Acudi invocando lo que establece el Art.101 (Reformado Doc. 2 Pag.

9)

Se dicto auto llamamiento a juicio por delito 440.2.1 TRAFICO ILEGAL DE MIGRANTES
establecido en el titulo V del libro II

EN EL TITULO V DEL LIBRO II; AÑADE CAPITULO XII DEL TRAFICO ILEGAL DE MIGRANTES

DOC. 2 (pagina 77); ley 2006-70 RO 427. 29-DICIEMBRE-2006.

(ART.440.2.1)

CAPITULO III.2 (Doc. 2 , Pag. 96)

DISPOSICIONES COMUNES A LOS DELITOS SEXUALES Y DE TRATA DE PERSONAS

A CONTINUACION DEL CAPITULO III DEL TITULO VIII DEL LIBRO II, AGREGUESE DOS CAPITULOS

ART. 528.15

En los delitos contemplados en el titulo VIII del LIBRO II del Código Penal…..

Ley 205-2 RO 45. 23-JUNIO-2005

ARGUMENTO CONSTITUCION Y LEY POSTERIOR (COIP).

COIP: ART.417 NUMERAL 4.- Prescripción del ejercicio de la acción.

COIP: ART. 5 NUMERAL 2, conflicto entre dos normas de la misma materia.

CONSTITUCION: Art. 76 numeral 5 garantías al debido proceso; conflicto entre dos leyes de la
misma materia

II. De la Acción

Art. 82.- El derecho a la seguridad jurídica se fundamenta en el respeto a la Constitución y

en la existencia de normas jurídicas previas, claras, públicas y aplicadas por las autoridades
competentes.?

Con este enunciado pretendo enfatizar el hecho de que, todo proceso de juzgamiento, en
todas sus instancias, así como su prescripción ya sea porque la acción punitiva ha quedado
extinta por el paso del tiempo, o por haberse cumplido una de las condiciones previstas en
el artículo 416 del Código Orgánico Integral Penal, es irrestrictamente necesario que, por
ser el Ecuador un Estado de Derechos, se actúe en completo apego al principio de legalidad
y de supremacía constitucional. 75 C. R.

El ejercicio de la acción penal, desde el punto de vista de la prescripción no es sino el poder

punitivo que le asiste al Estado para coaccionar judicialmente a determinado sujeto por el
acaecimiento e imputabilidad de un hecho antijurídico previamente tipificado en la legislación
penal vigente.
 Por cuanto en el COIP, no se prevé una definición sobre prescripción, me permito hacer
referencia a la del artículo 2392 del Código Civil ecuatoriano, que define a la prescripción
como: ?un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las acciones y derechos ajenos,
por haberse poseído las cosas, o no haberse ejercido dichas acciones y derechos, durante
cierto tiempo, y concurriendo los demás requisitos legales.?

Podríamos definir a la prescripción como una institución que está sujeta a determinados
parámetros legales, que por el transcurso del tiempo altera los efectos jurídicos sobre
determinada acción o sobre el ejercicio de un derecho. El jurista F. Pontes de Miranda,
define a la prescripción como ?la excepción que le asiste a alguien, contra quien no ejerció
un derecho, durante cierto tiempo?.[10] Por lo tanto, en el caso que nos atañe, sería el

Estado quien no ejecutó la acción penal dentro del tiempo que la Ley prevé; por cuanto
dentro de las infracciones penales que son susceptibles de prescripción, el agente sobre
quien en determinado momento se substanciaba un proceso de juzgamiento por el
cometimiento de determinado delito, le asiste el derecho de poder estar libre tanto del
proceso judicial, así como de la imposición de una pena.

De acuerdo al artículo 16.4 de la normativa penal ecuatoriana, no son susceptibles de

prescripción tanto en la acción como en la pena, debido al nocivo impacto social que
ocasionan:
 Infracciones de agresión a un Estado;
 Genocidio;
 Lesa humanidad;
 Crímenes de guerra;
 Desaparición forzada de personas;
 Peculado;
 Cohecho
 Concusión;
 Enriquecimiento ilícito; y,
 Acciones legales por daños ambientales.

Por su parte el tratadista G. Cabanellas, define a la prescripción en términos generales

como: ?la consolidación de una situación jurídica por efecto del transcurso del tiempo; ya
sea convirtiendo un hecho en derecho, como la posesión o propiedad; ya perpetuando una
renuncia, abandono, desidia, inactividad o impotencia.?

Sin embargo, Cabanellas nos ofrece una generosa clasificación sobre la definición de
?prescripción?, de modo que se facilita la comprensión sobre el campo de acción de ésta
institución dentro de la rama del Derecho Penal:

 Prescripción en Materia Penal: La prescripción no es sino ?la extinción de la

responsabilidad penal por el transcurso del tiempo sin perseguir el delito?.
 Prescripción de la Acción: En cuanto a la ?Acción?, nos dice que la prescripción es la
caducidad de los derechos dentro de la eficacia procesal, por haber dejado transcurrir
determinado tiempo sin ejercerlos o demandarlos. Sobre la ?Prescripción de la Acción
Penal?, G. Cabanellas, refiere que es cuando no puede ejercerse eficazmente ésta una vez
transcurrido cierto tiempo desde haberse delinquido.

 Prescripción del Delito: Extinción que se produce, por el sólo transcurso de tiempo, del
derecho a perseguir o castigar a un delincuente, cuando desde la comisión del hecho punible
hasta el momento en que se trata de enjuiciarlo se ha cumplido el lapso marcado por la
ley.[11]
Prescripción Vs. Caducidad: Constante Debate

La prescripción afecta al derecho subjetivo de la acción. Para poder delimitar la

diferenciación que asiste a estos dos términos, hay que reconocer frente a qué tipo de
derecho nos encontramos. Si el derecho del que hablamos prescrito, se trata de uno que ya
no podrá ejercerse por haber dejado transcurrir un período de tiempo que sobrepase los
cálculos de prescripción previstos en la Ley, estaríamos hablando sobre el derecho subjetivo
que asiste al accionante para activar el sistema judicial para denunciar determinado delito,
así como demandar la reparación integral del daño material e inmaterial ocasionado.

Podríamos hablar de prescripción, desde una perspectiva objetiva, cuando ha precluido el

momento procesal oportuno para ejercer determinado derecho. Por ejemplo: pretender la
práctica de pruebas que no hayan sido anunciadas en la fase procesal pertinente, por lo
tanto carecerán de validez probatoria, y no podrán ser admitidas; o, interponer un recurso
ya sea vertical u horizontal, una vez precluido el término que la ley prevé para hacerlo.

Por otro lado, la caducidad afecta a la acción como tal, va más allá del plano subjetivo,
y se lo podría plantear como una consecuencia directa de determinados ?obstáculos
penales?, sobre los cuales haré referencia más adelante.

Me permito hacer referencia a la diferenciación que el jurista venezolano A. Rengel

Romberg hace sobre la prescripción y caducidad dentro del derecho administrativo,
pero que, por su coherencia, y por tratarse del derecho de coacción que tiene el Estado,
creo oportuno extender este pronunciamiento a la temática penal que abordamos: ?La
prescripción en Derecho Administrativo, afecta a la potestad sancionadora del Estado. En cambio
la caducidad se ve en el ámbito de los procesos?[12]. El autor expone además, dentro de
sus criterios que la acción es un poder, más no un derecho.

En una recopilación realizada sobre las ponencias del V Congreso Internacional de

Derecho Administrativo, Venezuela 2013, el jurista Licurgo Mourao hace referencia a la
prescripción, y hace una diferencia entre la prescripción de la acción y la pérdida del
derecho, pues nos dice que prescrita la acción (subjetiva), no significa que el derecho
quede extinto en su totalidad:

?Perder la acción, a nuestro entender, no significa, o no necesariamente significa perder el

derecho. Así por ejemplo si un deudor no cumple con efectuar el pago de sus obligaciones, el
acreedor dispone, de acuerdo a ley, de un plazo determinado para entablar la acción que