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RESUMEN
El presente texto quiere dar solución a las preguntas que pretende sancionar jurídicamente a quien a tra-
¿cómo se presenta la idea de libertad en el derecho vés del delito, niega una voluntad libre y universal de
abstracto de Hegel? y ¿cuáles son sus implicaciones manera violenta, haciendo que por medio de la pena
para el derecho penal? Estas intentan resolverse, se le niegue la voluntad libre al delincuente. A partir
utilizando como referente teórico principal a Funda- de estas ideas, el texto concluye que la medida de la
mentos de la filosofía del derecho de Georg Wilhelm pena y la indemnización, conllevan a la aparición de
Friedrich Hegel, y utilizando a la dialéctica hegeliana un derecho de carácter sancionador que restablece
como método. El texto comprende que garantizar la derechos violentados, también concluye que es evi-
realización de la libertad es el propósito del derecho dente la influencia del pensamiento hegeliano en el
abstracto, y que para ello, es necesario acudir a la derecho penal contemporáneo, de manera específica
coerción representada desde el derecho penal, lo que en la teoría jurídico-penal de la imputación objetiva o
implica acceder a una visión de justicia retributiva, funcionalismo penal.
Alexander Ávila M.
Nilson F. Castellanos R.
ABSTRACT
The current text wants to solve the question: ¿how the minal law, which implies accessing a vision of Retri-
protection of freedom is presented through criminal butive Justice, that intends to legally punish someone
law in abstract right? The question is being addres- who, through crime, denies a “free and universal will”
sed, using as the main theoretical referral to G. W. F. in a violent way, making that through the penalty, “free
Hegel´s and his book called “Fundamentals of the Phi- will” be denied to the criminal. From these ideas, the
losophy of Right” and utilizing hegelian dialectics as text concludes that punishment´s measure and com-
the method for research and understanding purposes. pensation lead to the appearance of a right of disci-
plinary nature that restores the violated rights. It also
The text concludes that ensuring the realization of concludes, that the influence of Hegelian thought in
freedom is the purpose of abstract right, and that for criminal contemporary law is evident, specifically in
this is necessary to turn to coercion represented in cri- the Theory of Objective Attribution.
Keywords
Democracy, perception, liberal, electoral,
deliberation, Colombia.
A liberdade e o direito em
Hegel. Uma compreensão do
direito abstrato
Alexander Ávila M.
Nilson F. Castellanos R.
RESUMO
O presente documento procura dar solução â ques- juridicamente a quem por meio de crime, nega a
tão ¿ como se apresenta a ideia de liberdade no di- vontade livre e universal de maneira violenta, fazen-
reito abstrato de Hegel e quais são suas implicações do através da punição (pena), se lhe negue vontade
para o direito penal? A questão tenta se resolver usan- livre ao delinquente. A partir destas ideias, o texto
do como principal referencia teórica “ fundamentos conclui que a medida da punição e a compensação,
de filosofia do direito” de G.W.F Hegel, e usando a levam ao surgimento de um direito de natureza pu-
dialética hegeliana como método. O texto entende nitiva que restaura direitos violados, também o texto
que garantir a realização da liberdade, é o objetivo conclui que é evidente a influência do pensamento
do direito abstrato e que isto é preciso recorrer â hegeliano no direito penal contemporâneo de uma
coerção representada no direito penal, implicando maneira especifica na teoria jurídico-penal da cau-
acesso a uma visão restaurativa que procura punir sação (imputação objetiva) ou funcionalismo penal.
Palavras-chave
Direito penal, filosofia do direito, liberdade,
justiça restaurativa, direito abstrato, causação
(imputação objetiva).
90 I S S N 190 9- 57 5 9 * N ú m e r o 1 8 * E n e r o - Ju n i o * 201 5 * pp. 87 - 1 00 REVISTA
Posterior a la comprensión de la filosofía de Hegel y contenido y objeto, sea este contenido dado por la na-
su clasificación se hace necesario dirigir la atención turaleza o a partir del concepto del espíritu” (p. 104).
a la filosofía del derecho. Para Hegel (1993), la fi- En este segundo momento, la voluntad ya se determi-
losofía del derecho es una parte de la filosofía cuyo na por algo, y al abrirse la posibilidad de determinarse
objeto es: “[…] la idea del derecho, el concepto del se abre con ella la posibilidad de decantarse, la volun-
derecho y su realización” (p. 66). De esta manera, se tad al decantarse por algo renuncia a todo lo demás,
identifica en Hegel a la filosofía del derecho como de esta manera, la determinación es negación, este
una rama filosófica que reflexiona sobre el derecho, segundo momento, tiene que ver con la moralidad
siendo la idea de libertad su protagonista que recorre y puede notarse como existe entre la universalidad y
los tres momentos de los Fundamentos de la filosofía la particularidad una dicotomía y una contradicción
del derecho: el derecho abstracto, la moralidad y la entre el ser y el no ser. La solución a tal dicotomía
eticidad. se encuentra en el tercer momento de la voluntad: la
Individualidad, Hegel la sustenta así:
Revisadas las ideas de filosofía y filosofía del derecho
en Hegel, es necesario revisar ahora al derecho. El La voluntad es la unidad de ambos momentos, la
derecho es en Hegel (1993): “[…] la existencia de la particularidad reflejada en sí y por ello reconoci-
voluntad libre”. (p. 150), es puntual advertir desde el da a la universalidad, esto es, la individualidad, la
primer momento, que la libertad se muestra como autodeterminación del yo de ponerse en lo que
fundamental en la filosofía del derecho de Hegel, uno como negativo de sí mismo, […] y de perma-
pues todo el sistema del derecho hegeliano tiene necer cabe sí, es decir, en su universalidad, y de
que ver con la realización de la libertad, para Hegel: unirse en la determinación solo consigo mismo
“[…] el sistema del derecho es el reino de la libertad (p. 107-108).
realizada, el mundo del espíritu que se produce a sí
mismo como una segunda naturaleza”. (p. 96). Es por En este tercer momento la voluntad se determina
esa razón que la filosofía del derecho de Hegel insiste pero no se arrepiente, al determinarse la voluntad
en mostrar que la voluntad que es libre, no encuentra se piensa a sí misma y se encuentra con la libertad,
su realización en la subjetividad sino en el mundo apareciendo la idea de voluntad libre en sí y para sí.
del espíritu creado por el hombre. El derecho cum- Después de mostrar una definición de voluntad, He-
ple en el mundo del espíritu una función primordial, gel muestra una división de la voluntad así:
mostrar que su uso está al servicio de la realización
de la libertad humana, y que la libertad humana es a. Inmediata, su concepto es por ende abstracto,
condición fundamental del derecho. la personalidad, y su existencia una cosa in-
mediatamente exterior: la esfera del derecho
Ahora bien, si el derecho tiene que ver con la existen- abstracto o formal.
cia de la voluntad libre, la reflexión debería dirigirse b. La voluntad reflejada en sí a partir de la exis-
hacia la voluntad, pues esta sería el fundamento del tencia exterior, como individualidad subjetiva
derecho. En la introducción de los Fundamentos de la determina frente a lo universal –esto mismo
Filosofía del derecho, Hegel muestra el concepto de en parte interior, lo bueno y en parte exterior,
voluntad en tres momentos, el primero de ellos tiene un mundo ahí, y ambos aspectos la idea en
que ver con la Universalidad, Hegel (1993) la muestra cuanto solo mediados recíprocamente; la idea
así: “La voluntad contiene el elemento de pura inde- en su desunión o existencia particular, el de-
terminación o de pura reflexión del yo en sí, en el recho de la voluntad subjetiva en relación con
que se disuelve toda limitación todo contenido dado el derecho del mundo y con el derecho de la
inmediatamente por la naturaleza”. (p. 100). En este idea, empero solo existente en sí: la esfera de
primer momento, de carácter abstracto, la voluntad se la moralidad.
queda en la indeterminación, y requiere ser superado, c. La unidad y verdad de ambos momentos abs-
este momento es el que el artículo pretende elucidar, tractos, la idea pensada del bien realizada en
pues, tiene que ver con el derecho privado. En el la voluntad que se refleja en sí y en el mun-
segundo momento se presenta la Particularidad, allí do exterior, (a) de modo que la libertad como
Hegel muestra una superación de la Universalidad de sustancia existe como realidad y necesidad
la siguiente manera: “El yo es igualmente el tránsito de igualmente que como voluntad subjetiva: la
la indeterminación indiferenciada a la diferenciación, idea de su existencia universal en sí y para sí:
al determinar y el poner una determinación como la eticidad (pp. 164-6).
La filosofía del derecho, como se mencionó con an- jurídico-política de Locke. Un recorrido de la idea
telación, muestra a la libertad moviéndose en tres de propiedad en Locke es el siguiente: en la Carta
escenarios, en el primero, el del derecho abstracto, la sobre la tolerancia, Locke (2012a) afirma que el Es-
voluntad libre se queda en la indeterminación. En el tado debe promover los bienes civiles: “[…] la vida,
segundo, el de la moralidad, la voluntad libre busca un la libertad y la integridad del cuerpo. […] y las pose-
elemento subjetivo que le permita su regulación; en el siones de cosas externas como la tierra, los muebles,
tercer momento, el de la eticidad, se da una reconci- el dinero […]”. (p. 55). En el Segundo tratado, sobre
liación que permite la aparición de una idea universal el gobierno civil, se aprecian cuatro elementos que
que regule los comportamientos de la voluntad libre. articulan la idea de propiedad. En un primer momen-
Este camino que recorre la voluntad libre, en los Funda- to, Locke (2012b) estipula que la propiedad debe ser
mentos de la filosofía del derecho, está ligado al método salvaguardada por el Estado “[…] mediante la pena
de la dialéctica hegeliana. Para Vásquez: “La dialéctica de muerte”. (p. 35); luego al identificar las diferencias
es el proceso mismo de la realidad. No es una teoría entre el estado de naturaleza y Estado civil, afirma
del pensamiento, sino que la estructura misma de la que el Estado civil debe proteger a los individuos su
realidad es dialéctica, es decir, contiene un elemento propiedad “[…], frente a los daños y amenazas de
negativo o negador de lo dado”. (1992, p. 16). De este otros hombres”. (p. 102). En un tercer momento,
modo, el proceso dialéctico sostiene que para llegar hace de manera explícita claridad sobre la forma en
a comprender la realidad se requiere de síntesis de que debe entenderse el término propiedad, al res-
opuestos. Abbagnano (1971), en una comprensión si- pecto estipula Locke que lo que lleva a los individuos
milar a la de Vásquez, afirma que la dialéctica de Hegel a querer formar parte de la sociedad política “[…]
es síntesis de opuestos que se presenta en tres momen- con el fin de preservar sus vidas, sus libertades y sus
tos, el momento intelectual, el momento dialéctico, y, posesiones, es, […] a lo que se le da el nombre gené-
el momento especulativo. El método dialéctico, se ma- rico de ‘propiedad’”. (p. 134). Culmina mostrando,
nifiesta en los Fundamentos de la filosofía del derecho, que el poder legislativo tiene la tarea de permitirles
en el derecho abstracto donde la libertad se muestra a los hombres “[…] disfrutar de sus propiedades en
idéntica al yo; en la moralidad, donde la libertad per- paz y seguridad” (Locke, 2012a, p. 141). Estos cuatro
sonal diferencia entre la idea universal y el yo, y, en la elementos, considera Bobbio (1963), consolidan la
eticidad, donde la libertad se muestra como el derecho teoría de la propiedad que sirve de referente teórico
supremo de los individuos. para el derecho abstracto de Hegel.
por lo que Hegel en el derecho abstracto plantea la Al ser la libertad en el derecho abstracto la obtención
necesidad de acudir a otra formar de derecho coerci- de propiedad, esta tiene que estar salvaguardada de
tivo, que salvaguarde la voluntad universal, esa forma diferentes modos, uno de ellos es con el derecho civil
de derecho que le permite al derecho abstracto, pro- a través del contrato. No obstante, la realización de la
teger la propiedad y la libertad entendida como yo en libertad se puede ver amenazada por el injusto, que
la voluntad universal es el derecho penal. para Hegel (1993) es:
En otro orden de ideas, en el derecho abstracto la El derecho, que recibe la forma de una apariencia
posibilidad de ser persona está ligada a la apropia- en cuanto derecho en particular y por ende múl-
ción, y la apropiación tiene que ver con la decisión, tiple frente a su universalidad y simplicidad en sí
pues la decisión de apropiarse de algo, el tener pro- es, en parte, una apariencia tal en sí o inmediata-
piedad, hace que la persona se muestre como exis- mente, en parte es puesto como apariencia por el
tente, como real. La voluntad al tener propiedad se sujeto, y en parte como nulo pura y simplemente:
hace libre, pues al tener propiedad también tiene la son lo injusto sin malicia o civil, el fraude y el
posibilidad de vender, obsequiar, cambiar. Cuando delito (p. 314).
se abre este espectro de posibilidades, también se
abre la posibilidad del conflicto, motivo por el cual Esto significa que el injusto debe verse desde dos
el derecho abstracto da el paso a la propiedad, esta perspectivas. Una desde el derecho civil, donde inter-
se convierte en la primera existencia de libertad o vienen el injusto sin malicia y el fraude. Estos dos tipos
derecho que constituye la persona (jurídica). Según de injusto surgen a partir del arbitrio de una voluntad
Hegel (1993): de verse imposibilitada, o de no querer cumplir con
las obligaciones jurídicas surgidas a partir de un con-
La persona tiene el derecho de afirmar su volun- trato, por lo que se debe acudir a un derecho privado
tad en toda cosa, que por ello es mía, y recibe que regule y restablezca los derechos afectados, en
mi voluntad para su fin sustancial, para su deter- tanto son de la órbita de la voluntad particular. La otra
minación y su alma, es el absoluto derecho de perspectiva es el delito donde se supera la voluntad
apropiación del ser humano sobre todas las cosas particular propia del contrato y se vulnera la volun-
(p. 200). tad universal, negando al derecho en su totalidad, por
lo que es pertinente utilizar un derecho más violento
Según lo anterior, dos elementos se muestran impor- frente al tema de las sanciones, como lo es el derecho
tantes, según el Profesor Ilting (1989), el primero que penal. De manera que en el derecho abstracto Hegel,
las personas tienen derecho de apropiación sobre a partir de mostrar la idea de coerción y de delito,
todas las cosas, y el segundo que en la propiedad la plantea la necesidad de construir un derecho que de
voluntad reconoce su libertad. La realización de la forma más violenta, restablezca el derecho que fuera
libertad, después de reconocerse en la propiedad, negado de manera violenta.
continúa su camino en el contrato, en este se da la
primera relación interpersonal entre personas-propie- En consecuencia, Hegel en el derecho abstracto
tarios, dicha relación no es universal si no abstracta muestra la función al derecho penal, como una forma
pues se origina en la voluntad común que se da entre de control social, que garantiza la realización plena de
particulares por mediación de la propiedad. El con- la libertad individual. De igual forma, esto se puede
trato es para Valcárcel (2010): “[…] una forma de notar en el desarrollo de la doctrina penal contem-
relación entre voluntades libres que se manifiestan a poránea, como lo presentan Bustos & Hormazábal
través de algo exterior” (p. 331), dicho de otra mane- (1997), quienes definen la pena como: “[…] la reac-
ra, es una plasmación real de la libertad, pues en él ción social formal ante una conducta desviada que ha
se desarrolla toda una perspectiva del reconocimien- sido definida como delito. La definición del delito, así
to, donde las personas comprenden que su libertad como la de la pena a aplicar a ese delito específico,
establece una relación inmediata con la libertad de se realiza con el derecho penal” (p. 19). Lo que signi-
otros, regulada por unos derechos básicos y abstractos fica que para Hegel, así como para el derecho penal
que requieren concretizarse en la sociedad civil. Para contemporáneo, el control penal, antes de perseguir
Ritter (1989): “Por eso Hegel llama al derecho privado la venganza por un acto, busca controlar la sociedad
derecho abstracto; la esfera exterior de la libertad que mediante la amenaza de imponer una sanción, si se
corresponde a la propiedad” (p. 130). afecta la realización de la libertad.
en sentido concreto, el derecho como derecho, únicamente a la simple compensación” (p. 25). Para
es el delito, juicio negativo-infinito en su sentido los Funcionalistas en el derecho penal, Hegel funda-
pleno por el cual no solo se niega lo particular, la menta la idea de justicia retributiva, constituyéndose
subsunción de una cosa bajo mi voluntad, sino a en la base para la aplicación de cualquier derecho de
la vez lo universal (p. 334). carácter sancionador. No obstante, como lo afirma
Valcárcel (2010):
Esto significa que para Hegel, el delito es un conflicto
presentado entre dos voluntades libres, que mediante El castigo no es el derecho de la parte vulnerada,
el uso de la violencia, quieren imponerse una sobre cuya subjetividad importa tan poco como la del
otra, es decir, que el delito es un acto de violencia criminal. Desde el momento en que no se trata
que tiene como propósito la negación del derecho. de compensar daños con daños entre individuos,
De manera similar, el derecho penal contemporáneo sino del restablecimiento del derecho en sí, su
a través de la teoría jurídico-penal de la imputación nuevo reconocimiento como universal (p. 341).
objetiva o funcionalismo penal, ha presentado al
delito, como una acción encaminada a negar un de- En ese sentido, se puede decir, que no es adecuado
recho. Esto se puede evidenciar en la obra El sistema comprender que la contribución de Hegel al derecho
moderno del Derecho penal: cuestiones fundamenta- penal es el desarrollo de una moderna ley taliónica,
les del profesor Schünemann (1991) que muestra al solo porque muestre el derecho abstracto como un
delito como: derecho violento que asegura el restablecimiento
de una libertad vulnerada. Cabe señalar, que la im-
[…] el que no desiste de la realización de la ac- posición de la pena o el castigo solo se puede ejer-
ción prohibida por el propio contenido de valor cer contra el delincuente, de modo que para Hegel
de la norma de conducta debe (probablemente) (1993), el castigo o la pena es una acción retributiva
ser motivado mediante la conminación de un mal que se ejerce de forma violenta sobre el delincuente,
para que omita dicha acción prohibida (p. 83). y pretende anular la negación del derecho que este
ha realizado, restableciendo el derecho mediante la
Para Hegel el delito (injusto) es la negación del dere- retribución. El derecho penal alemán contemporá-
cho mediante un acto de violencia, que solo podrá neo sigue la tradición hegeliana acerca de la idea de
ser anulada mediante una violencia jurídica, el dere- castigo o pena, como lo presenta Roxin:
cho penal, a través de lo que en el derecho abstracto
señala como castigo (justicia). Para Hegel (1993) el […] la tarea del derecho penal se sitúa en la pro-
castigo es: tección de la libertad y la seguridad social del
individuo así como en las condiciones de exis-
La vulneración que se realiza del derecho como tencia de la sociedad; dicho de forma gráfica: el
derecho es ciertamente una existencia positiva presupuesto de cada sanción penal no surge de
exterior sin embargo nula en sí. La manifestación la contravención a la moral sino de un daño a la
de esta nulidad es la aniquilación de esa vulne- sociedad no evitable de otro modo (p. 21).
ración que asimismo entra en la existencia, la
realidad del derecho como su necesidad me- De lo anterior, se puede concluir que la sanción pe-
diadora consigo misma por superación de su nal pretende retribuir al sujeto que ha cometido una
vulneración (p.340). acción típica, una sanción de carácter jurídica y que
esta resarza el daño social ocasionado. No obstante,
De manera que en Hegel, el castigo (justicia) es la para Hegel (1993) la pena no se agota con la limita-
anulación, que de manera violenta, se ejerce contra ción a la voluntad libre que ocasionó el daño sino
un delincuente quien es una voluntad libre, y que de que la sanción jurídico-penal debe de ir más allá,
manera consciente ha decidido vulnerar a otra vo- debe restablecer el derecho trasgredido. Para poder
luntad libre, por lo que se le honra con una sanción revisar como se complementa la órbita de la sanción
en derecho, que retribuya su acción (pena). Esta idea punitiva es indispensable ver como se manifiesta el
ha sido ampliamente desarrollada por la visión fun- derecho penal subjetivo en el derecho abstracto, para
cionalista de la teoría del delito, como se puede en esto es necesario según Jakobs (1996) plantearse dos
Jakobs (1997), para quien: “La pena compensa la in- ideas: la medida de la pena y la indemnización. Es
fracción de la norma. Toda expectativa ante el autor importante resaltar, que el derecho penal y el dere-
que vaya más allá de la pena apunta a algo más que cho civil no son excluyentes, de hecho, convergen
en lo que Schünemann (2007) denomina penas de cuente, mediante una sanción jurídico-penal. Esta
carácter administrativo, las cuales buscan sustituir idea de delincuente expuesta por Hegel va a hacer
sanciones privativas de la libertad a cambio de un re- desarrollada en la doctrina penal bajo la idea de im-
sarcimiento económico. putación objetiva, como es presentada en el texto
Sobre el estado de la teoría del delito, del profesor
La imposición de la pena no es absoluta o la misma Michael Köhler (2000) para quien el delincuente es:
para todas las conductas tipificadas como delito sino “[…] como algo subjetivo-objetivo potencialmente
que estas se imponen teniendo en cuenta el daño perturbador: el lado subjetivo del hecho, de ser un
social ocasionado, esto es lo que Beccaria (2014) constitutivo del derecho y del delito, pasa a ser un
denominó el principio de proporcionalidad, y que factor, entre otros, de la peligrosidad objetiva” (p. 77).
para Ferrajoli (1995) es el principio que diferencia
a la sanción penal de la venganza privada y que es Por otro lado, la pena, como fin retributivo en Hegel,
la base para un garantismo penal. Mientras que para se alcanza no solo con la imposición de la sanción
Hegel (1993), en el derecho abstracto, este principio jurídica sino cuando se dé una indemnización, la
se muestra como la medida de la pena, por esto sos- cual debe procurar restablecer el derecho violenta-
tiene que: “[…] el delito tiene un alcance cualitativo do. En ese sentido, para Hegel (1993) la indemniza-
y cuantitativo determinado, por lo cual también tiene ción debe comprenderse como: “[…] la superación
otro exactamente igual su negación en cuanto que de la vulneración como daño es la satisfacción civil
existencia” (p. 352). Esto significa, que el castigo o como indemnización, en la medida en que algo tal
la pena solo se aplica de acuerdo con la conducta pueda tener lugar” (p.340). Vale la pena aclarar, que
realizada y proporcional al daño social causado, se- la indemnización, figura propia del derecho privado
gún Hegel: “[…] que este merece una pena, y que al —abstracto—, es tan solo una forma de restableci-
delincuente debería ocurrirle conforme a lo que él miento del derecho y que en lo concerniente al de-
ha hecho” (p. 356). Con base en esta última senten- recho penal es adecuado acudir a ella en ciertos deli-
cia expuesta, es importante mencionar a quién se le tos, sobre todo los relacionados contra el patrimonio
debe imponer la pena (justicia), en ese orden ideas, económico, esto se puede notar en el hurto, el cual
la pena es la característica fundamental para el de- exige que para el restablecimiento total del derecho,
recho penal, como lo evidencia el profesor Mir Puig el delincuente deba indemnizar económicamente a
(2012), cuando expresa: la víctima como parte de la pena (justicia), es decir,
que la sanción jurídico-penal no solamente debe ser
La pena constituye la sanción tradicional que ca- vista en Hegel como una privación a libertad sino que
racteriza al derecho penal, y sigue siendo su arma esta es tan solo una parte, que se completará cuando
fundamental. […] la pena es un mal con el que le garantice a la víctima restablecer unas condiciones
amenaza el derecho penal para el caso de que similares a las del momento del injusto.
se realice una conducta considerada como delito
(p. 43). La pregunta que se muestra pertinente elucidar es
¿qué sucede cuando el derecho violentado no es
Para la imposición de la sanción jurídica o pena (justi- contra una cosa apropiada, sino contra la propia vida
cia) es indispensable saber a quién y por qué se debe de la voluntad racional? Para Hegel, la pena debe
penar, esto es lo que Hegel denomina el honor del ser a la medida del daño causado, en ese sentido,
delincuente en el castigo, al respecto Hegel (1993) si el injusto, que para el derecho penal es el delito,
afirma: es contra la vida, la pena (justicia) deberá retribuir el
daño de una forma que iguale el daño ocasionado,
[…] se le concede este honor si el concepto y la en este caso, la pena de muerte. De esta afirmación
medida de su castigo no se toman de su acto mis- deviene la crítica hegeliana a Beccaria, por negarle al
mo y si él es considerado únicamente como un Estado la posibilidad de imponer la pena de muerte
animal nocivo al que hubiere que convertir en como sanción jurídico-penal, debido a que esta con-
inofensivo o para los efectos de la intimidación y tradice el pacto social donde los individuos le han
de la coerción (p. 350). otorgado al Estado la facultad de cuidar sus vidas y
no al contrario. Hegel centra su crítica en determinar
Esto significa que la pena está dirigida para quien, si el Estado tiene la legitimidad para imponer la pena
siendo una voluntad libre, en su arbitrio, decida de muerte, en ese sentido, para Hegel el Estado es:
negar el derecho y se le debe honrar como delin- “[…] lo más elevado que también reclama esta vida
y esta propiedad misma, y exige el sacrificio de ella” abstracto se muestra desde una perspectiva indivi-
(p. 350). Es claro que para Hegel, el Estado, como dualista, formal, y, liberal. Es necesario advertir, que
manifestación del espíritu absoluto, puede imponer esta no es la visión total de Hegel, pues, el derecho
la pena de muerte como sanción jurídica, ya que abstracto se niega y se reconcilia con la moralidad y
cuando el delito violentado es la vida de la volun- la eticidad, afirmando que sé es verdaderamente libre
tad libre, este solo podrá ser restablecido quitando la cuando los buenos ciudadanos cumplen las buenas
vida de la voluntad libre que decidió en su arbitrio leyes emitidas por buenos Estados.
negar el derecho a la vida.
La libertad, entendida como la posibilidad de apro-
Esta visión hegeliana expuesta en derecho abstracto piarse de las cosas al exteriorizarse en el mundo de
tiene vigencia y se encuentra en el centro del debate las relaciones humanas, está sujeta al conflicto y con
del derecho penal contemporáneo, en lo que Ferrajo- él la aparición del injusto, que para Hegel, es ame-
li (1995) denomina teorías del derecho penal mínimo naza a la libertad, por lo que sea hace necesario la
y teorías del derecho penal máximo. Las teorías del protección por parte del derecho. Ahora bien, en el
derecho penal máximo se han inclinado por defen- derecho abstracto, Hegel presenta el injusto desde
der la pena de muerte, como castigo por la comisión tres momentos: el injusto sin malicia o civil; el fraude
de determinados delitos, desarrollando la propuesta y el delito. Los dos primeros deberán ser regulados
de Hegel. Al respecto Jakobs (1997) presenta que el por el derecho civil, en tanto, afectan la libertad des-
contenido de la pena, “[…] es una réplica, que tiene de una perspectiva particular. Mientras que el delito,
lugar a costa del infractor, frente al cuestionamiento si bien es cierto, afecta a una voluntad particular, co-
de la norma” (p.14). Esta influencia hegeliana permite loca en peligro la voluntad universal por lo que se
establecer en la teoría jurídico-penal de la imputa- hace necesario acudir a un derecho mucho más vio-
ción objetiva, darle a la pena una función entorno lento que garantice su protección, el derecho penal.
a una justicia de carácter retributiva, que permita la En el derecho abstracto se pueden encontrar lo que
aparición de una forma de control social. Hegel denomina las bases del derecho penal, donde
se presenta la idea de un derecho penal objetivo y un
CONCLUSIONES derecho penal subjetivo.
El derecho abstracto se muestra como una parte de los El derecho penal objetivo consiste en estudiar la
Fundamentos de la filosofía del derecho, que como en función del derecho penal, desde la realización del
toda la obra de Hegel, se fundamenta en la idea del injusto (delito) hasta la imposición de la sanción jurí-
espíritu. En ese sentido, este se muestra como un es- dica (la pena), esto es lo que Hegel va a denominar
píritu de carácter subjetivo que tiene como finalidad “coerción”, que para él, es el uso legitimo de la vio-
conseguir que los individuos alcancen la libertad. Esto lencia para restringir la libertad de una persona que
quiere decir, que todo el sistema del derecho hege- por su propia voluntad ha decidió negarle el derecho
liano tiene que ver con la realización de la libertad. a otra persona. Por otro lado, el derecho penal subje-
Razón por la cual el derecho abstracto se presenta tivo, se encargar de revisar quién ostenta la titularidad
como un medio para garantizar que el hombre se del ius puniendi y cuáles son sus límites. De manera
realice como voluntad libre. La idea de realización que Hegel lo presenta desde la idea de medida de la
está determinada por la forma en que la voluntad pena e indemnización, esta idea va a permitir el sur-
se exterioriza, se relaciona y se apropia de las cosas. gimiento de una justicia de carácter retributiva, que
Lo que significa que para Hegel la realización de la no se agota con la restricción a la libertad, sino que
libertad está íntimamente ligada con la propiedad y además, debe garantizar el restablecimiento del de-
el contrato, es decir, que una persona alcanza el re- recho trasgredido mediante una indemnización por
conocimiento de su libertad, en el momento en que parte del delincuente a la víctima.
toma la decisión de apropiarse de algo, esto es lo que
permite que la persona exista, se muestre real para Lo que Hegel denomina las bases del derecho penal,
el mundo de las relaciones humanas. Asimismo, el en el derecho abstracto, le ha permitido al derecho
contrato es una forma de reconocimiento donde las penal contemporáneo sentar las bases de las diferen-
personas comprenden que su libertad esta mediada tes corrientes teóricas del derecho penal, en tanto,
por la libertad de otro, y regulada por unos derechos esta idea centra el debate del derecho punitivo, a
básicos que dan origen a un derecho de carácter ci- los fines de la pena. Al respecto, el sistema del de-
vil, pudiéndose afirmar que el derecho del derecho recho penal hegeliano se ha convertido en uno de
los pilares de las teorías de la imputación objetiva o la pena e indemnización como elementos necesarios
funcionalismo penal, la cual consiste en imputar las para la aparición de un derecho penal que sea capaz
desviaciones de aquellas expectativas que se refieren de garantizar la plena realización de la libertad, tal
al portador de un rol, es decir, de sancionar penal- como lo presenta Hegel, en derecho abstracto. Es ne-
mente a las personas que comentan un daño social. cesario mencionar, que algún sector de la doctrina en
Esta doctrina del derecho penal ha seguido la idea el derecho penal contemporáneo le atribuye a Hegel
de delito (injusto), castigo (pena), principio de pro- su aporte a la idea de justicia retributiva, como único
porcionalidad e indemnización, como elementos del fin de la pena. No obstante, como pudo demostrar
restablecimiento del derecho, expuesta por Hegel en Hegel en el derecho abstracto, se expone una idea de
el derecho abstracto. Esto permite afirmar, que para derecho penal que supere la justicia retributiva y se
comprender las actuales teorías del derecho penal convierta en una forma de control social que garan-
máximo y del derecho penal mínimo es indispen- tice el desarrollo de libertad, aunque se deba hacer
sable revisar la idea de injusto, coerción, medida de de la manera más violenta, afectando a otra libertad.
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