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1
Cuando se dice que la representación no debe resultar de la mente del intérprete, sino que debe surgir
objetivamente de la cosa, nos referimos a que no se trata de la semiótica, como, por ejemplo, una paloma blanca
simboliza la paz, una luz roja de un semáforo, significa que hay que detenerse, una calavera y dos tibias: peligro.
Objetivamente de la cosa: por ejemplo, una fotografía, representa la imagen de la fotografía: Un documento
escrito en que consta una declaración de una persona haciendo una donación, son representaciones que surgen
objetivamente de la cosa:
2
Carnelutti, citado por Devis Echandía observa que, existen pruebas reales no representativas, que son cosas
que tienen valor de indicios (un arma, una joya, una tela, un cabello, un zapato, un objeto cualquiera puede ser
un hecho indicador). Teoría General de la Prueba Judicial. Tomo II. P. 504
2
mencionar, los declarativos de voluntad, cuyo fin es producir efectos jurídicos, que,
a su vez, son constitutivos y dispositivos (como los llamados documentos negociales)
y los declarativos de conocimiento o de ciencia (de partes o de terceros), que narran
hechos, como, por ejemplo, el informe del funcionario de tránsito en el levantamiento
de un accidente de tránsito.
A- DECLARATIVOS DE VOLUNTAD: Contienen manifestaciones de
voluntad de las personas con el propósito de producir determinados efectos
jurídicos. Dentro de estos se encuentran las declaraciones de voluntad de
derecho privado, que contienen un negocio jurídico, como son los contratos,
las letras de cambio, los cheques, las cartas, los testamentos, etc. También se
encuentran dentro de los declarativo de voluntad, la sentencia y las demás
providencias judiciales, así como la disposición de la autoridad
administrativa.
B.- DECLARATIVOS DE CIENCIA (O DE CONOCIMIENTO):
Contienen la representación de lo que se sabe o conoce respecto de algún
hecho y pueden tener un significado testimonial o confesorio, según que sus
efectos probatorios perjudiquen o no al declarante.3
3.2.- DEPENDIENDO DE L SUJETO QUE LO ELABORO:
3.2.1.- DOCUMENTOS PÚBLICOS: Es un documento escrito en el cual interviene
en su formación, desde el inicio, el funcionario público a quien se ha conferido la
función especial de intervenir en la elaboración de esos documentos, el cual se
elabora siguiendo el procedimiento y cumpliendo los requisitos exigidos por la ley.
Estos documentos constituyen pruebas con una eficacia probatoria alta,
siempre que hayan sido elaborados por el funcionario autorizado por la ley, de
acuerdo con los procedimientos y las formalidades legales, en el lugar en el cual tiene
la competencia para hacerlo y tienen. Pero este alto valor probatorio se le atribuye a
las declaraciones del funcionario sobre los hechos que declara haber percibido
personalmente, como sería el hecho de la declaración que alguno de los intervinientes
en el acto que haya realizado en su presencia, el hecho de que hayan firmado en su
presencia, el lugar y la fecha del documento. Este valor no abarca la verdad de ningún
otro enunciado, ni de las partes ni de ninguna otra persona que se registre en el
documento. Y si faltare alguno de los requisitos formales exigidos, el documento no
tendrá ese valor, sino que puede valer como documento privado.
3.2.2.- DOCUMENTOS ADMINISTRATIVOS: Se entiende por tales, aquellos
que son emanados de funcionarios de la administración pública, en el ejercicio de sus
funciones y en las formas exigidas por la ley.
3.2.3.- DOCUMENTOS PRIVADOS: Documentos que no son públicos ni
administrativos, como serían los documentos públicos a los que les falte ciertos
requisitos formales que impide que sean valorados como públicos, pagarés, letras de
cambio, contratos, recibos, correspondencia privada, etc. A veces, estos escritos están
firmados por las partes o por alguna de ellas; pero a veces están firmados por personas
ajenas a las partes o incluso pueden no estar firmados por nadie. Sin embargo,
3
Hernando Devis Echandía. “Teoría general de la prueba judicial.” Tomo II. Biblioteca jurídica Diké. 4ª edición.
Pág. 514. Medellín. 1993
3
4
Arístides Rengel Romberg. Tratado de Derecho Procesal Civil Venezolano.” T. IV. Editorial Arte. Caracas
1.999. pág. 160.
5
Según sentencia de la Sala de Casación Civil del T.S.J Nº R.C 140 del 07 de marzo de 2002:
“(…) Sobre este particular, la Sala deja sentado que el documento público está definido en el artículo 1.357
del Código Civil, como aquel que ha sido autorizado con las solemnidades legales por un Registrador, por un
Juez u otro funcionario o empleado público que tenga facultad para darle fe pública, en el lugar donde el
instrumento se haya autorizado.De conformidad con la referida norma, el documento público es el que ha nacido
bajo la autoridad del funcionario competente para darle fe pública. Su autenticidad debe existir desde el propio
instante de su formación. Ningún acto posterior puede convertir a un documento privado en documento
público.”
6
En un tiempo, acogimos la posición del profesor Arístides Rengel Romberg, entendiendo que documento
público y documento autenticado eran sinónimos. Sin embargo, actualmente, hemos dejado de seguir ese
criterio, con fundamento en lo sostenido por el procesalista argentino Carlos Lessona, en el sentido de que, en
el idioma francés, de donde se reprodujo la redacción del artículo 1.357 del Código Civil, la palabra “público”
y “authentique” son términos sinónimos. Y acogemos la posición mayoritaria, tanto de la jurisprudencia como
de la doctrina nacional, especialmente la sentencia Nº 50 de la Sala de Casación Social del 15 de marzo de
4
2000: “Los documentos autenticados o reconocidos ante un Notario no adquieren carácter público, pues dicho
funcionario no presencia el acto, ni tiene facultad para darle fe pública al documento, sino que recibe la
declaración del otorgante sobre la autoría y luego lo declara autenticado, o reconocido, según sea el caso. En
este caso, lo único que tiene carácter público es la declaración del funcionario, en el sentido de que recibió, a
su vez, la manifestación del otorgante.” De modo que, con arreglo a esta jurisprudencia y en concordancia con
la doctrina mayoritaria, en el documento público, el funcionario público, facultado por la ley, interviene, está
presente en la realización del acto y da fe del mismo.
7
Arístides Rengel Romberg. “Tratado de derecho procesal civil venezolano.” T. IV. P 160.
8
Arístides Rengel Romberg. “Tratado de derecho procesal civil venezolano.” T. IV. p. 140.
9
Arístides Rengel Romberg. “Tratado de derecho procesal civil venezolano.” T. IV. Págs.143-144.
10
Ibídem. p. 143.
5
traduce como público, tal como ocurre en nuestra legislación producto de copias de los
Códigos Napoleónico e italiano.”11
En conclusión, acogemos la tesis mayoritaria de la doctrina y la jurisprudencia, en el
sentido que, el documento público, sinónimo de auténtico (que no es lo mismo que
autenticado), es el creado desde un principio (ab-initio) por el funcionario público facultado
por la ley. Mientras que, el documento autenticado, el reconocido o tenido legalmente por
reconocido, es aquel, donde el funcionario recibe la declaración del otorgante sobre la autoría;
presencia la firma del otorgante y luego lo declara autenticado o reconocido, pero no tiene
facultad para dar fe pública de la celebración o realización del acto, sino de la presencia de
los otorgantes, de sus firmas o de la declaración del otorgante reconociendo la autoría.
Por lo que, incluso, el instrumento privado que luego es registrado, a pesar del
registro no adquiere la eficacia probatoria del artículo 1.360 del código civil, y su contenido
hace fe hasta prueba en contrario, no siendo necesario invocar la simulación contra el hecho
jurídico declarado por el otorgante, por lo que está recibiendo el mismo trato que los
reconocidos y autenticados, a los cuales se asemeja12.
1.2.- EFICACIA O FUERZA PROBATORIA: Hace plena fe entre las partes y respecto de
terceros, mientras no sea declarado falso, de los hechos jurídicos que el funcionario declara
haber efectuado, si tenía facultad para efectuarlos y de los hechos jurídicos que el funcionario
público declara haber visto u oído, siempre que estén facultados para hacerlos constar. Así lo
establece el artículo 1359 del Código Civil.
Hace plena fe entre las partes y respecto de terceros, mientras no se declaren
simuladas, de la verdad de las declaraciones formuladas por los otorgantes acerca de
realización del hecho jurídico a que el instrumento se contrae. Así lo establece el artículo
1.360 del Código Civil.
El maestro Devis Echandía13 habla de “Fuerza Obligatoria”, la cual consiste en la
vinculación jurídica que se deduce del acto o contrato que contiene el instrumento.
Únicamente tiene fuerza obligatoria entre sus otorgantes y sus causahabientes a título
universal o singular (de acuerdo con el llamado principio de la relatividad de los contratos,
previsto en el Artículo 1163 del Código Civil), pero no contra los terceros o demás personas
relacionadas de algún modo con el acto. En cambio, el “Valor o fuerza Probatoria”
corresponde al valor persuasivo de los argumentos o razones de prueba contenidos en el
instrumento. El hecho jurídico de que da fe el funcionario existe para todos, pero no vincula
sino a las partes contratantes.
Utilizando un ejemplo ilustramos mejor: Si una persona adquiere por compraventa
un bien inmueble por documento protocolizado en la oficina de registro inmobiliario, el
documento de adquisición, en cuanto a los hechos jurídicos que el funcionario público declara
haber efectuado, si tenía facultad para efectuarlos y de los hechos jurídicos que el funcionario
declara haber visto u oído, si tenía facultad para hacerlos constar, tendrá plena eficacia
probatoria “erga omnes”, (ante todos queda demostrada la compraventa formal del inmueble
11
Humberto Enrique III Bello Tabares. “Tratado de Derecho Probatorio.” Ediciones paredes. Caracas 2.007. T.
II. Pág. 857.
12
Jesús Eduardo Cabrera. Ob. Cit. Págs. 402-403.
13
Hernando Devis Echandía. “Teoría General de la Prueba Judicial.”. T. II. Pág. 571. Biblioteca jurídica Diké.
Cuarta edición. Medellín. 1.993.
6
entre las personas identificadas en el documento y que se realizó en esa fecha); pero no tendrá
fuerza vinculante (fuerza obligatoria) “erga omnes” en cuanto a las estipulaciones del
contrato de venta, sino que la fuerza obligatoria será únicamente entre comprador y vendedor
y sus causahabientes a titulo universal, por virtud del principio de relatividad de los contratos
y relatividad de las declaraciones y disposiciones jurídicas, de modo que si hubiese problemas
de saneamiento, el comprador sólo podrá exigir su derecho frente al vendedor.
1.3.- HECHOS QUE RESULTAN PLENAMENTE PROBADOS FRENTE A LAS
PARTES Y FRENTE A TERCEROS:
1.3.1.- LAS DECLARACIONES RENDIDAS POR EL FUNCIONARIO
PÚBLICO QUE AUTORIZA EL ACTO MIENTRAS NO SE DECLARE
FALSO: Los hechos jurídicos que el funcionario público declara haber efectuado, si
tenía facultad para efectuarlos.
Los hechos jurídicos que el funcionario público declara haber visto u oído,
siempre que esté facultado para hacerlos constar.
Así lo establece el artículo 1.359 del Código Civil: “El instrumento público
hace plena fe, así entre las partes como respecto de terceros, mientras no sea
declarado falso: 1ª de los hechos jurídicos que el funcionario público declara haber
efectuado, si tenía facultad para efectuarlos; 2º de los hechos jurídicos que el
funcionario público declara haber visto u oído, siempre que esté facultado para
hacerlos constar.”
1.3.2.- LA VERDAD DE LAS DECLARACIONES DE LOS OTORGANTES
ACERCA DE LA REALIZACIÓN DEL HECHO JURÍDICO A QUE EL
INSTRUMENTO SE REFIERE MIENTRAS NO SE DECLARADO
SIMULADO: Las declaraciones formuladas por los otorgantes acerca de la
realización del hecho jurídico a que el instrumento se contrae. Como, por ejemplo:
que el uno vende y la otra compra. Que el uno paga el precio y el otro le transfiere la
plena propiedad y posesión de lo vendido. Etc. O sea, esta declaración se tiene por
verdadera mientras no se demuestre que el negocio jurídico es simulado.
Así lo establece el artículo 1.360 del Código Civil: “El instrumento público
hace plena fe, así entre las partes como respecto de terceros, de la verdad de las
declaraciones formuladas por los otorgantes acerca de la realización del hecho
jurídico a que el instrumento se contrae, salvo que en los casos y con los medios
permitidos por la ley se demuestre la simulación.”
1.4.- REQUISITOS ESPECÍFICOS PARA QUE SEA PÚBLICO:
1.4.1.- LA INTERVENCIÓN DEL FUNCIONARIO PÚBLICO CON
CAPACIDAD PARA DAR FE PÚBLICA: El funcionario público debe tener
capacidad establecida expresamente en la ley, para dar fe pública del acto que ha
efectuado, visto u oído.
1.4.2.- QUE EL FUNCIONARIO SEA COMPETENTE
TERRITORIALMENTE: Es necesario que el funcionario esté facultado por la ley
para dar fe pública del acto que ha efectuado, visto u oído en el lugar donde se realiza
el acto.
7
Allan-Randolph Brewer C. “Autenticidad del Documento Público.” Ediciones Fabretón. Caracas, pp 270-
14
271.
9
15
Si luego de creado interviene un funcionario público facultado por la ley para dar fe pública del
reconocimiento, pasa a ser documento autenticado.
16
También en el caso de los títulos valores se les reconoce eficacia, ya que en los procesos de intimación se
admite la demanda y se libra el decreto de intimación, sin que aún hayan sido reconocidos expresa o tácitamente
17
Entendemos por firma, cualquier signo gráfico estampado por una persona en forma autógrafa, con el cual se
identifique personalmente, sea o no el nombre, inteligible o no, sea con letras de nuestro alfabeto o no. E
inclusive puede estar formada por signos caligráficos que no constituyen letras. Sólo se necesita que sirva como
impronta, marca individual y que se pueda verificar.
18
El profesor Hernán Fabio López Blanco, en una interesante polémica con el profesor Jairo Parra Quijano, es
de la opinión, que debe admitirse el documento que no tiene firma, otorgándole el derecho a la parte de quien
se predica que es emanado, a desconocerlo, ya que, de acuerdo a la presunción de la buena fe, debe presumirse
que es cierto lo afirmado por el presentante del documento acerca del autor del mismo. “El procedimiento civil.
Pruebas.” Dupré Editores. Bogotá 2.001.págs. 315, 316, 317 y 318.
11
19
Jesús Eduardo Cabrera Romero. “Control y contradicción de la prueba legal y libre.” Editorial Jurídica Alva,
SRL Caracas 1.997. T. II, pág. 92.
12
20
Maribel Toro. “Valor probatorio de las notas de consumo.” Revista de Derecho Probatorio.” Nº 9 Editorial
Jurídica Alva, SRL Caracas 1.995. págs 355 y sig.
13
3.1.- NOCIÓN: Se entiende por tales, aquellos que son emanados de funcionarios de la
administración pública, en el ejercicio de sus funciones y en las formas exigidas por la ley21
y que por tener la firma del funcionario están dotados de presunción desvirtuable de
veracidad y legitimidad de su contenido en razón del principio de ejecutividad y ejecutoriedad
del artículo 8 de la Ley Orgánica de Procedimientos Administrativos.
El profesor Rengel Romberg los define como: “…aquellos emanados de funcionarios
de la administración pública, en el ejercicio de sus funciones y en las formas exigidas por la
ley.” 22
El contenido de estos documentos está referido a manifestaciones de pensamiento
que pueden ser de voluntad del órgano administrativo que la suscribe, (admisiones,
autorizaciones, concesiones, habilitaciones, sanciones, suspensiones, etc.), o de
conocimiento, en el caso de las manifestaciones de certeza jurídica, (certificaciones,
registros, verificaciones, etc.)23
3.2.- EFICACIA PROBATORIA:
3.2.1.- DEL CONTENIDO: Se asimila a la eficacia probatoria de los documentos
autenticados, a los reconocidos o tenidos legalmente por reconocidos, o sea, que son
ciertos hasta prueba en contraria. De modo que su eficacia es la del artículo 1.363 del
Código Civil.
3.2.2.- DEL ACTO DE DOCUMENTACIÓN: En cuanto a los sellos, la firma del
funcionario, etcétera, vale como documento público mientras no sea declarado falso.
3.3.- COMO SE ATACA (IMPUGNA) LA EFICACIA PROBATORIA: El
contenido del documento administrativo, se desvirtúa mediante prueba en contrario.
También se puede atacar el acto administrativo contenido en el documento,
a través de la nulidad en sede administrativa o en el contencioso administrativo.
Pero en cuanto al acto de documentación, dice el profesor Jesús Eduardo
Cabrera: “Si lo que se fuera a atacar fueran las falsedades del acto de documentación
por falsificación del sello de la oficina, de la firma del funcionario, o el forjamiento
total o parcial del documento original o de su copia, la impugnación, sin necesidad
de fundarse en las causales de tacha de falsedad del artículo 1.380 C.C, por tratarse
de falsedades que afectan la autenticidad y que deben ser declaradas, deberán
sustanciarse por el proceso de tacha de falsedad instrumental, en lo aplicable.”24
3.4.- CARACTERÍSTICAS:
3.4.1.- ESTÁN DOTADOS DE UNA PRESUNCIÓN DE VERACIDAD
Y LEGITIMIDAD: Se basa en el principio de ejecutividad y ejecutoriedad
que les atribuye el Artículo 8 de la Ley Orgánica de Procedimientos
Administrativos.
3.4.2.- LA PRESUNCIÓN PUEDE SER DESTRUIDA POR
CUALQUIER MEDIO DE PRUEBA: Esta es una de las diferencias
esenciales con el documento público: que puede ser desvirtuada su eficacia
21
Sentencias Nº 300 y 6556 del 23 de mayo de 1.998 y del 14 de diciembre de 2005 de la Sala Política
administrativa.
22
Arístides Rengel Romberg. Ob. Cit. T. IV. Pág. 151.
23
Arístides Rengel Romberg. Ob. Cit. pág. 152.
24
Jesús Eduardo Cabrera Romero. Ob. cit. pág. 409.
15
25
Ricardo Henríquez La Roche. Código de Procedimiento Civil. Tomo III. Caracas 1.996. Centro de Estudios
Jurídicos del Zulia. P 315
26
Según sentencia de la Sala de Casación Social del T.S.J del 22 de marzo de 2001, N° 44, con ponencia del
magistrado Juan Rafael Perdomo: “El documento emanado de personas que no son parte en el juicio no tiene
el carácter de prueba instrumental, si no que más bien contiene la testimonial de sus signatarios, que sólo puede
ser apreciada cuando se le promueva y evacue en la oportunidad y con las formalidades que la ley prevé para
la prueba de testigos.”
16
5.1.- NOCIÓN: Se puede definir como una cosa levemente corporal constituida por medios
electrónicos que representa un hecho, una manifestación de pensamientos que puede ser de
voluntad o de conocimiento.
5.2.- REGULACIÓN LEGAL: El Decreto Ley de Mensajes de Datos y Firmas Electrónicas
(G.O. N° 37.148 del 28 de febrero de 2001). (L.M.D.F.E). Y el código de Procedimiento Civil
5.3.- TRÁMITE PROCESAL
5.3.1.- PROMOCIÓN:
A- OPORTUNIDAD: Con la demanda si constituye el instrumento
fundamental de la demanda. O en la contestación de la demanda si
constituyen el instrumento fundamental de la excepción o en el momento de
la promoción de la prueba.
B.- FORMA: Se promueve en formato impreso en papel.
C- IMPUGNACIÓN DE LA FIDELIDAD DE LA COPIA: La parte
contraria al presentante de la copia podrá impugnarlas en cuanto a que no se
corresponden con el original y la oportunidad para hacerlo será en la
contestación de la demanda, si el correo electrónico fue acompañado con la
demanda o dentro de los cinco días siguientes después si fue acompañado en
otra oportunidad válida.
D.- DEFENSA DE LA FIDELIDAD DEL FORMATO IMPUGANADO:
El presentante del formato del documento deberá cotejarlo con el original que
se encuentra en la memoria del computador (base de datos del pc), para lo
cual, el tribunal podrá nombrar un experto en informática y él trasladarse al
lugar donde se encuentre el computador, y el juez podrá visualizarlo a través
del monitor y podrá dejar constancia en acta, o podrá oficiarse al servidor de
la empresa para que, mediante la prueba de informes, corrobore.
E.- IMPUGNACIÓN DE LA AUTENTICIDAD: Se podrá cuestionar la
autenticidad lo cual tendrá relación con el correcto funcionamiento del
hardware o el programa software, la suplantación del titular de la firma. La
parte contra quien se quiera hacer valer, puede impugnarlo alegando y
probando entre otras razones que sufrió un ataque “on line” por la
incorporación de virus informáticos que desconfiguraron sus equipos,
probándolo a través de una experticia. Y ello lo podrá hacer, dependiendo del
momento en el cual fue incorporado al proceso: si fue con la demanda, en el
acto de contestación y si fue en otra oportunidad, dentro de los cinco días
siguientes. En este caso, se trata de un ataque al acto de formación.
F.- IMPUGNACIÓN DEL CONTENIDO: Al tratarse de documento
privado simple, se puede atacar con todo género de prueba en contrario, con
simulación y nulidad del negocio jurídico que contiene.
5.4- EFICACIA PROBATORIA: Una vez se tenga como fidedigna, tendrá el valor de un
documento reconocido, pudiendo ser desvirtuado por prueba en contrario, simulación o
nulidad. Si no es desvirtuado tendrá pleno valor probatorio frente a las partes y los terceros.
5.5.- POSICIÓN DE LA JURISPRUDENCIA: En relación con el tratamiento de los
mensajes de datos o correos electrónicos, la Sala de Casación Civil, en sentencia N° 274 de
fecha 30 de mayo de 2013. dejó establecido lo siguiente:
17
…Denuncia el recurrente que el ad quem incurrió en falsa aplicación de los artículos 429
del Código de Procedimiento Civil, y 4 del Decreto con Fuerza de Ley sobre Mensajes de
Datos y Firmas Electrónicas, al decidir la falta de eficacia probatoria de los correos
electrónicos promovidos al considerar necesario un “certificado electrónico o promovido
subsidiariamente un medio de prueba tendiente a demostrar la autenticidad del mismo, su
autoría o titularidad”.
En tal sentido, dispone la normativa denunciada como infringida, lo siguiente:
Ley sobre Mensajes de Datos y Firmas Electrónicas
Artículo 4. Los Mensajes de Datos tendrán la misma eficacia probatoria que la ley otorga a
los documentos escritos, sin perjuicio de lo establecido en la primera parte del artículo 6 de
este Decreto-Ley. Su promoción, control, contradicción y evacuación como medio de prueba,
se realizará conforme a lo previsto para las pruebas libres en el Código de Procedimiento
Civil.
La información contenida en un mensaje de datos, reproducida en formato impreso, tendrá
la misma eficacia probatoria atribuida en la ley a las copias o reproducciones fotostáticas
Del artículo precedentemente transcrito se evidencia, que la información contenida
en un mensaje de datos reproducida en un formato impreso (como en el presente caso), posee
el mismo valor probatorio al que tienen las copias o reproducciones fotostáticas simples, así,
debe entenderse su eficacia probatoria, idéntica al tratamiento aportado por el legislador a los
documentos privados simples, por lo que el mensaje de datos impreso tendrá la eficacia
probatoria de las copias o reproducciones fotostáticas y su contenido podrá ser desvirtuado a
través de cualquier otro medio de prueba regulado de conformidad a lo establecido en el
artículo 429 del Código de Procedimiento Civil.
En este sentido, el Decreto con Fuerza de Ley Sobre Mensajes de Datos y Firmas
Electrónicas, en su artículo 7, dispone:
(…Omissis…) Conforme con las referidas normas, para considerar que el mensaje
transmitido con firma electrónica es cierto, es preciso que cuente con el certificado
electrónico, definido en el mismo dispositivo como “mensaje de datos proporcionado por un
Proveedor de Servicios de Certificación que le atribuye certeza y validez a la Firma
Electrónica”. Asimismo, a falta de acuerdo entre las partes, sobre el procedimiento para
establecer cuándo el mensaje de datos proviene efectivamente del emisor, se tomará en cuenta
cuando éste ha sido enviado por: el propio Emisor; la persona autorizada para actuar en
nombre del Emisor respecto de ese mensaje; por un Sistema de Información programado por
el Emisor o bajo su autorización, para que opere automáticamente.
No obstante lo anterior, estima esta S., que ante la falta de certificación electrónica,
los correos electrónicos o mensajes de datos, agregados en formato impreso por la demandada
a las actas procesales, deben ser analizados conforme a lo previsto en el único aparte del
artículo 4 del Decreto con Fuerza de Ley Sobre Mensajes de Datos y Firmas Electrónicas,
cuyo contenido es del siguiente tenor: “la información contenida en un mensaje de datos,
reproducida en formato impreso, tendrá la misma eficacia probatoria atribuida en la ley a las
copias o reproducciones fotostáticas”. (Subrayado de la Sala).
19
27
El último aparte de este artículo 429 del Código de Procedimiento Civil prevé el derecho del promovente de
la copia que le ha sido impugnada, de pedir el cotejo con el original o con una copia certificada, el cual se lleva
a cabo a través de la inspección judicial si el instrumento que se quiere confrontar no exige conocimientos
20
especiales, tales como planos y agrimensuras, pues en este último caso se hará a través mediante uno o más
peritos. Incluso, puede solicitar la exhibición del original con arreglo a los artículos 436 y 437. Y aún, puede
olvidarse de la copia impugnada y producir el original o la copia certificada.
28
Humberto Bello Lozano. “Derecho Probatorio”. Librería La Lógica, CA. Caracas 1.979, Tomo II, p. 425.
29
Carlos Siso Maury. “Del reconocimiento y desconocimiento de documentos privados.” Fabretón. P. 332,
30
El juez, de modo oficioso o a solicitud de parte, debe rechazar la copia que no sea legible.
21
31
Jesús Eduardo Cabrera Romero. “Control y …” Ob. cit. pág. 80.
22
32
Según el maestro Hernando Devis Echandía. Ob. cit. t. II. Pág. 567 “…la falsedad documental se divide en
material o ideológica o intelectual. La primera consiste en alterar la materialidad del documento (adulteraciones,
adiciones, borraduras) o en suplantar la firma de su autor, la segunda, en faltar a la verdad en las declaraciones
contenidas en el instrumento.”
23
33
Jesús Eduardo Cabrera Romero. “Contradicción y control de la prueba legal y libre”. Tomo I. Editorial
Jurídica Alva, SRL. Caracas 1.997. p. 387. “Ahora bien, el que, para los procesos de naturaleza civil, se
previniera un procedimiento de tacha de falsedad instrumental por causas taxativas y con unas normas muy
especiales, no puede significar que otras falsedades en los instrumentos, distintas de las señaladas en los arts.
1380 y 1381 CC, no pudieran cuestionarse en el proceso civil, ya que mantener esta posición sería impedir
dentro de ese proceso el derecho de defensa de la parte perjudicada por la falsedad.”
34
Nuestro máximo tribunal es también del criterio, que la enumeración de las causales de tacha de falsedad para
seguir el procedimiento incidental, son taxativas. Así, según sentencia de la Sala de Casación Social Nº 22 del
15 de febrero de 2001 y según sentencia de la Sala de Casación Civil Nº 192 del 11 de marzo de 2004.
24
del documento, las causales para atacar a través del procedimiento de tacha de
falsedad el documento privado, son también taxativas.35
4.2.2.- ENUMERACIÓN: Dadas las características del documento privado que es
otorgado sólo entre particulares sin intervención del funcionario público, las causales
relacionadas con el funcionario público no se dan, por lo que el número de las
causales de tacha de falsedad de documento privado se reducen considerablemente.
A.- FALSIFICACIÓN DE FIRMAS.
B.- ABUSO DE FIRMA EN BLANCO.
C.- ALTERACIONES POSTERIORES AL ESCRITO CONFORMADO Y
FIRMADO QUE MODIFICAN SU SENTIDO O ALCANCE.
35
Y según sentencia Nº 192 Sala de Casación Civil del 11 de marzo de 2.004 y según sentencia Nº 22 de la Sala
de Casación Social del 15 de febrero de 2001, tales causales son taxativas.
25
hacerlo y deja esa posibilidad como una carta a utilizar más adelante, si el
proceso se le torna adverso. Por ello consideran que debe aplicarse por
analogía el artículo 44336.
Nosotros entendemos que la norma es clara, lapidaria. En el caso del
instrumento privado, el defecto es convalidable no proponiéndose la tacha en
la oportunidad que prevé la ley, por cuanto están involucrados únicamente
esos sujetos, sin que haya actuado el funcionario fedante, por lo que no
resulta afectada la fe pública. En cambio, en el caso del documento público,
si hay un interés que trasciende al de los particulares, como es el de la fe
pública, por haber intervenido el funcionario fedante, no siendo aconsejable
consentir las faltas en este campo, por cuanto llevaría a propiciar fraudes,
amenazándose el orden público. Es más, aún después de que la sentencia
definitiva haya hecho tránsito a cosa juzgada, se puede atacar por falso, en
sede penal, el instrumento en virtud del cual se pronunció la sentencia, y si
es declarado falso, de acuerdo al ordinal 4° del artículo 328 del Código de
Procedimiento Civil, se puede solicitar la nulidad de la sentencia civil.
De modo que, no siendo situaciones de hecho esencialmente
idénticas, no podemos aplicar la analogía. Creemos que, más que enfrentar
el interés de proteger la fé pública con el interés en la observancia del
fairplay, si se llegara a evidenciar que la parte proponente de la tacha en un
estado avanzado del proceso, con mucha anterioridad tuvo conocimiento de
la causal de tacha y no la alegó, perfectamente puede ser sancionado
disciplinariamente.
B.- SI ES DE DOCUMENTO PRIVADO:
B.1.- CASO DEL RECONOCIMIENTO A TRAVES DE LA
PREPARACIÓN DE LA VÍA EJECUTIVA (Art. 631 CPC): En
el acto de reconocimiento.
B.2.- SI SE ACOMPAÑO CON LA DEMANDA: En el acto de
contestación de la demanda. (Art. 443 CPC)
B.3.- SI SE ACOMPAÑÓ EN OTRA OPORTUNIDAD
VÁLIDA: Como pudiera ser en el acto de contestación de la
demanda o en el de promoción de las pruebas y se trajo a los autos a
través del mecanismo de la exhibición o de la copia certificada por
orden judicial, la tacha deberá proponerse en el quinto día siguientes
después que es agregado a los autos. Sin embargo, de acuerdo a las
nuevas orientaciones de la jurisprudencia de nuestro máximo
tribunal, sentada con ocasión de la llamada apelación “illíco modo”
o el anuncio “illico modo” del recurso de casación, si se hace el
anuncio de la tacha en uno de los cinco días siguientes, se debe
considerar oportuno.
B.4.- LA TACHA DE LAS NOTAS DE AUTENTICACIÓN O
RECONOCIMIENTO: En cualquier estado y grado de la causa.
Nelson Ramírez Torres, citado por el profesor Rodrigo Rivera Morales en su trabajo “Las pruebas en el
36
que debe ilustrárseles con la lectura del escrito de impugnación y tacha, así
como de la contestación para que declaren sobre ellos y formularles
preguntas sobre los hechos allí expuestos.
F.- PROHIBICIÓN A LAS PARTES DE REPREGUNTAR
DIRECTAMENTE AL FUNCIONARIO PÚBLICO Y A LOS
TESTIGOS INSTRUMENTALES: El ordinal 8 del artículo 442 del
Código de Procedimiento Civil, prohíbe a las partes repreguntar directamente
a los testigos y al funcionario, siéndoles permitido indicar al juez las
preguntas que quieren que se les haga para que sea éste quien las formule.
G.- PRUEBA DE LA COARTADA CON CINCO TESTIGOS
CONTESTES COMO MÍNIMO: El ordinal 9 del artículo 442 ejusdem,
exige cinco testigos, como mínimo, que depongan en absoluta conformidad,
para probar la coartada, es decir, para probar la intención y concierto para
producir el instrumento falso. Y se les permite a los testigos de la coartada,
producir instrumentos que confirmen la coartada. Así como también se les
permite a los testigos instrumentales del otorgamiento, que presenten
instrumentos que contraríen la coartada.37
Esto lo explica muy bien Ricardo Henríquez La Roche, cuando a
propósito de esta norma y las regulaciones específicas, sostiene: “La norma
señala que la coartada que pretenda probarse, no será eficaz, sino declaran
cinco testigos, en absoluta conformidad entre ellos, con ciertas condiciones
subjetivas de credibilidad. La coartada objeto de esta regulación, son los
hechos que se aducen para comprobar que el sujeto en cuestión estaba
ausente del lugar (negativa loci) en que se cometió el hecho, al mismo
tiempo y hora en que se supone haberse realizado.” (Ricardo Henríquez
La Roche. Comentarios al Código de Procedimiento Civil, Centro de estudios
jurídicos de Venezuela, Caracas, 2009, tomo 3, p.387). Por ejemplo, para
probar con cinco testigos lo que dice el tachante del documento: que él no
estuvo presente, o no estuvo presente otro otorgante.
6.5.2.- PRESENTACIÓN DEL INSTRUMENTO ORIGINAL: De acuerdo con
el ordinal 5 del artículo 442 ejusdem, si no se presentó el original del instrumento el
juez ordenará al presentante del documento el motivo de no haberlo presentado y la
persona en cuyo poder esté y ordenará a ésta que lo presente, lo cual se requiere para
hacer la confrontación con el original que se encuentra en la oficina.
Si no se presenta el original, muy seguramente no podrá seguirse la tacha,
pero el tribunal puede tomar como un indicio en su contra, la conducta del presentante
del documento.
6.5.3.- EN CUANTO A LA DUDA EN LA APRECIACIÓN DE LOS HECHOS:
Conforme a la regla 12 del artículo 442 del Código de Procedimiento Civil, “Si todos
37
Dicha tarifa legal especial prevista en el numeral 9 del artículo 442 Código de Procedimiento Civil, parece
cuestionable desde su constitucionalidad en lo referente a que podría afectarse el derecho de prueba del
promovente de la tacha, en el sentido de quizá no contar con cinco testigos, pero por ejemplo, si tener dos o tres
testigos realmente que sean coherentes –y convincentes- en acreditar que determinada persona estaba en otro
lugar del que se dice se celebró el acto, e incluso un solo testigo.
32
38
Aristides RengelRomberg. Ob. Ci T. t IV. p. 200.
33
39
Ibidem.P. 206.
40
ArístidesRengelRomberg. Ob. Cit. T.IV. pgs. 207 y 208.
34
41
El profesor Ricardo Henríquez La Roche. Ob. Cit. T. III, p.365 considera que el silencio equivale a
convenimiento y el instrumento queda tachado. Código de Procedimiento Civil.
35