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REVISTA IURIS DICTIO PERÚ

LA CONSERVACIÓN DEL ACTO ADMINISTRATIVO


Comentario al Artículo 14 del TUO de la Ley del Procedimiento
Administrativo General, Perú
[CONSERVATION OF THE ADMINISTRATIVE ACT - Commentary on Article
14 of TUO of the General Administrative Procedure Law, Peru]

José María Pacori Cari


Miembro de la Asociación Argentina de Derecho Administrativo. Socio de la Asociación
Española de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social. Columnista en el Suplemento
“La Gaceta Jurídica” del Diario La Razón en Bolivia

Sumario: I. Vicios no trascendentes - II. Supuestos de actos administrativos


afectados por vicios no trascendentes - 1. El acto cuyo contenido sea impreciso con
las cuestiones surgidas en la motivación - 2. El acto cuyo contenido sea
incongruente con las cuestiones surgidas en la motivación - 3. El acto emitido con
una motivación insuficiente 4. El acto emitido con una motivación parcial - 5. El
acto emitido con infracción a las formalidades no esenciales del procedimiento - 6.
Cuando se concluya indudablemente de cualquier otro modo que el acto
administrativo hubiere tenido el mismo contenido, de no haberse producido el vicio
- 7. Actos administrativos emitidos con omisión de documentación no esencial

Resumen. En el presente artículo se hace un análisis jurídico normativo de la


conservación del acto administrativo por enmienda regulado en el artículo 14 del
. Texto Único Ordenado de la Ley 27444 en el ordenamiento jurídico peruano,
realizando una descripción de cada uno de los supuestos normativos que se
consideran convalidables

Abstract. In this article a normative legal analysis of the conservation of the


administrative act is made by amendment regulated in article 14 of the Single
Ordered Text of Law 27444 in the Peruvian legal system, making a description of
each of the normative assumptions that are considered validable

Palabras clave: Acto administrativo –


Convalidación – Enmienda – Vicios no Recibido: 01/12/2019
trascendentes – Requisitos de validez Aprobado: 18/01/2020

Keywords: Administrative act - El Artículo 14 del TUO de la Ley del


Validation - Amendment - Non- Procedimiento Administrativo General -
transcendent defects - Validity Decreto Supremo 004-2019-JUS –
requirements establece lo siguiente:
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acto administrativo se considera válido en
“14.1 Cuando el vicio del acto administrativo tanto su pretendida nulidad no sea
por el incumplimiento a sus elementos de validez, declarada por autoridad administrativa o
no sea trascendente, prevalece la conservación del jurisdiccional, según corresponda2, esto
acto, procediéndose a su enmienda por la propia significa que verificada la existencia de un
autoridad emisora. vicio en un acto administrativo,
14.2 Son actos administrativos afectados por existiendo la obligación de presumir su
vicios no trascendentes, los siguientes: validez, se debe de buscar su
14.2.1 El acto cuyo contenido sea impreciso o conservación; sin embargo, no todo vicio
incongruente con las cuestiones surgidas en la del acto administrativo es pasible de
motivación. conservación, sino solamente los que se
14.2.2 El acto emitido con una motivación refieren a los requisitos de validez del
insuficiente o parcial. acto administrativo, por lo que no podrán
14.2.3 El acto emitido con infracción a las ser materia de conservación los vicios
formalidades no esenciales del procedimiento, consistentes en3:
considerando como tales aquellas cuya realización
correcta no hubiera impedido o cambiado el a) La contravención a la Constitución, a
sentido de la decisión final en aspectos las leyes o a las normas reglamentarias.
importantes, o cuyo incumplimiento no afectare el b) Los actos expresos o los que resulten
debido proceso del administrado. como consecuencia de la aprobación
14.2.4 Cuando se concluya indudablemente de automática o por silencio administrativo
cualquier otro modo que el acto administrativo positivo, por los que se adquiere
hubiese tenido el mismo contenido, de no haberse facultades, o derechos, cuando son
producido el vicio. contrarios al ordenamiento jurídico, o
14.2.5 Aquellos emitidos con omisión de cuando no se cumplen con los requisitos,
documentación no esencial. documentación o tramites esenciales para
14.3 No obstante la conservación del acto, su adquisición.
subsiste la responsabilidad administrativa de c) Los actos administrativos que sean
quien emite el acto viciado, salvo que la enmienda constitutivos de infracción penal, o que
se produzca sin pedido de parte y antes de su se dicten como consecuencia de la
ejecución.” misma.

Estando a la lectura de esta norma Hecha la anterior precisión, tenemos que


jurídica procederemos a efectuar un la conservación del acto administrativo es
análisis jurídico de la conservación del respecto del incumplimiento de sus
acto administrativo y los diferentes elementos de validez que no sean
supuestos de conservación del mismo. trascendentes, siendo que estos
elementos de validez se refieren a los
I. VICIOS NO TRASCENDENTES requisitos que todo acto administrativo
En principio, se indica que cuando el debe de observar, estos requisitos son los
vicio del acto administrativo por el siguientes4:
incumplimiento a sus elementos de
validez, no sea trascendente, prevalece la 1. Competencia. Ser emitido por el
conservación del acto, procediéndose a su órgano facultado en razón de la materia,
enmienda por la propia autoridad territorio, grado, tiempo o cuantía, a
emisora1. Por lo tanto, la conservación través de la autoridad regularmente
del acto administrativo se sustenta en la
presunción de validez por la cual todo 2
Art. 9 D. S. 004-2019-JUS, Perú
3
Art. 10, incisos 1, 3 y 4 D. S: 004-2019-JUS, Perú
1 4
Art. 14.1 D. S. 004-2019-JUS, Perú Art. 3 D. S. 004-2019-TR, Perú
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nominada al momento del dictado y en gravedad; por su parte, serán vicios
caso de órganos colegiados, cumpliendo trascendentes el defecto u omisión de
los requisitos de sesión, quórum y uno o más requisitos de validez del acto
deliberación indispensables para su administrativo. Estando a esto podemos
emisión. verificar la diferencia entre un vicio
2. Objeto o contenido. Los actos trascendente e intrascendente a través del
administrativos deben expresar su siguiente caso concreto:
respectivo objeto, de tal modo que pueda
determinarse inequívocamente sus De una resolución se advierte que se deniega al
efectos jurídicos. Su contenido se ajustará administrado la pensión de jubilación
a lo dispuesto en el ordenamiento adelantada, en virtud a que se reconocieron 22
jurídico, debiendo ser lícito, preciso, años y 10 meses de aportaciones, siendo que por
posible física y jurídicamente, y otra resolución posterior se hace constar que
comprender las cuestiones surgidas de la resuelve enmendar la resolución antes mencionada
motivación. en cuanto al extremo de los años de aportaciones
3. Finalidad Pública. Adecuarse a las reconocidos al administrado, precisando que
finalidades de interés público asumidas debían ser 19 años, puesto que los documentos en
por las normas que otorgan las facultades los que sustentaba sus aportaciones como
al órgano emisor, sin que pueda asegurado facultativo independiente eran
habilitársele a perseguir mediante el acto, apócrifos, motivo por el cual se reconocieron 19
aun encubiertamente, alguna finalidad sea años de aportaciones en lugar de los 22 años y
personal de la propia autoridad, a favor 10 meses de aportes que se reconocieron
de un tercero, u otra finalidad pública mediante Resolución inicial. Tal como se observa,
distinta a la prevista en la ley. La ausencia la resolución enmendada por la entidad no es un
de normas que indique los fines de una acto administrativo que pueda ser calificado de
facultad no genera discrecionalidad. intrascendente, por cuanto en dicha resolución se
4. Motivación. El acto administrativo le reconocieron al recurrente 22 años y 10 meses
debe estar debidamente motivado en de aportes, lo cual le permitía acceder a una
proporción al contenido y conforme al pensión del régimen general del Decreto Ley
ordenamiento jurídico. 19990 una vez que cumpliera el requisito de la
5. Procedimiento regular. Antes de su edad establecidos por ley. En efecto, se advierte
emisión, el acto debe ser conformado que antes de expedirse la resolución que
mediante el cumplimiento del enmienda los años de aportes del demandante,
procedimiento administrativo previsto éste había solicitado que se active su expediente
para su generación. de jubilación de modo que se le otorgue la pensión
del régimen general del Decreto Ley 19990, en
El incumplimiento de estos requisitos virtud a los 22 años y 10 meses de aportes que la
debe ser intrascendente, por cuanto si el Administración le había reconocido. En tal
incumplimiento es trascendente no será sentido, se concluye que la emplazada no ha
posible la conservación del acto motivado correctamente la resolución mediante la
administrativo, sino que este será cual rectifica la cantidad de años de aportaciones
declarado nulo. reconocidos al demandante, pues se ha empleado
una norma legal que no es aplicable al caso de
Ahora bien, cuando la norma hace autos, toda vez que la resolución que se enmienda
referencia a vicios no trascendentes, se no es un acto administrativo intrascendente, más
refiere a aquellos vicios que no son aún cuando la emplazada alega que se han
significativos, que no tendrán verificado irregularidades en la documentación
consecuencias importantes, es decir, son presentada por el recurrente para acreditar sus
vicios que carecen de importancia o aportes como asegurado facultativo independiente

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(Cfr. Fundamento 2 STC Expediente 04274- POR VICIOS NO
2012-PA/TC, Perú) TRASCENDENTES

Otro supuesto que ejemplifica la 1. EL ACTO CUYO CONTENIDO


conservación del acto por un vicio no SEA IMPRECISO CON LAS
trascendente sería en el requisito de CUESTIONES SURGIDAS EN LA
competencia. Veamos: MOTIVACIÓN
El objeto o contenido del acto
Dentro del periodo de encargatura de la Sub administrativo es aquello que decide,
Gerencia de Industria se han emitido declara o certifica la autoridad, en ningún
Constancias de Inscripción de Registro Único de caso será admisible un objeto o
Usuarios y Transportistas de Alcohol Etílico, contenido prohibido por el orden
generando con esto derechos y obligaciones a los normativo, ni incompatible con la
administrados, es entonces que, el funcionario situación de hecho prevista en las
encargado de la indicada sub gerencia no tenía normas; ni impreciso, obscuro o
facultades expresas para firmar el acto imposible de realizar; el contenido debe
administrativo que emitió las Constancias de comprender todas las cuestiones de
Inscripción del Registro Único de Usuarios y hecho y derecho planteadas por los
Transportistas de Alcohol etílico, en tal sentido administrados, pudiendo involucrar otras
se detectó que las emisiones de las referidas no propuestas por estos que hayan sido
Constancias se realizaban incumpliendo los apreciadas de oficio5. Los actos
requisitos para su validez, cabe indicar que se administrativos deben expresar su
debe enmendar dicha circunstancia con el fin de respectivo objeto, de tal modo que pueda
preservar el acto administrativo que otorgo tal determinarse inequívocamente sus
beneficio, generando derechos y obligaciones al efectos jurídicos; su contenido se ajustará
administrado mediante un acto de enmienda con a lo dispuesto en el ordenamiento
el fin de conservar el acto administrativo que jurídico, debiendo ser lícito, preciso,
emitió las Constancias. Cabe indicar que la posible física y jurídicamente, y
enmienda que convalidará el vico intrascendente y comprender las cuestiones surgidas de la
conservará el acto administrativo corresponde a la motivación6.
Gerencia Regional de la Producción del Gobierno Estando a lo indicado, es importante
Regional de Arequipa a través del Gerente establecer qué entendemos por preciso.
Regional de la Producción, es entonces que se Preciso es aquello que es rigurosamente
deberán convalidar todas las Constancias ajustado, exacto o fiel, por lo que
emitidas por la Sub Gerencia de Industria y, impreciso será aquello que es inexacto,
consecuentemente, deberán ser convalidados para el caso que nos ocupa implicaría que
accesoriamente todos los actos administrativos la parte resolutiva del acto administrativo
realizados por los funcionarios posteriormente a es inexacta con las cuestiones surgidas en
la emisión de las Constancias de Inscripción la motivación, nótese que la norma indica
(Cfr. Resolución Gerencial Regional 020-2016- que la inexactitud se refiere a cuestiones
GRA/GRP, Perú). surgidas en la motivación, no se refiere a
la motivación integra (supuesto en el cual
A continuación analizaremos cada uno de el acto sería nulo); por ejemplo, en la
los supuestos de conservación del acto motivación de un acto administrativo se
administrativo indicados en el artículo 14 explican tres cuestiones planteadas por el
del TUO de la Ley 27444. administrado como serían la prescripción
de la acción administrativa, el pedido de
II. SUPUESTOS DE ACTOS
ADMINISTRATIVOS AFECTADOS 5
Art. 5 D. S 004-2019-JUS, Perú
6
Art. 3, inciso 2 D. S. 004-2019-JUS, Perú
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nulidad del acto de apertura de y un análisis sobre el fondo de los cargos
procedimiento administrativo imputados; sin embargo, de la lectura de
disciplinario y un análisis sobre el fondo la parte resolutiva del acto administrativo
de los cargos imputados; sin embargo, observamos que el artículo primero
cuando leemos la parte resolutiva resuelve declarar infundado el pedido de
(contenido) del acto administrativo caducidad, artículo segundo declarar
observamos que el artículo primero infundado el pedido de nulidad y el
resuelve declarar infundado el pedido de artículo tercero imponer sanción de multa
nulidad, el artículo segundo resuelve al administrado, como se puede verificar
imponer sanción de multa en contra del existe una incongruencia respecto del
administrado, sin embargo, no se resuelve análisis que sobre la prescripción se hizo
en concreto sobre la prescripción pese a en la motivación del acto y el artículo
que ha sido materia de análisis en el acto primero que se refiere a la infundabilidad
administrativo, en este caso, el acto de una supuesta caducidad, en este caso
administrativo no se ajusta a todas las es posible disponer la enmienda del acto
cuestiones surgidas en la motivación, por administrativo. Otro ejemplo y caso
lo que puede ser pasible de enmienda; no práctico sería el siguiente:
sería pasible de enmienda cuando la
imprecisión se refiere a toda la De la revisión de la Resolución de un Consejo
motivación y no a cuestiones surgidas en Administrativo se advierte que en la parte
ella. resolutiva se consignó “conservar” el acto
administrativo contenido en una Resolución 01
2. EL ACTO CUYO CONTENIDO por los fundamentos expuestos en la parte
SEA INCONGRUENTE CON LAS considerativa de la resolución, sin embargo, de la
CUESTIONES SURGIDAS EN LA revisión de la Resolución del Consejo
MOTIVACIÓN Administrativo se advierte que no se ha
La congruencia es la relación coherente realizado una conservación del acto, es por ello
entre varias ideas, acciones o cosas, por lo que no debió consignarse dicho artículo; no
que, en principio, se exige que el obstante la incongruencia detectada, el Consejo
contenido del acto administrativo sea considera que ello no resulta trascendente, puesto
congruente con su motivación; de esta que la decisión adoptada seria la misma;
manera, para que exista un supuesto de asimismo, teniendo en cuenta que no se ha
conservación del acto administrativo, la causado indefensión al administrado corresponde
parte resolutiva del acto administrativo conservar el acto administrativo y proceder a su
debe ser incongruente con las cuestiones enmienda, excluyendo el artículo que dispone una
surgidas en la motivación; la diferencia en enmienda de la referida Resolución, ya que ello
el anterior supuesto, se da por cuanto la no modifica el sentido de la decisión (Cfr.
imprecisión se refiera a que el objeto del Resolución Consejo de Apelación de Sanciones
acto administrativo no se ajusta a las 073-2017-PRODUCE/CONAS-2CT,
cuestiones surgidas en la motivación, Perú).
mientras que en este supuesto el objeto
del acto administrativo no es coherente Otro caso concreto de incongruencia
con las cuestiones surgidas en la sería el siguiente:
motivación, por ejemplo, en la
motivación del acto administrativo De la revisión de una Resolución Directoral se
encontramos tres cuestiones planteadas advierte que en su considerando 19, se consignó
por el administrado: la prescripción de la que en virtud a los principios de presunción de
acción administrativa, la nulidad del acto licitud y verdad material, no correspondía
que apertura procedimiento disciplinario declarar responsabilidad en contra del

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administrado por la presunta conducta importante establecer qué es una
imputada, ello debido a que el procedimiento motivación insuficiente para lo cual
realizado para la toma de muestras de emisiones debemos de establecer que se entiende
no es el idóneo para determinar el referido exceso por insuficiente, por insuficiente se
y no se contaban con medios probatorios entiende aquello que no se da en la
suficientes para determinar la responsabilidad cantidad adecuada o requerida para algo,
administrativa; por lo que se concluyó el archivo por lo que motivación insuficiente sería
del PAS en mención, por lo que en el la motivación que no se da en la cantidad
considerando 20 de la citada Resolución se señaló adecuada o requerida para el acto
que correspondía declarar fundado el recurso de administrativo, no significa que no existe
reconsideración interpuesto por el administrado motivación sino que la misma no es
contra lo resuelto en la Resolución Directoral, sin suficiente, por ejemplo, respecto de una
embargo, en la parte resolutiva de la Resolución solicitud del administrado se verifica que
Directoral se indicó declarar infundado el recurso se requiere motivación de tres (3)
de reconsideración interpuesto por el administrado pretensiones solicitadas, existe
por los fundamentos expuestos en la parte motivación sobre las tres pretensiones,
considerativa de la Resolución, por lo que pero respecto de la motivación de una de
correspondería enmendar la parte resolutiva de la la pretensiones no se ha indicado la
Resolución Directoral, la cual debe concluir en norma jurídica que avala la interpretación
declarar fundado el recurso de reconsideración de los hechos realizada por la autoridad
interpuesto por los fundamentos expuestos en la administrativa, situación que motivaría la
parte considerativa de la presente Resolución, por conservación del acto administrativo.
lo tanto, considerando que la enmienda de la
Resolución Directoral no altera los aspectos 4. EL ACTO EMITIDO CON UNA
sustanciales de su contenido ni el sentido de la MOTIVACIÓN PARCIAL
decisión expresada en ella, corresponde de oficio Estando a lo indicado en el punto
su enmienda (Cfr. Resolución Directoral 1890- anterior tenemos que la motivación debe
2018-OEFA/DFAI, Perú) ser total respecto de lo indicado en el
acto administrativo, sin embargo, puede
3. EL ACTO EMITIDO CON UNA darse el caso que se emita una motivación
MOTIVACIÓN INSUFICIENTE parcial, donde entendemos por parcial
La motivación debe ser expresa, mediante aquello que tiene relación con una parte
una relación concreta y directa de los del todo, es decir, que no está completo o
hechos probados relevantes del caso acabado, por ejemplo, respecto de una
específico, y la exposición de las razones solicitud del administrado se verifica que
jurídicas y normativas que con referencia se requiere motivación de una pretensión
directa a los anteriores justifican el acto administrativa, sin embargo, se realiza
adoptado7. Conforme a esto, no son una motivación de hechos sobre lo
admisibles como motivación, la pedido declarando la fundabilidad de la
exposición de fórmulas generales o vacías solicitud del administrado, sin embargo,
de fundamentación para el caso concreto se nota que no se hizo una motivación de
o aquellas fórmulas que por su oscuridad, normas jurídicas, situación que implica
vaguedad, contradicción o insuficiencia una motivación parcial que justificaría la
no resulten específicamente conservación del acto administrativo
esclarecedoras para la motivación del dado que tampoco se causa indefensión
acto8. Ahora bien, estando a la regla al administrado.
general de una debida motivación, es
5. EL ACTO EMITIDO CON
7
Art. 6 D. S. 004-2019-JUS, Perú INFRACCIÓN A LAS
8
Art. 6 D. S. 004-2019-JUS, Perú
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FORMALIDADES NO REALIZACIÓN CORRECTA NO
ESENCIALES DEL HUBIERA IMPEDIDO EL
PROCEDIMIENTO SENTIDO DE LA DECISIÓN
Esta causal de conservación del acto está FINAL EN ASPECTOS
relacionada con el principio de eficacia IMPORTANTES
por el cual los sujetos del procedimiento En este supuesto, la realización correcta
administrativo deben hacer prevalecer el de las formalidades esenciales no impide
cumplimiento de la finalidad del acto el sentido de la decisión final en aspectos
procedimental, sobre aquellos importantes, donde impedir implicaría
formalismos cuya realización no hacer que la formalidad no hace posible
incida en su validez, no determinen la ejecución del acto; por lo que si la
aspectos importantes en la decisión final, formalidad no esencial incorrecta no
no disminuyan las garantías del impide la ejecución del acto
procedimiento, ni causen indefensión a administrativo este puede ser conservado.
los administrados. De esta manera, en Por ejemplo, se da este supuesto en el
todos los supuestos de aplicación del siguiente caso concreto:
principio de eficacia, la finalidad del acto
que se privilegie sobre las formalidades El administrado interpone recurso de apelación
no esenciales deberá ajustarse al marco contra la Resolución de la Sub Gerencia de
normativo aplicable y su validez será una Ordenamiento Territorial y Transporte,
garantía de la finalidad pública que se sustentando que la citada resolución contiene
busca satisfacer con la aplicación de este fundamentación jurídica que no corresponde al
principio9. Incluso este principio de caso como es el párrafo quinto, sin embargo, la
eficacia se constituye en un deber de las observación del párrafo quinto es una apreciación
autoridades respecto del procedimiento de la forma de redacción y ello no cambia ni
administrativo y de sus partícipes cuando enerva el fondo de los resuelto, por cuando no es
se indica que deben velar por la eficacia trascendente procediendo la conservación del acto
de las actuaciones procedimentales, administrativo (Cfr. Resolución de Gerencia de
procurando la simplificación en sus Desarrollo Territorial e Infraestructura 002-
trámites, sin más formalidades que las 2017-GDTI/MPJB, Perú)
esenciales para garantizar el respeto a los
derechos de los administrados o para 5.2. FORMALIDADES NO
propiciar certeza en las actuaciones10. ESENCIALES CUYA
Estando a esto, por formalidad REALIZACIÓN CORRECTA NO
entendemos aquella condición necesaria o HUBIERA CAMBIADO EL
requisito establecido para la emisión de SENTIDO DE LA DECISIÓN
un acto administrativo, por lo tanto, si FINAL EN ASPECTOS
esta formalidad no es esencial, esto es, no IMPORTANTES
es importante y necesaria, se puede En este caso no se impide el sentido de la
prescindir de la misma debiendo decisión final, sino que la formalidad no
declararse la conservación del acto, a esencial no cambia el sentido del acto
continuación veamos los supuestos administrativo, donde cambiar implicaría
especiales que contempla la ley dentro de convertir la decisión en otra; es decir, si la
este supuesto. formalidad no esencial no cambia el
sentido de la decisión final se conservará
5.1. FORMALIDADES NO el acto administrativo. Por ejemplo,
ESENCIALES CUYA podemos encontrar este supuesto en el
siguiente caso concreto:
9
Art. IV, numeral 1.10 TUO Ley 27444, Perú
10
Art. 86, Inc. 7 TUO Ley 27444, Perú
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El órgano competente para emitir el acto obtener una decisión motivada, fundada
administrativo que declara o no la nulidad de en derecho, emitida por autoridad
oficio es el funcionario jerárquico superior al que competente, y en un plazo razonable; y, a
expidió el acto que se invalida, en tal sentido, la impugnar las decisiones que los afecten11,
entonces Subgerencia de Recursos Humanos no por lo tanto, una formalidad no esencial
era competente para emitir pronunciamiento que no afecta el debido proceso del
respecto a los pedidos de nulidad formulados administrado seria la notificación de un
contra una resolución, esto contraviene el informe emitido en el procedimiento cuya
requisito de validez referido a la competencia del opinión era la fundabilidad de lo
acto, cuya vulneración constituye un vicio del acto solicitado, en tanto el acto final declaró
administrativo que causa su nulidad, sin fundado el pedido del administrado. Un
embargo, del procedimiento regular en la emisión ejemplo de este supuesto sería el
de la Resolución se advierte que no se ha siguiente:
incurrido en causal de nulidad alguna que
agravie la legalidad y el interés público, además, De la revisión de una Resolución Directoral, se
ha operado el plazo de prescripción para declarar advierte que en el numeral 52 se indica que ha
su nulidad de oficio, resultando improcedente el quedado acreditada la responsabilidad
pedido de nulidad; consecuentemente resulta de administrativa del administrado, al haber
aplicación la figura de la conservación del acto excedido el Límite Máximo Permisible en el
administrativo que está basada en el principio efluente minero-metalúrgico respecto del
general de la conservación de los actos parámetro pH en el punto de control ESP-8;
administrativos, permitiendo a la entidad asimismo, respecto al numeral 52 corresponde
mantener la vigencia de un acto viciado mediante precisar que la determinación de la
la emisión de un nuevo acto de enmienda que con responsabilidad administrativa comprende todos
eficacia retroactiva satisfaga el requisito de los parámetros excedidos analizados en un
validez inobservado, sin perder vigencia en apartado que indica como hecho imputable los
ningún momento la decisión final, contribuyendo parámetros pH, Arsénico Total, Zinc Total y
a la celeridad de las decisiones (Cfr. Resolución Hierro Disuelto en el punto de control ESP-2;
de Gerencia Municipal 056-2015-MDPP- los parámetros pH, Sólidos Suspendidos Totales,
GM, Perú). Arsénico Total, Cadmio Total, Cobre Total,
Plomo Total, Zinc Total y Hierro Disuelto en el
5.3. FORMALIDADES NO punto de control ESP- 8; los parámetros pH,
ESENCIALES CUYO Arsénico Total, Cadmio Total, Plomo Total y
INCUMPLIMIENTO NO Zinc Total en el punto de control ESP-9 y los
AFECTARE EL DEBIDO parámetros pH, Arsénico Total, Cobre Total,
PROCESO DEL ADMINISTRADO Zinc Total y Hierro Disuelto en el punto de
En este caso, es necesario remitirnos al control ESP-10, por cuanto todos ellos son
debido procedimiento administrativo por materia de la imputación efectuada contra el
el cual los administrados gozan de los administrado, quien a su vez efectuó sus
derechos y garantías implícitos al debido descargos respecto de los mismos. En
procedimiento administrativo, tales consecuencia, en el numeral 52 de la mencionada
derechos y garantías comprenden, de Resolución Directoral se debió señalar que ha
modo enunciativo mas no limitativo, los quedado acreditada la responsabilidad
derechos a ser notificados; a acceder al administrativa del administrado, al haber
expediente; a refutar los cargos excedido los Límites Máximos Permisibles en
imputados; a exponer argumentos y a efluentes minero metalúrgicos respecto de los
presentar alegatos complementarios; a parámetros pH, Arsénico Total, Zinc Total y
ofrecer y a producir pruebas; a solicitar el Hierro Disuelto en el punto de control ESP-2;
uso de la palabra, cuando corresponda; a
11
Art. IV, numeral 1.2 D. S. 004-2019-JUS, Perú
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los parámetros pH, Sólidos Suspendidos Totales, orden de prelación de los postores en cada uno de
Arsénico Total, Cadmio Total, Cobre Total, los ítems, se considera que el hecho resulta ser un
Plomo Total, Zinc Total y Hierro Disuelto en el acto conservable, el no haber contemplado que la
punto de control ESP-8; los parámetros pH, presentación de las propuestas económicas se
Arsénico Total, Cadmio Total, Plomo Total y efectúe independientemente por ítems, en el
Zinc Total en el punto de control ESP-9 y los presente caso por parte de La Entidad,
parámetros pH, Arsénico Total, Cobre Total, corresponde aplicar la figura de conservación del
Zinc Total y Hierro Disuelto en el punto de acto administrativo, respecto de la cual permite
control ESP10; por lo que corresponde declarar perfeccionar las decisiones de las autoridades
la responsabilidad administrativa del afectadas por vicios no trascendentes, sin tener
administrado. En tal sentido, el defecto no que anularlo o dejarlo sin efecto, en tal sentido, se
trascendente indicado no conlleva a una variación evita la invalidación de actos por aspectos
en la decisión adoptada en la Resolución meramente formales en los procedimientos o actos
Directoral, ni ha afectado el debido procedimiento administrativos, afectando la celeridad de las
del administrado (Cfr. Resolución Directoral decisiones, más aún cuando, incluso la decisión
1768-2018-OEFA/DFAI, Perú) previsible final tuviera el mismo sentido que la
misma afectada, evidenciándose que no existe
6. CUANDO SE CONCLUYA afectación en el procedimiento.” (Cfr.
INDUDABLEMENTE DE Fundamento 15 y 16 Resolución 508-2010-
CUALQUIER OTRO MODO QUE TC-S2, Perú)
EL ACTO ADMINISTRATIVO
HUBIERE TENIDO EL MISMO Otro caso que ejemplifica este supuesto
CONTENIDO, DE NO HABERSE sería el siguiente:
PRODUCIDO EL VICIO
Si la duda es la indeterminación del De la revisión del acto administrativo se constata
ánimo entre dos decisiones, lo que este fue emitido por la Subgerencia de
indubitable implica la falta de esa Regulación de Transporte (órgano emisor), el 19
indeterminación, esto es, la de setiembre de 2018 (fecha), en la ciudad de
determinación de una decisión; una vez Lima (lugar) advirtiéndose la ausencia del
que tengamos la certeza que de una u otra nombre y firma de la autoridad interviniente, en
manera el contenido (resolución) del acto este caso del subgerente de regulación de
administrativo será el mismo, se transporte, constatado el defecto de forma
procederá a la conservación. Veamos el corresponde analizar si éste acarrea la
siguiente caso concreto: declaración de nulidad del mismo, en este caso, el
objeto del acto administrativo es solicitar la
Si bien es cierto luego de efectuada la evaluación subsanación de las observaciones advertidos en la
técnica, cabe la posibilidad que alguno de los solicitud de autorización para prestar el servicio
postores hayan obtenido el puntaje necesario para de transporte público, pedido presentado por la
acceder a la evaluación económica únicamente en administrada. Que, bajo este análisis, queda
algunos de los ítems a los que se presentó, claramente establecido que la ausencia del
correspondería devolver las propuestas económicas nombre y firma de la autoridad responsable no
sin abrir, lo que no resultaría posible si la altero el contenido de acto administrativo, ya que
totalidad de las propuestas económicas del postor las observaciones al procedimiento de
se incluyen en un solo sobre; debe tenerse presente, autorización de Ruta hubiesen seguido siendo los
que el Comité Especial al evaluar las propuestas mismos, sin importar la existencia o no de la
económicas de todos los postores, las dio por firma y nombre de la autoridad responsable. En
válidas y procedió a su evaluación, inclusive de consecuencia, resulta aplicable la conservación del
aquellas que consideró fueron presentadas en un acto, corresponde a la Subgerencia de Regulación
único formato, por lo que habiéndose generado un de Transporte proceder a su enmienda,

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notificando nuevamente a la administrada con el • Decreto Supremo 004-2019-JUS (25
acto administrativo en el que debe constar el de enero de 2019). Decreto Supremo
nombre y firma de la autoridad responsable (Cfr. que aprueba el Texto Único
Resolución de Gerencia 019-2019- Ordenado de la Ley 27444 - Ley del
MML/GTU, Perú). Procedimiento Administrativo
General. Perú.
7. ACTOS ADMINISTRATIVOS • Resolución 508-2010-TC-S2 (05 de
EMITIDOS CON OMISIÓN DE marzo de 2010). Perú: Tribunal de
DOCUMENTACIÓN NO Contrataciones del Estado.
ESENCIAL • Resolución Consejo de Apelación de
En sentido general, documento es todo Sanciones 073-2017-
escrito en el que constan datos fidedignos PRODUCE/CONAS-2CT (29 de
o susceptibles de ser empleados como marzo de 2017). Perú: Ministerio de
tales para probar algo; por lo que la Producción, Consejo de Apelación
documentación no esencial, será aquella de Sanciones, Área Especializada de
que se puede prescindir sin perjudicar la Pesquería.
emisión del acto administrativo, por
• Resolución de Gerencia 019-2019-
ejemplo, para el inicio de un
MML/GTU (20 de marzo de 2019).
procedimiento administrativo se solicita
Perú: Municipalidad de Lima,
el acta de nacimiento del administrado,
Gerencia de Transporte Urbano.
sin embargo, este no la presenta, pero si
presenta su Documento Oficial de • Resolución de Gerencia de
Identidad, con lo cual también acredita la Desarrollo Territorial e
fecha de su nacimiento, por lo que se Infraestructura 002-2017-
emite acto administrativo que reconoce GDTI/MPJB (29 de marzo de
una pensión de jubilación, si bien no se 2017). Perú: Municipalidad
emite en mérito al acta de nacimiento el Provincial Jorge Basadre.
acto será convalidable. • Resolución de Gerencia Municipal
056-2015-MDPP-GM (06 de mayo
CONCLUSIONES de 2015). Perú: Municipalidad
La conservación del acto administrativo Distrital de Puente Piedra.
se da a través de la emisión de un acto • Resolución Directoral 1768-2018-
administrativo de enmienda que OEFA/DFAI (31 de julio de 2018).
complementa el acto convalidado, esta Expediente 1983-2017-
convalidación puede resumirse en la falta OEFA/DFSAI/PAS. Perú:
de afectación del debido procedimiento Ministerio del Ambiente, Organismo
del administrado y que la decisión del de Evaluación y Fiscalización
acto no cambiará aun cuando se haya Ambiental.
producido una deficiencia en los • Resolución Directoral 1890-2018-
requisitos de validez del acto OEFA/DFAI (22 de agosto de
administrativo. 2018). Expediente 2592-2017-
OEFA/DFSAI/PAS. Perú:
REFERENCIAS Ministerio del Ambiente, Organismo
• Decreto Legislativo 1246 (10 de de Evaluación y Fiscalización
noviembre de 2016). Decreto Ambiental.
Legislativo que aprueba diversas • Resolución Gerencial Regional 020-
medidas de simplificación 2016-GRA/GRP (18 de febrero de
administrativa. Perú. 2016). Perú: Gerencia Regional de la

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Producción del Gobierno Regional 2013). Expediente 04274-2012-
de Arequipa. PA/TC. Perú.
• Sentencia del Tribunal
Constitucional (07 de enero de

ANEXO I
MODELO 01 DE RESOLUCIÓN DE ENMIENDA DE OFICIO

Resolución Directoral Nro. (…)

Lima, 02 de agosto de (...)

VISTO: La Resolución Directoral (…) del (…); y,

CONSIDERANDO:
Que, mediante la Resolución Directoral (…) la Dirección de Fiscalización y Aplicación de
Incentivos del Organismo de Evaluación y Fiscalización Ambiental declaró infundado el
recurso de reconsideración presentado por el administrado, contra la Resolución Directoral
(…) la cual declaró responsabilidad administrativa al administrado por la comisión de una
(1) infracción a la normativa ambiental.
Que, el numeral 14.1 del artículo 14 del TUO de la Ley 27444 establece que cuando el vicio
del acto administrativo por el incumplimiento a sus elementos de validez, no sea
trascendente, prevalece la conservación del acto, procediéndose a su enmienda por la
propia autoridad emisora, agrega el numeral 14.2.4 que constituye un vicio no trascedente,
cuando se concluya indudablemente de cualquier otro modo que el acto administrativo
hubiese tenido el mismo contenido, de no haberse producido.
Que, de la revisión de la Resolución Directoral se advierte que en el considerando 19, se
consignó que en virtud a los principios de presunción de licitud y verdad material, no
correspondía declarar responsabilidad en contra del administrado por la presunta conducta
imputada en la Tabla 1 de la Resolución Sub directoral (…) consistente en exceder los
límites máximos permisibles en más de 200%, respecto al parámetro Sulfuro de Hidrógeno
(H2S) en el monitoreo de emisiones atmosféricas del segundo semestre del 2016.
Que, ello debido a que, el procedimiento realizado para la toma de muestras de emisiones
no es el idóneo para determinar el referido exceso y no se contaban con medios
probatorios suficientes para determinar la responsabilidad administrativa; por lo que se
concluyó el archivo del PAS en mención.
Que, en consecuencia, en el considerando 20 de la citada Resolución, se señaló que
correspondía declarar fundado el recurso de reconsideración interpuesto por el
administrado contra lo resuelto en la Resolución Directoral.
Que, no obstante, en la parte resolutiva de la Resolución Directoral se mencionó lo
siguiente: "Artículo 1.- Declarar infundado el recurso de reconsideración interpuesto por
(…) contra la Resolución Directoral (…), por los fundamentos expuestos en la parte
considerativa de la presente Resolución".
Que, en atención a lo expuesto, corresponde enmendar la parte resolutiva de la Resolución
Directoral materia de análisis, la cual debe concluir en los siguientes términos: "Artículo
1°.- Declarar fundado el recurso de reconsideración interpuesto por (…) contra la
Resolución Directoral (…) por los fundamentos expuestos en la parte considerativa de la
presente Resolución".

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Que, por lo tanto, considerando que la enmienda de la Resolución Directoral (…) no altera
los aspectos sustanciales de su contenido ni el sentido de la decisión expresada en ella,
corresponde de oficio su enmienda
En uso de las facultades conferidas en (…)

SE RESUELVE:
Artículo 1. Enmendar de oficio la Resolución Directora (…) por los fundamentos
expuestos en la parte considerativa de la presente resolución ; debiendo considerarse la
parte resolutiva, la cual debe decir lo siguiente: "Artículo 1. Declarar fundado el recurso de
reconsideración interpuesto por (…) contra la Resolución Directoral (…), por los
fundamentos expuestos en la parte considerativa de la presente Resolución".
Artículo 2. Conservar el acto contenido en la Resolución Directoral (…) en todos los
extremos que no se opongan a la presente Resolución.
Artículo 3. Poner en conocimiento de (…) la presente Resolución Directoral.

Regístrese y comuníquese.

ANEXO II
MODELO 02 DE RESOLUCION DE CONSERVACION DEL ACTO
ADMINISTRATIVO

RESOLUCIÓN MINISTERIAL Nro. (…)

Lima, 27 de marzo de 2015

VISTO: El Expediente Nro. (…) presentado por (…) persona jurídica inscrita en la Partida
(…) del Registro de Personas Jurídicas de la Zona Registral Nro. (…), Oficina Registral
(…), sobre otorgamiento de concesión definitiva para desarrollar la actividad de generación
de energía eléctrica con Recursos Energéticos Renovables en la futura Central
Hidroeléctrica (…);

CONSIDERANDO:
Que, con registro (…) ingresado el (…), la empresa (…) presentó la solicitud de Concesión
Definitiva de Generación con Recursos Energéticos Renovables para la Central
Hidroeléctrica (…);
Que, de acuerdo a lo establecido en el artículo 38 del Decreto Ley 25844, Ley de
Concesiones Eléctricas y el artículo 66 del Decreto Supremo 009-93-EM, Reglamento de la
Ley de Concesiones Eléctricas; si la solicitud de concesión definitiva para generación con
(…) implica el uso de recursos naturales de propiedad del Estado, deberá acreditarse la
resolución correspondiente que apruebe el estudio hidrológico a nivel definitivo, emitida
por la autoridad de aguas competente;
(…)
Que, el artículo 14 del TUO de la LPAG establece que, cuando el vicio del acto
administrativo por el incumplimiento a sus elementos de validez, no sea trascendente,
prevalece la conservación del acto, procediéndose a su enmienda por la propia autoridad
emisora.
Que, por su parte el numeral 14.2.4 del artículo 14 del TUO de la LPAG señala que son
actos administrativos afectados por vicios no trascendentes cuando se concluya

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indubitablemente y de cualquier otro modo que el acto administrativo hubiese tenido el
mismo contenido, de no haberse producido el vicio;
Que, en atención de acuerdo a lo establecido en el Artículo 1, 10 y 14 del TUO de la
LPAG, se puede concluir que el acto administrativo que se vea afectado por defecto u
omisión de alguno de los requisitos de validez podrá ser conservado, siempre y cuando se
concluya indubitablemente y de cualquier otro modo que el acto administrativo hubiese
tenido el mismo contenido, de no haberse producido el vicio.
Que, en tal sentido, y tomando en consideración el Principio Constitucional de Seguridad
Jurídica, el Principio de Eficacia en el procedimiento administrativo y las normas aplicables
al caso; pese a que la aprobación del estudio de aprovechamiento hídrico para el proyecto
(…) se ha emitido con posterioridad a la emisión de la Resolución Ministerial Nro. (…);
ésta se ha visto afectada por un vicio no trascendente, puesto que resulta cierto que la
decisión final de la Autoridad Nacional del Agua, tanto con la Resolución Directoral (…) y
la Resolución Directoral (…) fue la de aprobar el estudio de aprovechamiento hídrico para
el proyecto (…); dándose así cumplimiento de todos los requisitos exigidos para el
otorgamiento de concesión definitiva de generación con (…) de acuerdo a la Ley de
Concesiones Eléctricas, su Reglamento y normas aplicables;
Que, de esta manera, no resulta congruente ni necesario declarar la nulidad de la
Resolución Ministerial porque el sentido de la decisión final no variará ni afectará el debido
procedimiento, conforme lo establece el artículo 1 del TUO de la LPAG, en concordancia
con el numeral 14.2.4 del Artículo 14 del mismo cuerpo legal;
Que, con relación a la responsabilidad administrativa referida en el numeral 14.3 del
artículo 14 del TUO de la LPAG, no cabe que ésta subsista en forma alguna, en razón que
la conservación del acto administrativo contenido en la Resolución Ministerial (…) se ha
producido de oficio;
Con la opinión favorable del Director General de Electricidad y el visto bueno del
Viceministro de Energía;

SE RESUELVE:
Artículo Primero. Declarar la conservación del acto administrativo contenido en la
Resolución Ministerial (…) de fecha (…) que dispuso otorgar concesión definitiva de
generación con Recursos Energéticos Renovables a favor de (…) identificada con código
(…) para desarrollar la actividad de generación de energía eléctrica en la futura Central
Hidroeléctrica (…).
Artículo Segundo. La presente Resolución Ministerial será publicada en el Diario Oficial
El Peruano, por una sola vez.

Regístrese, comuníquese y publíquese.

Ministro de Energía y Minas

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