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INTRODUCCIÓN .............................................................................................................................. 2
1. ANTECEDENTES DEL CONTRATO LEASING ................................................................. 3
2. DEFINICIÓN .............................................................................................................................. 4
3. NATURALEZA JURÍDICA DEL COTRATO DE LEASING .............................................. 6
4. CARACTERÍSTICAS DEL CONTRATO DE LEASING .................................................... 7
5. ELEMENTOS DEL CONTRATO ........................................................................................... 9
5.1. ELEMENTOS PERSONALES ....................................................................................... 9
5.1.1. Arrendador o sociedad de Leasing ................................................................... 9
5.1.2. Arrendatario o Usuario ....................................................................................... 10
5.1.3. Proveedor ............................................................................................................... 10
5.2. ELEMENTOS REALES ................................................................................................. 12
5.2.1. La cosa objeto del contrato ............................................................................... 12
5.2.2. El precio .................................................................................................................. 13
5.3. ELEMENTOS ESPECIALES........................................................................................ 13
5.3.1. Plazo ........................................................................................................................ 13
5.3.2. Opción de compra ................................................................................................ 13
6. TIPOS DE CONTRATO DE LEASING ............................................................................... 15
6.1. LEASING OPERATIVO ................................................................................................ 15
6.2. LEASING FINANCIERO ............................................................................................... 15
6.3. LEASE-BACK O RETROLEASING ............................................................................ 16
6.4. LEASING MOBILIARIO. ............................................................................................... 16
6.5. LEASING INMOBILIARIO. ........................................................................................... 16
6.6. ARRENDIMIENTO INDUSTRIAL LLAVE EN MANO. ............................................. 16
7. IMPORTANCIA DEL CONTRATO DE LEASING ............................................................ 16
7.1. VENTAJAS ..................................................................................................................... 18
7.2. DESVENTAJAS ............................................................................................................. 18
8. FUNCIÓN DEL CONTRATO DE LEASING ...................................................................... 19
9. REGULACION NORMATIVA ............................................................................................... 20
CONCLUSIONES........................................................................................................................... 23
REFERENCIA BIBLIOGRAFICA ................................................................................................ 25
1
INTRODUCCIÓN
2
1. ANTECEDENTES DEL CONTRATO LEASING
Desde un enfoque histórico, José Leyva nos explica que “la primera
aplicación del leasing con fines financieros, recién se llevó a cabo en 1936,
fecha en la que la cadena de supermercados de California celebró un
contrato de sale and lease back con una empresa bancaria. Por entonces,
igualmente, en Ohio una empresa almacenera vendió el inmueble en el cual
operaba a una empresa bancaria, que intervino a título de trustee, es decir,
por cuenta de unos inversionistas privados. A continuación, el trustee entregó
el inmueble en leasea la empresa usuaria, que fue la vendedora, por un plazo
de 99 años acompañada de una opción de compra. Esta técnica, inspirada
en los procedimientos de financiación de bienes ferroviarios, practicada
desde 1880 con el nombre de Equipment trust agreements o Philadelphia
plan, alcanzó pronto gran auge en el Estado de Ohio como consecuencia de
las elevadas tasas de impuestos para la constitución de hipotecas” 1, en
referencia esto será un modelo a seguir por los Estados.
Es importante conocer donde tiene origen esta figura jurídica, pues, para ello
el grupo ha recabado información muy exhaustiva, y recogiendo lo más
importante, esta institución jurídica como cita Juan Blossiers Mazzini en su
libro el Derecho Bancario refiere Juan Farina esta figura jurídica nació en los
Estados Unidos y adopto su denominación del verbo ingles que significa
arrendar o dar en arriendo; ello durante el siglo XX en los años 19402, siendo
esta una técnica financiera para todos los países desarrollados, tratada
jurídicamente como un arrendamiento de bienes, para luego extenderse en
toda Latinoamérica y Europa.
1
LEYVA SAAVEDRA, José. El leasing y su configuración jurídica. Universitas N°106. Bogotá. P. 747
2
BLOSSIERS MAZZINI, Juan José. Derecho Bancario. Edit. Lex & Iuris. I Edic. 2016. P. 235
3
Ahora, trasladándonos a nuestro territorio en el Perú, la primera mención
oficial del Leasing, se realizó a través del Decreto Ley 22738 del 23 de
octubre de 1979, bajo la denominación arrendamiento financiero, esta ley
faculta a estas instituciones a adquirir inmuebles, maquinarias, equipos y
vehículos destinados a este tipo de operaciones. Posterior a ello, fue
normado y regulado en diferentes Decretos Supremos, Decretos
Legislativos, Resoluciones Ministeriales, etc.
2. DEFINICIÓN
Desde una perspectiva etimológica, la expresión leasing proviene del
verbo tolease en inglés. El que podría traducirse, literalmente,
como arrendar o dar en arriendo; sin embargo, tomando en cuenta variables
económicas y contextuales, el término presenta una mayor complejidad, por
lo que ha tenido diversas traducciones en cada ordenamiento jurídico como
veremos.
3
Ibíd. P. 236.
4
VALDÉS, Antonio. Revista de Contratación Comercial. Edit. JM Ried. Edic. 2017. P. 14.
4
amplio panorama con respecto a este concepto de Leasing el grupo señala
lo siguiente en segundo párrafo.
Por su parte, el civilista ARIAS, quien refiere que: El leasing fue creado y
pensado para satisfacer las necesidades de crecimiento de las empresas5;
en ocasiones y/o periodos en las que éstas se encuentran con capital limitado
o insuficiente. Así, las empresas ven en esta modalidad de financiamiento
una oportunidad para obtener liquidez y hacerse de bienes de capital o
recursos rápidamente, sin desembolsar para ello fuertes sumas de dinero al
contado, todo ello les permite; por ejemplo, solucionar posibles deficiencias
o problemas de equipamiento e innovación tecnológica.
5
ARIAS-SCHREIBER, MAX. Contratos Modernos. Lima: Gaceta Jurídica, 1999, p. 7.
6
FARINA, Juan. Contratos Comerciales modernos. II Edic. Editorial Astrea Buenos Aires 1999. P. 525 y 526.
5
En otras palabras, nuestro maestro civilista peruano Mario Castrillo Freyre
refiere lo siguiente: El leasing viene a ser un contrato entre el arrendador,
que en este caso es la entidad financiera y el arrendatario o sea la empresa
que requiere el servicio, para la adquisición de inmuebles, maquinarias o
equipos bajo la modalidad de arrendamiento, en el cual se pactan las cuotas
a pagar dentro de un determinado período por la financiación efectuada. Por
otro lado, si intentamos acercarnos a un concepto, la doctrina nacional ha
mencionado que es un contrato por el cual una empresa o persona natural,
que desea usar y disfrutar de un bien, acude, a una empresa de leasing, para
que esta última la adquiera con tal propósito.7
7
CASTILLO FREYRE, Mario. Tratado de los Contratos Típicos. Tomo I. Palestina. Lima 2010. P. 370.
6
través de la programación de reglas privadas, la satisfacción de las
necesidades individuales de diversa índole, sean o no económicas”8
8
VÁSQUEZ, Walter. Contrato, autonomía privada e intervención de la Justicia Constitucional. Gaceta
Constitucional N° 69. Edic. lima 2013. P. 222.
9
LORENZETTI, Ricardo Luis. Derecho Contractual y Nuevas Formas Contractuales. Lima. 2001. Pág. 21.
7
de contratos. Sin embargo, aquellos que creemos que el leasing es una figura
atípica, decimos que sus características son las siguientes:
a. Es un negocio único, esto es un solo contrato, no reglado
especialmente por el legislador y, por ende, de carácter atípico y
consensual.
b. Es bilateral, oneroso y conmutativo ya que ambas partes contraen
obligaciones recíprocas que se estiman como equivalentes.
c. Desde un punto de vista económico, es un contrato preliminar que se
transformaría en definitivo en caso de que se ejerza la opción.
d. Tiene el carácter de principal, pues su existencia no depende de otro
acto.
10
LEYVA SAAVEDRA, José. El contrato de leasing. Grijley. Lima. 1995. Pág. 247.
8
g. Pese a no estar regulado por el código de comercio es un contrato de
carácter principal, es decir, que no requiere de la existencia de otro
contrato para poder existir.
11
MONTOYA MANFREDI, Ulises; MONTOYA ALBERTI, Ulises y MONTOYA ALBERTI, Hernando. Derecho
comercial. Tomo III. Editorial. Grijley. Lima. 2006. Pág. 357.
12
APAZA CRUZ, Carmen Rocío. 2002. Revista de derecho y ciencias políticas: Órgano de la Facultad de
Derecho y Ciencias Políticas de la Universidad Mayor de San Marcos. Editorial Universidad Nacional Mayor
de San Marcos. Pág. 626.
13
Artículo 2° del Decreto Legislativo No 299.
9
bancaria, financiera o cualquiera otra empresa autorizada por
la Superintendencia de Banca y Seguros para efectuar
operaciones de arrendamiento financiero. Así, para el caso del
arrendador financiero, la ley restringe este tipo de operaciones
única y exclusivamente para aquellas entidades que cuenten
con la respectiva autorización de la SBS. 14
14
SORIA AGUILAR, Alfredo. 2017. El contrato de Leasing: Algunos Apuntes Acerca de su Actual Regulación en
el Perú. Primera Edición. Editorial Derecho & Sociedades 30.
15
APAZA CRUZ, Carmen Rocío. 2002. Revista de derecho y ciencias políticas: Órgano de la Facultad de
Derecho y Ciencias Políticas de la Universidad Mayor de San Marcos. Editorial Universidad Nacional Mayor
de San Marcos. Pág. 626.
16
SORIA AGUILAR, Alfredo. 2017. El contrato de Leasing: Algunos Apuntes Acerca de su Actual Regulación en
el Perú. Primera Edición. Editorial Derecho & Sociedades 30.
10
a la locadora de los bienes materia del contrato, para que esta
las compre y los de en arrendamiento financiero a la locadora.17
17
APAZA CRUZ, Carmen Rocío. 2002. Revista de derecho y ciencias políticas: Órgano de la Facultad de Derecho
y Ciencias Políticas de la Universidad Mayor de San Marcos. Editorial Universidad Nacional Mayor de San
Marcos. Pág. 627.
18
Artículo 1 del Decreto Legislativo N° 299.- “Considérese Arrendamiento Financiero, el Contrato Mercantil
que tiene por objeto la locación de bienes muebles o inmuebles por una empresa locadora para el uso por la
arrendataria, mediante pago de cuotas periódicas y con opción a favor de la arrendataria de comprar dichos
bienes por un valor pactado.”
11
arrendamiento financiero, no intervenga un tercero en calidad
de proveedor.
19
CARDENAS QUIROZ, Carlos. Estudios de Derecho Privado (reflexiones de un tiempo). Tomo l. Lima: Ediciones
Jurídicas, 1994, p. 502.
20
GOMEZ CÁCERES, Diego. MARQUEZ ZORNOZA, Fernando. LA BANCA EN EL COMERCIO INTERNACIONAL.
ESIC Editorial. Primera edición. Madrid. 2006. Pag.135.
12
En el Perú el objeto del contrato de Leasing es la locación de
bienes muebles o inmuebles por una empresa locadora para el
uso por la arrendataria.21
5.2.2. El precio. - El precio del arrendamiento financiero consiste en
unas cuotas periódicas, en las que se diferencia una parte
correspondiente a la recuperación del coste del bien por la
empresa de leasing (parte que debe permanecer igual o tener
carácter creciente a lo largo del periodo contractual), excluido
el valor de la opción de compra y una parte correspondiente a
la carga financiera inherente a la operación. 22
21
Artículo 1° del Decreto Legislativo N°299.
22
GOMEZ CÁCERES, Diego. MARQUEZ ZORNOZA, Fernando. Ob. Cit. Pág. 136.
23
Efectivamente Cárdenas señala que a la opción contenida en el contrato de arrendamiento financiero le es
aplicable "el artículo 1422° del Código Civil que establece que el contrato de opción debe contener todos los
elementos y condiciones del contrato definitivo. Por lo tanto, deberá pactarse claramente el valor residual':
En: CARDENAS QUIROZ, Carlos. Estudios de Derecho Privado (reflexiones de un tiempo), tomo l. Lima:
Ediciones Jurídicas, 1994, p. 491.
13
que, en lugar de establecer una opción de compra, se dispone
la transmisión automática de los bienes dados con el pago de
la última cuota.
Para que exista la opción como tal, debe contener todos los
elementos y condiciones del contrato definitivo, tal como lo
establece el artículo 1422° del Código Civil.
14
6. TIPOS DE CONTRATO DE LEASING 24
24
COSIN OCHAITA, Rafael. Fiscalidad de los precios de transparencia. Editorial Wolters Kluwer Primera
Edición. España. 2007. Pág. 36
15
6.3. LEASE-BACK O RETROLEASING. - La empresa propietaria del
activo lo vende a la sociedad leasing con el compromiso de que
ésta, a continuación, se lo alquile mediante un contrato de leasing
financiero. A la empresa vendedora-arrendataria le proporciona
una inyección de liquidez que puede aplicar para saldar algunas
cuentas de pasivo disminuyendo el endeudamiento a corto plazo.
25
BUITRAGO RUBIRA, J.R. El leasing mobiliario y su jurisprudencia. Aranzadi. Navarra, 1998, Pág. 71.
16
interesante al término del contrato devolver el bien y adquirir otro más
avanzado tecnológicamente, ya que de esta manera las empresas, sobre
todo las pequeñas y medianas empresas, pueden acceder al recambio
que mencionamos. Es mucho más interesante aplicarlo a bienes que se
deprecian o se tornan obsoletos con rapidez.
26
Nos referimos al Decreto legislativo Nº 1177 el cual establece “un régimen especial y facultativo para la
promoción, facilitación y seguridad jurídica del arrendamiento de inmuebles destinados para vivienda; así
como promover la inversión en la construcción de inmuebles destinados al arrendamiento para vivienda, en
el marco de la política de Estado de reducción del déficit cualitativo y cuantitativo de viviendas en el país.
(artículo 1). Analizaremos con posterioridad dicho decreto.
27
MORELLO, AUGUSTO, aspectos procesales de la ley 24441, de financiamiento y construcción de viviendas,
J.A. 1995-II-765; GHERSI, CARLOS, La ley 24441 de financiamiento y construcción de viviendas y la reforma a
los códigos civil y comercial-economía y derecho. Los nuevos lineamientos del neoliberalismo’’, L.L. 1995-B-
17
además que ‘‘también se ha considerado que regular al leasing como
garantía de bienes muebles es inapropiado, porque es una técnica
antigua, superada por la posesión y la inscripción registral’’28.
7.1. VENTAJAS
7.2. DESVENTAJAS
1112. Citado por: LORENZETTI, Ricardo. Derecho Contractual, Nuevas formas contractuales. Contratos de
larga duración, contratos de crédito y financieros, leasing, fideicomiso. Lima: Palestra Editores, 200, p. 167.
28
LE PERA, AERGIO. Salvedades del Doctor Sergio Le Pera, al proyecto de reformas del Código civil, comisión
468/92. Citado por: LORENZETTI, Ricardo.
18
8. FUNCIÓN DEL CONTRATO DE LEASING
29
REATEGUI GAMARRA, Gaby Luz. El leasing en el Perú. Tesis Bachiller. Facultad de Derecho de la Pontificia
Universidad Católica del Perú. 1987. p. 3031. En similar sentido, DEUSTUA LANDAZURI señala que es un
financiamiento externo, el capital necesario para la adquisición del bien proviene de un intermediario
financiero (...) para el dador el bien sólo representa parte del mecanismo de financiamiento': En: DEUSTUA
LANDAZURI, Carlos José. El leasing: Naturaleza jurídica y su aplicación en el Perú. Tesis Bachiller. Facultad de
Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú. 1987. p. 225.
30
VIDAL BLANCO, Carlos. El leasing una innovación en la técnica de la financiación. instituto de Estudios
Fiscales. Madrid. 1977. p. 24.
31
LOPEZ DE ZAVALIA. Fernando. Fideicomiso, Leasing, Letras Hipotecarias, ejecución Hipotecaria, Contratos
de Consumición. Zavalía Editor. Buenos Aires. 1996. p. 228
19
9. REGULACION NORMATIVA
32
UREÑA MARTÍNEZ, M, La cláusula penal en el contrato de leasing. Civitas, Madrid, 2003, págs. 18-19
33
Las normas especiales de leasing son el Decreto Legislativo No 299 y sus modificatorias, así como el Decreto
Supremo No 559-84-EFC.
34
Efectivamente, el artículo 1354° del Código Civil señala que "las partes pueden determinar libremente el
contenido del contrato, siempre que no sea contrario a norma legal de carácter imperativo':
20
concordante con lo dispuesto en el artículo IX del Título Preliminar
del Código Civil, el cual señala que "Las disposiciones del Código
Civil se aplican supletoriamente a las relaciones y situaciones
jurídicas reguladas por otras leyes, siempre que no sean
incompatibles con su naturaleza”.
36
El Artículo V del Título Preliminar del Código Civil establece que "es nulo el acto jurídico contrario a las leyes
que interesan al orden público o a las buenas costumbres'.
21
4. Si es que después de haber agotado los pasos anteriores no se
puede encontrar una respuesta, entonces conforme al artículo
1353° del Código Civil, se podrá recurrir a las normas
generales, relativas a los contratos y dependiendo de la
prestación que corresponda, las normas relativas a las
obligaciones de dar, hacer o no hacer.
37
DE LA CUESTA RUTE, J. M., "El contrato de leasing o arrendamiento financiero: 40 años después", op. cit..,
págs. 8-9.
22
CONCLUSIONES
23
2. El contrato de leasing está conformado por los siguientes elementos:
personales, reales y especiales.
3. La característica jurídica del contrato de leasing es: Es un contrato único
netamente consensual, es decir es acordado entre las partes que lo
celebran, es bilateral, oneroso y conmutativo, ya que ambas partes que
celebran dicho contrato adquieren derechos y obligaciones sobre un bien
físico determinado medible económicamente, es un contrato principal con
características de precontrato, el cual se convierte en definitivo si el
arrendatario hace uso su opción de compra posterior.
4. Tipos de leasing:
Leasing financiero; consiste en la compra a un tercero de un
determinado bien por una entidad financiera o de leasing, para una
persona o empresa a pedido de este, con el compromiso de pago
periódico por el arrendamiento de dicho bien, además de una
opción de compra posterior a favor del cliente arrendatario.
Leasing operativo; en esta modalidad de leasing el arrendatario
tiene la posibilidad de volver el bien materia de contrato por
considerarse estos ya obsoletos por el uso.
Lease Back; en este tipo de contrato el propietario de un bien
determinado, vende dicho bien a la empresa financiera o de leasing
para después volver a arrendarlo.
24
REFERENCIA BIBLIOGRAFICA
25