ejemplo, la STS 3535/2011, de 1 de
junio, que reconoce el daño psíquico sufrido por los propietarios de una serie de viviendas cuya
licencia de obra había sido anulada en vía jurisdiccional y respecto de las cuales existía una orden de
demolición.
(27). En este sentido, la STS, sala 3ª, de 22 de febrero de 2012, rec. 608/2010.
(28). STS, sala 3ª, de 24 de marzo de 2014, FJ 6º, rec. 3021/2011.
(29). PANTALEÓN PRIETO, F. 1994. Los anteojos del civilista: Hacia una revisión del régimen de
responsabilidad patrimonial de las Administraciones públicas. Documentación Administrativa, nº 237-
238, pág. 241.
(30). HURTADO MARTINEZ, J. 2001. Responsabilidad objetiva patrimonial de la administración

sanitaria: Doctrina legal del Consejo de Estado y del Tribunal Supremo. Boletín de la Facultad de
Derecho, nº 18, pág. 313.
(31). PARICIO RALLO, E. Responsabilidad patrimonial- Jurisprudencia seleccionada. En: ORTIZ

BLASCO, J.; MAHILLO GARCÍA, P. (Coord.) 2009.La responsabilidad patrimonial de las
Administraciones Públicas. Fundación Democracia y Gobierno Local. pág. 360 in fine.
(32). MARTÍN REBOLLO, L. 1999. Ayer y hoy de la responsabilidad patrimonial de la Administración:

Un balance y tres reflexiones. Revista de administración pública, nº 150, ISSN 0034-7639, pág. 362.
(33). PITA BRONCANO, C. 2006. La responsabilidad patrimonial de la Administración. Anuario de la

Facultad de Derecho, vol. XXIV, ISSN 0213-988-X, pág. 122.
(34). MIR PUIGPELAT, O. Propuestas para una reforma legislativa del sistema español de
responsabilidad patrimonial de la Administración. En: ORTIZ BLASCO, J.; MAHILLO GARCÍA, P.
(Coord.) 2009.La responsabilidad patrimonial de las Administraciones Públicas. Fundación
Democracia y Gobierno Local. pág. 42.
(35). Son resoluciones que ejemplifican la no antijuridicidad por rebasar el estándar de seguridad
exigible a la Administración la SAN de 13 de enero de 2000, FJ 3º; la STSJ País Vasco de 14 de
septiembre de 2001, FJ 5° y 6°; STSJ Navarra de 30 de septiembre de 2004, FJ 3º; y STSJ Navarra
de 1 de marzo de 2002, FJ 5º, entre otras.
(36). RAMÓN FERNÁNDEZ, T. La responsabilidad patrimonial de la Administración. Revista de

Derecho VLex, id:339211, pág. 12. Link: http://vlex.com/vid/106-responsabilidad-patrimonial-
administracion-33921, fecha consulta 9/10/2017.
(37). STS de 28 de enero de 2009, recurso de casación en interés de Ley 45/2007 – EDJ
2009/15183.
(38). Se trata de una argumentación clara de la llamada doctrina del margen de tolerancia como
excepción al principio general de responsabilidad patrimonial de las administraciones con carácter
objetivo. Sobre esta línea jurisprudencial vid. GARCÍA ÁLVAREZ, G. (2006) La modulación de la
responsabilidad de la Administración en determinados casos de ejercicio ilegal de potestades
urbanísticas. Revista de Administración Pública, nº 169, págs. 179-231.
(39). DOMÉNECH PASCUAL, G. (2010). Responsabilidad patrimonial de la Administración por Actos

Jurídicos Ilegales ¿Responsabilidad objetiva o por culpa? Revista de Administración Pública, nº 183,
págs. 194-198
(40). DOMÉNECH PASCUAL, G. (2010). Responsabilidad patrimonial de la Administración por Actos

Jurídicos Ilegales ¿Responsabilidad objetiva o por culpa? Revista de Administración Pública, nº 183,
págs. 198
(41). STS de 20 de febrero de 1989 (RJ 2526).
(42). LEGUINA VILLA, J.; DESDENTADO DAROCA. E. La protección jurídica del administrado. La
responsabilidad patrimonial de la Administración: evolución y principios actuales. Revista Jurídica
Iustel, pág. 8.
(43). Artículo 32.1 Ley 40/2015, de 1 de octubre, de Régimen Jurídico del Sector Público.
(44). Artículo 141.1 de la derogada Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Régimen Jurídico de las
Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo Común.

La Responsabilidad Patrimonial de La Administración Como Resultado de La Anulación de Un Acto Administrativo (A Propósito de La STS, Sala 3, de 17 de Febrero de 2015, Rec. 2335 - 2012)

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La Responsabilidad Patrimonial de La Administración Como Resultado de La Anulación de Un Acto Administrativo (A Propósito de La STS, Sala 3, de 17 de Febrero de 2015, Rec. 2335 - 2012)

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4/3/2020 La responsabilidad patrimonial de la administración como resultado de la anulación de un acto administrativo (a propósito de la STS, …

Luis Alberto Leonardo Zorrilla

La responsabilidad patrimonial de la administración como

Luis Alberto Leonardo Zorrilla es abogado de LBS ABOGADOS

El artículo se publicó en el número 47 de la Revista General de Derecho Administrativo

RESUMEN: La responsabilidad patrimonial de la Administración forma parte del sistema de garantía

SUMARIO: I. INTRODUCCIÓN. II. LA RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DE LA ADMINISTRACIÓN.

ATS - Auto Tribunal Supremo

BOE - Boletín Oficial del Estado

CCAA - Comunidades Autónomas

CE - Constitución Española de 1978

CENDOJ - Centro de Documentación Judicial

FFJJ - Fundamentos Jurídicos

Ibídem - Igual que la referencia anterior

LC - Ley 22/2003, de 9 de julio, Concursal

LEC - Ley 1/2000, de 7 de enero, de Enjuiciamiento Civil

LEC 1881 - Ley de Enjuiciamiento Civil de 1881

LOPJ - Ley Orgánica del Poder Judicial

MARC - Mecanismos Alternativos de Resolución de Conflictos

op.cit. - Opus citatum (En la obra citada)

op. loc. cit. - Opus et locus citatum (obra y lugar citados)

RDL - Real Decreto-Ley

RDLeg. - Real Decreto Legislativo

SAP - Sentencia de Audiencia Provincial

SJPI - Sentencia de Juzgado de Primera Instancia

STC - Sentencia del Tribunal Constitucional

STJUE - Sentencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea.

STS - Sentencia del Tribunal Supremo

STSJ - Sentencia del Tribunal Superior de Justicia

TEDH - Tribunal Europeo de Derechos Humanos

TJUE - Tribunal de Justica de la Unión Europea

TSJ - Tribunal Superior de Justica

v.gr. - Verbi gratia - por ejemplo

VV.AA. - Varios autores

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