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2 opinión La Paz, MARTES 11 de febrero de 2020

Publicum et laboris

Libertad de concurrencia en la
contratación pública
José María Pacori Cari*

…el Estado tiene la posibilidad de establecer inhabilidades


L iberi competition. Un tema
fundamental del Derecho
Administrativo es el referido a
la contratación pública de
e incompatibilidades para asegurar la transparencia en
el proceso de contratación estatal. Excepcionalmente,
esto, los contratos administrativos
serán celebrados previa propuesta
pública, en conformidad a la ley, por lo
tanto, el procedimiento concursal se

las entidades pueden contratar directamente de un


bienes o servicios, también denomina- regirá por los principios de libre concu-
da “contratación estatal o contratación rrencia de los oferentes al llamado

determinado proveedor en determinados supuestos…


administrativa”. Esta contratación administrativo y de igualdad ante las
pública, en la interpretación de sus bases que rigen el contrato (artículo 8
normas, jurídicas se rige por principios bis, Ley 18575, Chile).
del Derecho Administrativo que infor- De esta manera, las entidades pro-
man el ordenamiento jurídico de la con- guna regulación que impida la libre com- legislador, con sujeción a parámetros porcionan información clara y coheren-
tratación administrativa. petencia entre los oferentes potenciales de razonabilidad y proporcionalidad que te con el fin de que todas las etapas de
Uno de estos principios es el denomi- (artículo 5, Ley 7494, Costa Rica). pueden tener como fundamento la nece- la contratación sean comprendidas por
nado “principio de libertad de concu- Un ejemplo de aplicación de este sidad de asegurar la capacidad legal, la los proveedores, garantizando la liber-
rrencia”, además conocido como “liber- principio es que los carteles y los plie- idoneidad moral o las calidades técni- tad de concurrencia (artículo 2,
tad de competencia”, que halla su sus- gos de condiciones no podrán disponer cas, profesionales, económicas y finan- Decreto Supremo 082-2019-EF, Perú).
tento constitucional en el derecho a la formas de pago ni contener ninguna cieras del contratista, además de la Es así que el proceso de contrata-
igualdad que tiene todo ciudadano, dere- regulación que otorgue a los oferentes posibilidad que tiene el Estado de esta- ción debe ser objeto de publicidad y
cho que permite a un ciudadano concu- nacionales un trato menos ventajoso blecer inhabilidades e incompatibilida- difusión con la finalidad de promover la
rrir, esto es, acudir a un lugar acompa- que el otorgado a los oferentes extran- des para asegurar la transparencia en libre concurrencia y competencia efec-
ñado por otros en los procesos de con- jeros (artículo 5, Ley 7494, Costa Rica). el proceso de contratación estatal tiva, facilitando la supervisión y el con-
tratación pública que se haga públicos. (Sentencia C-713/09, Colombia). trol de las contrataciones (artículo 2,
IGUALDAD Y LIBRE COMPETENCIA De esta manera, excepcionalmente, Decreto Supremo 082-2019-EF, Perú).
¿QUÉ ES EL PRINCIPIO DE La contratación pública se caracteriza las entidades pueden contratar direc-
LIBERTAD DE CONCURRENCIA? por ser un proceso en el que compiten tamente de un determinado proveedor PROHIBICIÓN DE PRÁCTICAS QUE
Uno de los principios generales a los una pluralidad de oferentes, esto ga- en supuestos como los siguientes (artí- LIMITEN LA LIBRE CONCURRENCIA
que deberá ajustarse la gestión de las rantiza que la administración pública culo 27, Decreto Supremo 082-2019- Se encuentra prohibida la adopción de
contrataciones, teniendo en cuenta las cuente con mayor información sobre EF, Perú): prácticas que limiten o afecten la libre
particularidades de cada uno de los cada oferta, permitiéndole comparar, a) Cuando se contrate con otra concurrencia de proveedores (artículo 2,
procesos de selección contractual, es obtener productos y servicios de mejor entidad, siempre que en razón de cos- Decreto Supremo 082-2019-EF, Perú).
la promoción de la concurrencia de calidad y también menores precios tos de oportunidad resulte más eficien- Como consecuencia de esta prohibición,
interesados y de la competencia entre (Informe N° 15/015, de 12 de marzo de te y técnicamente viable para satisfa- se genera el deber de abstención para la
oferentes (artículo 3, Decreto 2015, Uruguay). cer la necesidad. administración pública de imponer con-
1023/2001, Argentina). En efecto, por Conforme a esto, la igualdad y libre b) Ante una situación de emergen- diciones restrictivas que impidan el
el principio de libertad de concurrencia Competencia permitirán que todo cia derivada de acontecimientos catas- acceso al procedimiento de selección.
las entidades públicas promueven el potencial proveedor o contratista que tróficos o situaciones que afecten la Por esto último resulta inadmisible la
libre acceso y participación de provee- tenga la solvencia técnica, económica defensa o seguridad nacional. inclusión en los pliegos de condiciones
dores en los procesos de contratación y legal necesaria y que cumpla con los c) Ante una situación de desabaste- de cláusulas limitativas que no se
que realicen, debiendo evitarse exigen- requisitos establecidos en la ley, en los cimiento debidamente comprobada, encuentren autorizadas por la
cias y formalidades costosas e innece- reglamentos, en las bases o pliegos de que afecte o impida a la entidad cum- Constitución y la Ley, puesto que ellas
sarias (artículo 2, Decreto Supremo requisitos y en las demás disposicio- plir con sus actividades u operaciones. impiden la más amplia oportunidad de
082-2019-EF, Perú). nes administrativas esté en posibilidad d) Cuando las Fuerzas Armadas, la concurrencia y atentan contra los intere-
Es decir, por el derecho a la libre de participar sin restricción y en igual- Policía y los organismos conformantes ses económicos de la entidad contratan-
concurrencia u oposición se garantiza dad de oportunidades en los procedi- del Sistema Nacional de Inteligencia te, en razón a que no permiten la conse-
la facultad de participar en el trámite mientos de contratación pública (artí- requieran efectuar contrataciones con cución de las ventajas económicas que
concursal a todos los posibles propo- culo 4, Ley 2051, Paraguay). carácter secreto, secreto militar o por la libre competencia del mercado puede
nentes que tengan la real posibilidad de Por otra parte, cada uno de los ofe- razones de orden interno. aparejar en la celebración del contrato
ofrecer lo que demanda la administra- rentes, motivado en resultar adjudica- e) Cuando los bienes y servicios (Sentencia C-713/09, Colombia).
ción (Sentencia C-713/09, Colombia), tario, procurará mejorar sus condicio- solo puedan obtenerse de un determi- El principio de libre concurrencia de
de la misma forma, la libre concurren- nes de contratación para que el proce- nado proveedor o un determinado pro- ofertantes, proveedores o interesados
cia entraña la no discriminación para el so logre estos efectos, la competencia veedor posea derechos exclusivos res- garantiza la igualdad de oportunidades
acceso en la participación dentro del debe ser real y no simulada, atrayendo pecto de ellos. de los mismos, para que las entidades
proceso de selección, a la vez que posi- a la mayor cantidad de ofertantes posi- f) Para los servicios personalísimos públicas puedan elegir entre varias pro-
bilita la competencia y oposición entre bles (Informe N° 15/015, de 12 de prestados por personas naturales, que puestas las que les den un mejor servi-
los interesados en la contratación marzo de 2015, Uruguay). cuenten con la debida sustentación. cio o bienes de calidad a menores pre-
(Sentencia C-713/09, Colombia). cios, sustentados en los principios de
En los procedimientos de contrata- EXCEPCIONES AL PRINCIPIO TRANPARENCIA Y PUBLICIDAD transparencia y publicidad.
ción administrativa se respetará la igual- DE LIBRE CONCURRENCIA La libertad de concurrencia requiere
dad de participación de todos los oferen- Sin embargo, la libertad de concurren- previamente de la existencia de trans- * Es miembro de la Asociación Argentina de
tes potenciales, no se podrá incluir nin- cia admite excepciones fijadas por el parencia y publicidad. Conforme a Derecho Administrativo. Escribe desde Perú.