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SECRETO BANCARIO

Introducción financieras, frente a la administración pública


y a terceros ajenos a la relación contractual,
El presente estudio pretende presentar una
para no revelar los datos sobre los depósitos y
posición sobre la aplicación del secreto
captaciones que reciben de sus clientes;
bancario en el ámbito público; es decir, la
consiste entonces en la protección que los
aplicación del secreto bancario a las
bancos e instituciones financieras deben
operaciones que realicen los bancos estatales.
otorgar a la información relativa a los
Para algunos la institución del secreto bancario movimientos de depósito y captación que
es un caso concreto de secreto profesional, es reciban de sus clientes.
decir, de no divulgación de información a la
Esta prohibición tiene bien definidos sus
que se ha tenido acceso en el ejercicio de una
alcances en la precitada Ley de Bancos y tiene
determinada profesión a terceras personas.
asidero constitucional en la libertad de
Está figura nace como parte de los usos y
contratación del art. 23 y en el derecho a la
costumbres mercantiles y luego se traslada a
autodeterminación informativa de los cuenta-
los cuerpos normativos de cada país.
habientes, para la protección de su
En el caso del ámbito bancario y financiero al patrimonio, seguridad física y posesión.
referirse al secreto lo que se pretende señalar
El secreto bancario así determinado se
es la imposibilidad de facilitar a personas
desdobla en dos dimensiones, a saber: 1) la
ajenas a la relación jurídica datos sobre cuenta-
obligación de no revelar información sobre las
habientes de dichas entidades.
operaciones realizadas, más que a su cuenta-
Toda relación jurídica conlleva el deber de habiente o representantes; y 2) el derecho de la
diligencia, exigible a cualquier persona en el entidad bancaria frente a terceros para no
ejercicio de sus funciones; una actuación poco brindar dicha información.
diligente constituye un daño para una relación
Aplicación a los bancos estatales
bancaria que implicará una responsabilidad
contractual para la otra. En el ámbito privado y específicamente en el
campo bancario no existe duda sobre la
Definición Legal
existencia y aplicación del secreto bancario,
La legislación salvadoreña tiene incorporado para las instituciones bancarias y financieras
el secreto bancario en el art. 232 de la Ley de que reciben depósitos y captaciones sobre las
Bancos, definiéndolo así: “Los depósitos y operaciones de los cuenta-habientes. La cual,
captaciones que reciben los bancos están en principio, por ser de naturaleza
sujetas a secreto y podrá proporcionarse confidencial solo puede ser compartida con su
informaciones sobre esas operaciones sólo a su titular o la persona que lo represente
titular, a la persona que lo represente legalmente.
legalmente y a la Dirección General de
La misma Ley de Bancos contiene una
Impuestos Internos cuando lo requiera en
excepción sobre al deber de confidencialidad,
procesos de fiscalización.”.
y por el contrario tiene la obligación de
En otras palabras, el secreto bancario es una proporcionar información a la Dirección
obligación de los bancos o instituciones General de Impuestos Internos cuando lo
requiera en procesos de fiscalización. En ese

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mismo orden, existen otras excepciones a la clientes sobre depósitos y captación financiera
información que pueda requerir la Fiscalía de cualquier naturaleza.”
General de la República o jueces en los
Partiendo de los elementos planteados por el
distintitos procesos que se encuentren
documento señalado en el párrafo precedente,
diligenciando.
se debe comenzar señalando, que de acuerdo
Ahora bien, como se mencionó al principio al art. 7 de la Ley de Supervisión y Regulación
debe determinarse si la institución del secreto del Sistema Financiero están sujetos a las
bancario tiene o no aplicación en el ámbito disposiciones de esa Ley: el Banco Central de
público; es decir, si puede ser invocado en las Reserva de El Salvador, los bancos
operaciones que realicen los distintos bancos constituidos en El Salvador, las sociedades
estatales. que integran los conglomerados financieros y
otras que, en su conjunto se entiende son los
Para el caso de El Salvador, en el ámbito
integrantes del sistema financiero. De allí, que
público la Ley de Acceso a la Información
se puede afirmar con toda propiedad, que el
Pública determina que la información
Banco Central es una institución del sistema
confidencial es aquella información privada
financiero.
en poder del Estado cuyo acceso público se
prohíbe por mandato constitucional o legal en La naturaleza actual del Banco Central de
razón de un interés personal jurídicamente Reserva como institución pública autónoma
protegido. Agregando, que los datos de carácter técnico, se retrotrae al tiempo de su
personales, son la información privada creación como una institución pública de
concerniente a una persona, identificada o crédito de carácter autónomo. Ya que conserva
identificable, relativa a su nacionalidad, entre sus principales funciones la de ser el
domicilio, patrimonio, dirección electrónica, Banco de los bancos y de Banco del Estado (art.
número telefónico u otra análoga. 1 incisos 2 y 1 LOBCR).

Además, parafraseando la misma ley, el En el desarrollo de estas funciones, el Banco


secreto bancario recae sobre la información Central debe prestar, a bancos y demás
privada de los cuenta-habientes en poder de instituciones financieras nacionales o
los bancos estatales cuyo acceso público se extranjeras, servicios bancarios que no
encuentra prohibido por mandato impliquen financiamiento, únicamente
constitucional o legal en razón de un interés cuando sean indispensables para el
jurídicamente protegido (art. 24). cumplimiento de sus funciones como
autoridad monetaria. También mantiene los
Aplicación de los principios
depósitos de los bancos y demás instituciones
Si bien es cierto, que la Ley de Bancos tiene un financieras, del Gobierno Central, de las
ámbito de aplicación circunscrito a las instituciones y empresas de carácter
instituciones que actúen de manera habitual autónomo, etc. (arts. 65 y 66 LOBCR).
en el mercado financiero, el concepto de
Los párrafos precedentes realzan las
secreto bancario no es de exclusiva aplicación
competencias del Banco Central en la
para las instituciones financieras privadas.
prestación de servicios bancarios y
El glosario de la Ley de Acceso a la especialmente en su función de mantener
Información Pública Explicada, editado por la depósitos de los bancos, el acceso privilegiado
Subsecretaría de Transparencia y a información de estos y a la obligación de
Anticorrupción de la Presidencia de la mantener en secreto la información que ha
República, señala que secreto bancario: “es la recibido en función de sus competencias.
protección que el sistema financiero debe
proveer a la información que reciba de sus

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Como se ha señalado el Banco Central Esas reglas son adaptables a la función que
mantiene por ley, depósitos del Estado, de las realizan los bancos estatales y al Banco Central
demás instituciones financieras nacionales o por supuesto, en las relaciones con sus
extranjeras, del Gobierno Central y otras, las clientes, en la cual se está protegiendo el
cuales en su conjunto constituyen sus cuenta- interés personal de los cuenta-habientes o al
habientes, a los cuales presta servicios Servicio de Impuestos Internos en casos
bancarios, sobre operaciones de su patrimonio concretos de fiscalización.
líquido.
Interés jurídicamente protegido
Reglas comunes
El Estado debe asegurar a sus habitantes el
El Código de Comercio con más de 45 años de goce de sus derechos y en caso de conflicto
vigencia en el país establece que: los bancos entre dos derechos individuales o de derechos
están obligados a guardar reserva absoluta individuales o colectivos, corresponde a los
respecto de las operaciones de sus clientes, funcionarios ponderar cual derecho prevalece
salvo que deban declararlas por mandato de en cada situación jurídica.
ley. La infracción de esta obligación, los hará
En el caso específico, se debe evaluar el deber
responsables de los daños y perjuicios (art.
de secreto sobre la información que reciben los
1185 del Código de Comercio).
bancos estatales de parte de sus cuenta-
La reserva o secreto como actualmente se habientes, relativa a sus depósitos y retiros en
denomina, a la información recibida por el las cuentas bancarias abiertas en el Banco
Banco Central de sus clientes o cuenta- Central versus el derecho de los ciudadanos
habientes, es un deber legal. Que restringe la para acceder a la información de los
información al conocimiento del público, movimientos de tales cuentas.
como una protección al patrimonio de dichos
Como se ha indicado, la ley misma puede y ha
clientes, independientemente de que su
creado excepciones al deber de secreto, sobre
naturaleza sea la de un ente público (Estado o
la información de las operaciones de depósito
empresas autónomas) o privado (bancos o
y captación que reciban los bancos. En estos
instituciones financieras).
casos el legislador de manera cuidadosa ha
De allí, que el interés personal jurídicamente ponderado las razones por las cuales las
protegido es el patrimonio de la persona instituciones bancarias deben proporcionar
natural o jurídica que ostente la calidad de esta información, apuntando casos concretos,
cuenta-habiente de un banco público o tales como: 1) el correcto pago de los
privado. En el caso concreto del Banco Central impuestos; 2) la investigación de acciones
y de los demás bancos estatales se está delictivas; 3) la investigación de infracciones
protegiendo el patrimonio de sus cuenta- administrativas; 4) los procesos judiciales en
habientes, sean estas entidades públicas o curso.
privadas.
En estos casos prevalece sobre el interés
Nótese, que la ley faculta a proporcionar particular de mantener confidencial la
información, de los depósitos y retiros información privada, el interés público que
únicamente a su titular o a la persona que lo manda cumplir adecuadamente las
represente legalmente; pero también permite obligaciones tributarias, o a la prevención de
proporcionar información a la Dirección situaciones delictivas o infracciones
General de Impuestos Internos a su administrativas. En el resto de casos, existe
requerimiento únicamente en procesos de una imposibilidad para los bancos de
fiscalización. compartir la información con terceros, es

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decir, prevalece el secreto bancario frente a constituyen la reserva de liquidez en forma de
cualquier otro interés. depósitos de dinero en el Banco Central. El
dinero depositado por los bancos se transfiere
Derecho al acceso a la información versus el
en propiedad a favor del Banco Central.
secreto bancario
Los depositantes en su calidad de acreedores
De acuerdo a la Ley de Acceso a la
de la relación jurídica con los bancos tienen un
Información Pública toda persona tiene
interés jurídico para que le sean devueltas las
derecho a solicitar y recibir información
sumas de dinero que han depositado. El
generada, administrada o en poder de las
interés jurídicamente protegido alcanzará
instituciones públicas de manera veraz y
hasta el monto que tienen depositado en sus
oportuna, sin sustentar interés o motivación
cuentas y a la seguridad de que esas sumas le
alguna (art.2 LAIP). En ese mismo orden,
sean restituidas en otro tanto en la misma
define a la información pública, como aquella
moneda más los intereses o remuneración
en poder de esas instituciones, siempre que no
pactada.
sea confidencial (art. 6 literal c LAIP).
Para asegurar la oportuna restitución del
Bajo estas circunstancias, corresponde
dinero, el Estado ha creado organismos de
balancear, por una parte, el derecho que tiene
regulación y supervisión de las operaciones
toda persona al acceso a la información
que realizan los bancos y las instituciones
pública y, por otra parte, el derecho de las
financieras, garantizando así la buena
personas individualmente consideradas para
administración de esos recursos financieros.
mantener datos de su patrimonio en carácter
Además, ordena publicar con periodicidad
confidencial y en forma precisa la obligación
sus estados financieros, a manera que cada
de los bancos estatales de mantener el secreto
depositante acceda a la información necesaria
de las operaciones realizadas con sus clientes.
y adopte sus propias decisiones.
En el caso concreto, el derecho de los
El aforismo jurídico: “donde existe la misma
ciudadanos a conocer el movimiento de las
razón, debe existir la misma disposición”, es la
cuentas que mantienen los bancos en el Banco
base de la denominada interpretación
Central, versus a la obligación de no
analógica, la cual aplica al deber del Banco
proporcionar información sobre esas
Central de proporcionar a cada banco por
operaciones a terceras personas, por estar
medio de su titular o a la persona que lo
clasificada como confidencial.
represente legalmente, la información sobre
Para comenzar, es necesario recordar que los las operaciones de depósito o retiro que realice
bancos captan y reciben depósitos del público, en las cuentas que maneja en el banco estatal;
bajo la figura del depósito bancario; que es una sin que exista posibilidad de compartirla con
manifestación del contrato de depósito terceros ajenos a esa relación jurídica, salvo las
irregular, el cual transfiere la propiedad del excepciones arriba indicadas.
dinero de los cuenta-habientes a favor de los
Bajo ese entendido, el interés particular de
bancos. Quedando obligado éste a restituir
cada banco depositante del Banco Central se
otro tanto en la misma moneda más los
limita hasta el monto que tienen depositado en
intereses pactados. En virtud de esta relación
sus cuentas y a la seguridad de que esas sumas
contractual el dinero, pasa a la esfera
le serán restituidas en otro tanto en la misma
patrimonial de cada banco o institución
moneda más la remuneración pactada. Para
financiera.
ese efecto, entre otros mecanismos, se ha
Esta misma situación se repite, cuando las creado el Comité de Vigilancia de la Reserva
entidades bancarias, en cumplimiento de los de Liquidez, que da seguimiento al detalle de
arts. 44 y siguientes de la Ley de Bancos, los activos que respaldan la reserva de

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liquidez. Dicho organismo se encuentra
conformado precisamente por los
representantes de las instituciones que la
constituyen.

El interés público general se limita entonces a


tener acceso a la información sobre la
solvencia y liquidez del Banco Central, que
garanticen la restitución del dinero
depositado, en sus cuentas bancarias, en
concepto de la reserva de liquidez de forma
oportuna y en el momento que sea requerido.

A manera de colofón, se puede afirmar que el


interés público se centra, en cada caso, en
comunicar a los depositantes la situación
financiera de la institución bancaria que
mantiene los depósitos, de manera que se
asegure que la restitución del dinero
depositado y que se mantengan cantidades de
dinero suficientes para atender las distintas
demandas de sus clientes. Esta obligación no
puede alcanzar a divulgar los movimientos de
las cuentas de sus clientes, ya que goza del
privilegio del secreto bancario, pues
corresponde a información patrimonial de
cada uno de los depositantes.

Finalmente, es indudable que el secreto


bancario es una institución que aplica también
en el ámbito público; específicamente a las
relaciones que mantienen los bancos estatales
con sus clientes. Que en el caso en estudio,
aplica con rigurosidad a los depósitos y retiros
que efectúan sus cuenta-habientes (bancos,
instituciones financieras, Estado, empresas
autónomas y demás). De allí, que solo pueda
proporcionarse la información generada a sus
representantes y a vía de excepción a las
entidades e instituciones que las mismas leyes
identifican.